论我国涉外同性婚姻的法律适用

2016・8（下）◆社会观察

。

有别于传统的异性婚姻，同性婚姻最显著的特征表现为两个

性别相同的人经过一定的法律程序实现心理、生理上的结合而共

同生活、互相负有一定程度的配偶义务，乃至于享有继承权、亲

权。然而，由于不同国家的传统文化、习俗以及人们对同性恋群

体的认可程度不同，各国赋予同性婚姻的权利与范围也有所不

同。根据国际社会的立法实践和众多学者的广泛研究与认可，德

国的克思特尔教授将同性婚姻的立法模式总结为以下几种：

（一）同性婚姻立法模式

此种模式完全承认同性婚姻等同于传统的异性婚姻，它将婚

姻界定为“两人相互之间具有排他性质的、并且受现行法律保护

与承认的结合”，使得二者在法律上、实质上皆为一致、平等。因

此，它是目前世界上关于同性婚姻立法保护最直接、完善的方式，

也是同性恋群体“平权”运动一直奋斗的目标所在。

（二）“伴侣式”立法模式

此种模式与传统的异性结合关系不同，它通过同性间所缔结

的民事伴侣关系颇具创新地设置了一个与传统异性婚姻关系极

其相似的法律身份，意在既保障了适应时代形势而新设的民事伴

侣关系法与传统男女结合下的婚姻法的协同性，又为民事伴侣关

系之缔结者提供切实的法律保护。《民事伴侣关系法》的条文亦

大量“摘抄”了婚姻法中的有关规定，造成了二者形式上的区分、

实质上的协同。从立法的目的与技术上看，此种模式是一国内不

同政治利益博弈的产物，既尽量满足了支持同性婚姻合法化群体

要求法律认可、保障的呼求，又在一定程度上满足了反对同性婚

姻合法化群体的诉求，避免了与捍卫传统异性婚姻的意识群体的

正面冲突，平衡了各方的利益主张，颇有中国式“中庸之道”的味

道。

（三）同居者立法模式

该模式只注重性别相同或不同的两人是否已经在事实上形成了共同生活的、长久、稳定的关系，而同居者相互间的权利义务

则不予调整，换言之，同居者间是同居互助的关系，它兼顾了同居

的自由和契约的效力。

（四）零星的规制模式

该模式之适用并无特别的性别限制，它注重表明“同居二人

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论我国涉外遗嘱继承法律适用之规定

作者：张妍

来源：《法制与社会》2014年第25期

摘 要 随着经济全球一体化进程的加快，人员交流和婚姻关系的确立已经不存在地域性的限制，这就为实际的婚姻财产继承与分割带来了较大程度上的困难。由于各国在法律、思想、宗教、习俗等方面存在着不同的差异，导致涉外遗嘱的继承法律存在着严重的冲突。随着我国《涉外民事关系法律适用法》的颁布实施，弥补了我国在这方面的空白，保证了涉外遗嘱继承人的合法权益。但是在实际的实施过程中，还存在着一定的不足，需要对此方面进行更深入的完善工作。

关键词 涉外遗嘱继承法 全球一体化 婚姻关系 地域性 合法权益

作者简介：张妍，广州市广州公证处。

中图分类号：D923.5 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2014）09-015-02

《涉外民事关系法律适用法》的颁布实施，促进了我国法律体系的完善，保证了遗嘱继承人的合法权益，具有重要的现实意义。该法律的制定相较于国外的遗嘱继承法律具有着明显的特点和先进性，能够满足我国现阶段遗嘱继承发展的需求。但是由于涉外事务中各个国家的国情风俗等不同，造成了遗嘱继承法在实施过程中产生的法律效力不足，遗嘱撤销和继承方面存在着较大的缺陷，针对这方面展开研究，对完善我国法律体系具有重要的促进作用。

一、 涉外遗嘱继承法律的概念和特征

（一） 涉外遗嘱继承概念

通俗的讲涉外遗嘱继承就是由于跨越了不同的国家所造成的含有涉外因素的遗嘱继承形式，由于涉外遗嘱跨越了国家间的界限，其使用的法律也会因为所处的位置不同而具有差异性。涉外遗嘱需要遵循的法律适用因为国别因素具有不同的特征，其内容及其复杂。

（二） 涉外遗嘱的特征

1. 涉外因素

由于遗嘱继承的主体或者客体，以及已经存在的法律事实涉及到了其他的国家或地区，其法律适用就和其所在国家的相关法律发生了关联，这样一来就增加了遗嘱继承的实际难度，因为法律适用范围的冲突造成了国际间的遗嘱继承纠纷屡见不鲜。 龙源期刊网

