就业歧视的法律思考---精品模板

我国禁止就业歧视问题的法律思考

随着人权观念的提升，关乎每个人的就业歧视问题日益凸显出来，越来越受到社会的广泛关注,就业歧视立法的呼声亦愈来愈高.就业是民生之本,平等就业权是人权的核心内容之一。坚持公平就业,反对就业歧视，既是保障劳动者平等就业权的要求，也是维护劳动力市场公正秩序的需要。

近些年来，中国的反就业歧视立法也取得了很大进展。一些新的立法越来越多地体现了反就业歧视的精神，一些既有的立法通过修订充实了反就业歧视的内容.但是，对应于反就业歧视现实的需要,还存在诸多需要改进的方面。

一．我国反就业歧视立法概览

中国并无专门的反就业歧视立法,采取的是典型的分散立法模式，相关的内容则散见于不同的法律渊源和法律文件当中。

(一）宪法

宪法是我国的根本大法，是我国劳动法的立法依据和重要渊源，是对我国劳动者平等权利保护的最高位阶的法律。《宪法》规定：

第二条 中华人民共和国的一切权力属于人民。

第四条 中华人民共和国各民族一律平等.

第三十七条 中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯.

第四十二条 中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。国家通过各种途径，创造劳动就业条件，加强劳动保护，改善劳动条件，并在发展生产的基础上，提高劳动报酬和福利待遇。

第四十三条 中华人民共和国劳动者有休息的权利。

第四十五条中华人民共和国公民在年老、疾病或者丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利。国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险、社会救济和医疗卫生事业。

第四十八条 中华人民共和国妇女在政治的、经济的、文化的、社会的和家庭生活各方

面享有同男子平等的权利。

（二）法律

由全国人大及其常委会制定的法律是中国法律体系中的重要组成部分.在现行有效的530多部相关法律中,包括劳动人事类立法，如《劳动法》、《就业促进法》、《劳动合同法》等；以及特殊群体类立法，如《妇女权益保障法》、《民族区域自治法》等。

1.《中华人民共和国劳动法》

《劳动法》是劳动保障领域的基本法.

《劳动法》有关就业平等和反就业歧视相关内容举例：

第三条 订立劳动合同,应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。

第九条 用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳

动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。

第二十条 劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

第八十条 用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

2.《中华人民共和国职业教育法》

3.《中华人民共和国公务员法》

《公务员法》第五条规定：“公务员的管理，坚持公开、平等、竞争、择优的原则，依

照法定的权限、条件、标准和程序进行。"

4。《中华人民共和国就业促进法》

2007年新出台的 《就业促进法》是迄今为止最主要的一部反就业歧视立法.其内容在

《劳动法》的基础上作了进一步的扩展和充实.相关规定：

第三条 劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。劳动者就业,不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。

第十七条 国家鼓励企业增加就业岗位,扶持失业人员和残疾人就业，对下列企业、人员依法给予税收优惠

第二十七条 国家保障妇女享有与男子平等的劳动权利.

第二十八条 各民族劳动者享有平等的劳动权利。

第六十二条 违反本法规定，实施就业歧视的，劳动者可以向人民法院提起诉讼.

5。《中华人民共和国劳动合同法》

6。《中华人民共和国妇女权益保障法》

7。《中华人民共和国残疾人保障法》

就业是残疾人改善生活状况、平等参与社会生活的基础.《残疾人保障法》规定了残疾人的平等权利、劳动就业的原则和形式以及对残疾人劳动者就业服务的特别促进和劳动管理过程中的平等待遇。

7.《中华人民共和国民族区域自治法》

中国是个多民族的国家,《民族区域自治法》规定:民族自治地方的自治机关根据社会主义建设的需要，采取各种措施从当地民族中大量培养各级干部、各级科学技术、经营管理等专业人才和技术工人，充分发挥他们的作用，并且注意在少数民族妇女中培养各级干部和各种专业技术人才.

