论公司合并

论公司合并

公司，在很多人的理解中或许就如同企业一般。但是说到底，企业和公司是不同的。相比来说，企业的含义要比公司广，公司是企业的一种形式。公司是企业法人，有独立的法人资格，享有法人财产权，它以其全部财产对公司的债务承担责任。一般而言，稍大一些的企业都以公司的形式存在。

但是，并不是所有的公司的存在都是从一至终的，在有些公司的发展进程中，它们也会经历一些分分合合，即合并于分立。所谓公司合并是指两个或两个以上的公司依照公司法规定的条件和程序，通过定立合并协议，共同组成一个公司的法律行为。公司的合并可分为吸收合并和新设合并两种形式。吸收合并又称存续合并，它是指通过将一个或一个以上的公司并入另一个公司的方式而进行公司合并的一种法律行为。并入的公司解散，其法人资格消失。接受合并的公司继续存在，并办理变更登记手续。新设合并是指两个或两个以上的公司以消灭各自的法人资格为前提而合并组成一个公司的法律行为。其合并结果，原有公司的法人资格均告消灭。新组建公司办理设立登记手续取得法人资格 .

现在我们着重讲解一下公司合并方面的内容。公司合并的原因是从多个方面来讲的， “强强联手”是一个方面，但是“破而后立”也是一个不可忽视的因素，而且在很大的程度上，它所占的比重是不容估量的。公司是以营利为目的，没有一家公司在自己生意蒸蒸日上的时候想到要和别家公司强强联手，相反，它更关注的是如何把自己的事业做得更好更大。所以在我看来，“破而后立”是企业合并的一个致命因素，它是公司、企业在已经意识到未来产生的危机意识，并在这种意识上做出的应对行为，根据公司自身的形势做出相应的决策，从而把自身的损失降到最小程度，以至于不失去自身的地位及市场。当然，这也是公司到了退无可退的地步才进行的决策。他们会把“破而后立”作为公司的一次新的发展起点，重新制定发展战略，再次认识市场，确定公司发展的方向模式，从而更加适应市场的发展。

公司合并的缘由或许不太乐观，但是它会给公司带来比以前更雄厚的资金力量，技术力量，以及积累的宝贵经验。这样对于公司的前途与发展来说是非常有好处的，另外如果是同行业的合并，能得到产业链的整合，扩大影响力和市场份额，非同行业的合并，也能从各自不同的领域得到互补关系。相对于收购而言，合并不用支付现金或少付现金而主要是通过交换股票的方式进行，主合并方避免了巨大的融资压力和现金流出，并把由此产生的现金流量投入到合并后企业的重点发展领域，不影响合并后企业的资金周转和经营。目标公司股东可自动成为存续公司或新设公司的股东，保证了企业经营的连续性和稳定性，有利于合并后企业的整合和运作。合并双方相互充分协商基础上达成的自愿联合，相对于敌意收购而言，操作简便，避免了敌意收购可能造成两败俱伤的风险。对于参与合并的企业股东而言，由于企业合并主要不以现金进行交易，可以享受延迟纳税的税收优惠待遇。公司合并的原因

公司合并能扩大公司规模，加强经济实力，提高竞争能力；

还能统一有关部门，以提高生产经营效率；

资源利用率低的公司还可经合并提高资产的效益。

但是公司的合并绝非仅公司本身的事情，在很大的程度上还涉及债权人及社会公众的利益，何况公司合并超过一定限度，就会形成垄断，妨碍公平竞争。有鉴于此，各国公司法结合本国具体经济制度与法律传统，对公司合并作了不同程度的限制和特别要求，而且在实现程序上也有较系统的规制。

凡事有利必有害，它也会产生一些价值观方面的冲突---- 共同的价值观是企业文化的核心。价值观方面的冲突往往表现为更深层次的更广泛范围的矛盾。价值观具有极强的主观性，它决定着人们的行为准则，构成企业文化的核心内容。不同国家和民族有不同的价值观体系，每个人也会在长期的生活实践中形成独特的价值观。企业并购时，企业文化冲突首先集中反映在员工个体不同的价值观上。具有差异性的价值观接触在一起，必然会相互摩擦、相互碰撞，每一个体都出于本能，极力维护自己长时期形成的价值观，轻视别人的价值观，使之不能形成统一的行为准则。

公司合并的方式

公司的合并可分为吸收合并和新设合并两种形式。吸收合并又称存续合并，它是指通过将一个或一个以上的公司并入另一个公司的方式而进行公司合并的一种法律行为。并入的公司解散，其法人资格消失。接受合并的公司继续存在，并办理变更登记手续。新设合并是指两个或两个以上的公司以消灭各自的法人资格为前提而合并组成一个公司的法律行为。其合并结果，原有公司的法人资格均告消灭。新组建公司办理设立登记手续取得法人资格。

吸收合并的好处在于:

1,可以节省合并费用;

2, 合并手续方便快捷;

3 ,可以确保经营的连续性。

缺点:主要表现为被合并的公司的雇员特别是高级职员与合并公司的职员,易于发生摩擦和冲突,合并方式不当,还可能引起不公平现象和激烈的冲突.