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我国涉外婚姻家庭关系法律适用法实施的思考

作者：覃雅 席智佳

来源：《法制与社会》2019年第05期

摘 要 《涉外民事关系法律适用法》的颁布是随着全球化的浪潮冲向中国应运而生的。随着改革开放四十年带来巨大改变，中国社会正处于从未有过的开放状态。在此背景下，本文欲通过对我国涉外婚姻家庭关系的现状以及法律适用问题进行探讨，分析我国涉外婚姻家庭关系法律适用中存在的问题，并就如何完善我国涉外民事法律适用提出意见和建议。

关键词 涉外民事法律关系 涉外婚姻家庭关系 法律适用

作者简介：覃雅，三峡大学法学与公共管理学院马克思主义法治理论与法治实践方向硕士研究生；席智佳，三峡大学法学与公共管理学院民商法方向硕士研究生。

中图分类号：D923.9 文献标识码：A DOI：10.19387/ki.1009-0592.2019.02.137

一、我国涉外婚姻家庭现状

基于我国国情以及独特的地理环境，涉外婚姻呈现出分布集中、发展不平衡的特点，矛盾普遍增多这是我国的特殊国情在世界全球化快速发展中不可避免的产物。

（一）分布集中

不同地区体现出了不同地区涉外婚姻家庭关系的不同特点和渊源，也反映出促成涉外婚姻的各种因素。我国的涉外婚姻家庭关系主要是集中于侨胞居多的广东、福建，民族边境地区多的云南、广西、东北地区以及经济发展迅速对外开放程度高的上海、北京和广州等城市。总观现状，涉外婚姻、家庭的分布情况主要集中在经济发达地区、边境地区及侨胞聚集地区。

（二）发展不平衡

我国各地的涉外婚姻情况普遍存在着三个不平衡。一是嫁出与娶入的不平衡，90%的涉外婚姻都是年轻女子外嫁为主。二是夫妻年龄不平衡，并且夫妻年龄相差很大。三是婚次状况不平衡，夫妻一方或双方多为再婚者，外籍一方尤甚。另一方面，男方的优势一般体现在经济物质条件，社会地位，文化学历层次等方面，而女性往往在于额年龄，相貌和气质。而这些因素会影响到涉外婚姻的不稳定造成涉外婚姻的矛盾突出。所以，发展十分不平衡。

第1篇

随着全球化的发展，涉外婚姻在我国日益增多。涉外婚姻涉及到不同国家或地区的法律、文化、习俗等多方面因素，因此，如何确定涉外婚姻的法律适用成为一个重要的问题。本文将从涉外婚姻的法律适用原则、具体法律适用以及法律适用中的争议和解决方法等方面进行简要概述。

一、涉外婚姻的法律适用原则

1. 国际私法原则

涉外婚姻的法律适用首先要遵循国际私法原则。国际私法是调整国际民事法律关系的法律规范，主要包括冲突法、程序法和实体法。在涉外婚姻的法律适用中，冲突法原则起着至关重要的作用。冲突法原则主要涉及以下三个方面：

（1）适用法院地法原则：在涉外婚姻案件中，法院地法是首要适用的法律。这是因为法院地法是解决涉外民事纠纷的依据，有利于维护法院地的法律秩序。

（2）适用当事人意思自治原则：当事人有权选择适用于其婚姻关系的法律。当事人意思自治原则强调尊重当事人的意愿，有利于维护婚姻关系的稳定性。

（3）适用最密切联系原则：当无法确定适用法院地法或当事人意思自治原则时，应当考虑婚姻关系与哪个国家的法律联系最为密切，从而确定适用该国的法律。

2. 国际条约原则

国际条约是各国在平等基础上达成的协议，对缔约国具有法律约束力。在涉外婚姻的法律适用中，国际条约原则起着重要作用。当我国加入或批准的国际条约与我国法律存在冲突时，应当优先适用国际条约。

3. 国际惯例原则

国际惯例是在国际交往中形成的具有普遍约束力的习惯做法。在涉外婚姻的法律适用中，国际惯例原则起着辅助作用。当无法确定适用法院地法、当事人意思自治原则或国际条约时，可以参照国际惯例进行判断。

二、具体法律适用

1. 婚姻成立的法律适用

婚姻成立的法律适用主要包括以下几种情况： （1）适用婚姻举行地法：婚姻举行地法是指婚姻登记机关所在地的法律。在涉外婚姻中，婚姻举行地法是判断婚姻是否成立的依据。

（2）适用当事人共同住所地法：当事人共同住所地法是指婚姻当事人共同居住地的法律。在涉外婚姻中，当事人共同住所地法是判断婚姻是否成立的依据。