8。《中华人民共和国传染病防治法》

疾病歧视是中国社会高度关注的一个社会问题,尤其是乙肝歧视和艾滋病歧视，涉及人群相当广泛.1989年颁布、2004年修订的《传染病防治法》第十六条规定：国家和社会应当关心、帮助传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人，使其得到及时救治。任何单位和个人不得歧视传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人。

（三）行政法规和中共中央国务院发布的政策性文件

分为三类：一是为贯彻执行相应法律而出台的综合性配套法规，如 《国务院实施 〈中华人民共和国民族区域自治法〉若干规定》；二是针对专门问题的专项立法，《残疾人就业条例》等。三是中央和国务院制定的政策性文件,如《国务院办公厅关于做好农民进城务工就业管理和服务工作的通知》。

（四）地方性法规和规章

一类是为贯彻落实高位阶立法而出台的配套立法如各地制定的《妇女权益保障法》配套立法；另一类是根据当地具体情况和实际需要而制定的专门立法，如《上海市精神卫生条例》.

（五）部门规章和规范性文件

如《就业服务与就业管理规定》、原劳动保障部2007年下发的《关于维护乙肝表面抗原携带者就业权利的意见》等。

（六）我国批准生效的国际公约和文件

我国于1980年批准《消除对妇女一切形式歧视国际公约》、2005年批准的《1958年消除就业和职业歧视公约》等也是我国反就业歧视法的组成部分.

二、我国反就业歧视立法的现状及未来展望 （一)目前我国劳动就业公平现状与类型

充分就业是一个国家经济发展、社会稳定的重要条件。所谓“平等就业”，实质上就是要反对就业与职业中的各种歧视行为。平等就业权利既是一项基本的劳动权，也是一项基本人权。新中国成立以来，我国在消除就业歧视，实现就业公平等方面已取得比较大的成绩。并且在《中华人民共和国宪法》、《劳动法》《促进就业法》等法律中都明确规定了对公民劳动权的保护。然而不可否认的是我国现阶段仍存在在就业歧视问题，随着近年来我国劳动人口的增长,劳动力过剩，加之经济产业结构改造造成的就业形势日渐严峻,许多用人单位利用劳动市场供大于求的现实，在招聘中设置门槛,严重影响劳动者平等就业权的实现。就业机会成为社会经济中最稀缺的资源之一.劳动就业歧视现象在我国存在范围广，负效应大，表现形式多样，极大地侵犯了劳动者的就业公平性，影响恶劣，不利于我国和谐社会的构建.就业歧视这一问题愈演愈烈，矛盾愈加突出和尖锐。

我国的就业歧视现象不但存在在私企中，而且国家机关，国有企业，学校,研究机构等在录用劳动者的过程中也不同程度地存在着。目前我国的就业歧视现象名目繁多，表现在：户籍歧视、性别歧视、年龄歧视、身高歧视、相貌歧视、对“乙肝病者携带者”的歧视、民族、种族歧视、宗教信仰歧视、残疾的疾患歧视、地域或方言歧视、学历和经验歧视、经历背景歧视、婚姻状况歧视、姓氏歧视、血型歧视、星座歧视等等。

（二）中国反就业歧视立法的现状分析

1。缺乏对就业歧视的准确定义。

一方面不利于社会各界正确理解和预防就业歧视,另一方面影响了就业歧视受害人正当维护自己的权利，同时也给处理机关准确认定和妥善处理就业歧视增加了难度。

2。分散性、原则性、过于笼统、操作性不强.

没有专门的反就业歧视法，难以进行全面细致的规定。现行立法对于就业歧视主要是一些原则性规定，法律规范不够严谨和细致，甚至很少有具体的法律界定和实施规程，法律责任不够明确甚至缺失。并且尚无间接歧视的相关规定。对于就业歧视的法律裁决和惩罚的规定存在缺陷。对于“就业机会歧视"之法律责任，“同工不同酬”，“男女就业不平等"等法律责任都尚未作出明确具体的规定。

3.立法层次偏低。

除《宪法》、《劳动法》、《残疾人保障法》和《妇女权益保障法》外，大多数都是行政法规、部门规章、地方性法规，其修改和变化比较频繁，其中还有不少为暂行性规定.

4.就业歧视的因素列举不全，且地区差别大。

《劳动法》、《就业促进法》仅列举了民族、种族、性别、宗教信仰四种。法律规定同现实之间存在脱节现象.

5.实施机制不完善。

没有建立起有效的公益诉讼制度；劳动保障监察机构反就业歧视的职责规定不明确；证据规则不明确。

（三）我国就业公平的未来展望

从经济、制度两方面分析未来逐步消除就业不公平的主要做法：

1.经济方面：

政府应当注重中国经济增长与就业增长非一致性的现实，就业增长与经济增长是中国和谐社会的两个方面。生产性就业机会的扩大依赖于经济增长,良性经济结构调整,以及通过职业技能和改进劳动力市场而得以提高劳动产出率,从而为宏观经济条件下广大失业、就业歧视人员提供充分的就业机会。

2。制度方面：

我国禁止就业歧视的法律规范欠缺，是造成就业歧视愈演愈烈的重要根源之一。进一步完善反就业歧视立法和制度，既是保障劳动者平等就业权的现实需要，也是履行法律法规的要求。

（1）反就业歧视要坚持综合治理。通过扩大就业、增加就业岗位，改善就业环境，减少就业歧视的机会；通过宣传普及,提升用人单位的用人理念和人权意识，增强社会责任，减少就业歧视的发生；通过完善立法,加大处罚力度，遏制和矫正严重的就业歧视行为。

（2）突出重点。应加重法律责任，引进惩罚性赔偿制度。

（3）完善救济手段。

（4）建立全国统一的人力资源市场，规范市场秩序,充分发挥市场导向就业机制的作用。

（5）加强对违宪、违法的法规、规章和文件进行清理。避免出现立法中的就业歧视。

（6）加快生育保险、医疗保险、医疗期和探亲假待遇、残疾人就业保障金使用等相关制度改革,为平等就业和反就业歧视创造良好的制度环境。

（7）加大宣传力度，创造良好的就业环境。发挥新闻媒体优势，提供积极的舆论支持,在全社会形成公平就业的良好氛围.

进入二十一世纪以来，特别是中共十七大、十八大顺利召开后，我们可以看到,随着社会经济的不断发展,制度法规的不断完善,我国就业歧视这一现象正逐步得到有效整治。虽然起步晚，但进展速度快。新的立法不断出台，丰富了反就业歧视的内容。凡涉及反就业歧视的开始被纳入到就业歧视因素之中。立法对特殊就业困难群体纠偏措施规定的力度更加大。实施机制建立在不断的完善。对应于就业歧视现象频仍发生的现实和不断高涨的社会诉求，中国反就业歧视立法依然任重道远。我们有理由相信,在新一代中共领导班子的领导下，中国就业歧视这一矛盾将逐步缓解,进一步得到改善。

三．案例举例+现实分析

2011最具影响力公益案件——“中国公务员色盲歧视第一案"

考生刘云参加了湖南省2010年公务员考试，报考湖南省地勘局的职业安全管理岗位。刘云以笔试第一、面试第二，综合成绩排名第一的成绩进入体检环节，在体检时，刘云被查出了红绿色盲。2011年12月，考试录用公务员拟录用人员公示名单没有刘云。经电话询问，刘云被告知是因为体检查出色盲，体检结论不合格。刘云认为，湖南省地勘局所招录的安全管理职位说明没有限制色盲，《公务员体检特殊标准》中对色盲考生所做的限制也不包括所报考的职位,省地勘局以色盲为由拒绝录用，侵犯了色盲人士的知情权和平等就业权利.2011年12月14日，刘云诉至长沙市雨花区人民法院,请求判决省地勘局拒录色盲考生的行为违法,并做出录用决定,赔偿损失5万元。12月22日，雨花区法院正式受理此案。2012年3月23日,法院追加湖南省公务员局为第二被告。2012年8月7日上午9时，长沙市雨花区人民法院第二次开庭审理.案件经过激烈的法庭辩论之后，法庭当庭宣判:驳回原告刘云(化名)的诉讼请求.面对一审败诉结果，刘云称将向上一级法院提交上诉请求。