新设合并的好处在于:它能够克服吸收合并中所造成的吸收公司和被吸收公司雇员之间的摩擦和冲突.新设合并的不足主要表现为经济效益损失严重,合并费用支出较高,神情审批手续比较复杂.

公司合并的前提

1.首先它须以两个或两个以上的公司存在为前提；

2.其次，应按一定的法定程序进行，这主要是由于公司的合并不仅引起合并前公司的权利义务的变更，而且关涉到与这些公司有相关权利义务的民事主体的利益

3.再次，合并的结果是多个公司合成一个公司，原有的公司主体资格既可能是全部地消失，从而生成一个全新的主体，也可能是其中一个主体资格保留，其余主体均丧失独立的法律人格；

4.最后，它是一种独特的合同行为。它既需要普通合同成立的诸如协商、自愿及合意等条件，但它又有其特殊性。一是它必须以书面形式作出，甚至有的国家还要求必须公证，并且有比普通的合同订立要求更严的授权，即需经公司的股东会以特殊表决程序作出表决；二是合同标的不是普通的财产转移，而是内容复杂的债权债务的混合转移或重新组合；三是它突破了传统民法中"契约专有"（Privity）的原则，公司合并合同的权利义务的实现影响到当事人以外的第三人的利益，因此有的国家的公司法明确规定此种合同不适用民法典中的契约规则.

公司实现合并的条件及限制性要求主要表现在以下几方面：

其一，对合并前后公司种类上的限制。

有些国家对有限责任公司的合并作了必要的限制，如德国规定股份有限公司可以接收有限责任公司，但有限责任公司不能接收股份有限公司〔4〕。有的国家对有限责任公司参与的合并所形成的公司种类有限制，如日本《有限公司》第59条规定，有限公司可与其他有限公司合并，但合并后存续的公司或因合并而设立的公司，须为有限公司；第60条规定，有限公司与另一股份有限公司合并，应经法院认可，否则无效。瑞士则完全禁止有限责任公司与其他有限责任公司或股份有限公司合并。

其二，参与合并的各公司必须经各自的股东大会以通过特别决议所需要的多数赞成票同意合并计划，并以此为基础达成合并各方间的合并协议。

这是因为合并是导致公司资产重新配置的重大法律行为，也直接关涉股东的权益，因此各国公司法都有此要求。如《联邦德国股份有限公司法》规定股份有限公司的合并，须征得四分之三股东的同意。法国《商事公司法》也要求有关公司应按修改章程所需条件，对公司合并作出决定，该法第153条指出对章程的修改需经特别股东大会，这种大会以获得出席或由他人代理的股东拥有的票数的三分之二多数票作出决定。我国公司法也规定，有限责任公司股东会对公司合并作出决议时，必须经代表三分之二以上表决数的股东同意通过，而未设股东会的国有独资公司，则须由国家授权投资的机构或者国家授权的部门决定。在参与合并的各公司通过有关合并计划后，经各方协议达成书面合并合同。德国股份公司法甚至要求合并合同应有一份公证书，并强调《民法典》第310条的规定不适用合并合同〔5〕。

其三，对参与合并的公司债权人利益维护的要求。公司的合并既是公司资产的重新配置，也是公司债权、债务的重新整合，因此合并的效果关涉到参与合并的公司债权、债务人，尤其是债权人的利益可能因合并受到损害。所以各国公司法都有不同程度的维护债权人利益的规定。日本《商法典》第100条设了"债权人异议"制度。法国《商事公司法》也规定公司债权人"可以在法令规定的期限内就合并草案提出异议"。《联邦德国股份公司法》不仅有保护债权人的条款，还为"特权所有人" 设立了专条："接收公司应向持有转让公司发行的可兑换债券、盈利债券和受益权证书持有人提供等同于在转让公司中的权利的各项权利。"当然，法律对债权人利益的维护也是有限度的，这主要表现为：一方面各国公司法往往规定债权人的异议不具有禁止合并程序的效力〔6 〕；另一方面对债权人异议也有期限，即只有在法定期限内方可提异议〔7〕。

此外，各国根据其国情在有关公司（企业）合并的法规中还有一些政策性的限制。因公司合并与市场竞争秩序相联结，故一些国家的反垄断法禁止引起垄断效应的合并；对与国计民生有密切关系的公司，如银行、信托、铁路、航空、电力、煤气等公司的合并，也要求事先征得行政官署的批准；有的国家在特别法中对公司合并后的性质作了强制性规定〔8〕。如我国公司法规定：有限责任公司与股份有限公司合并， 必须经国务院授权的部门或者省级人民政府批准。

公司合并不同于公司的形式变更（或称公司的组织变更），后者是指公司种类的变换，如无限公司变为两个公司，有限责任公司变为股份有限公司。两者的区别，最基本的一点是公司合并以两个或两个以上的公司为前提，而公司的形式变更是一个公司本身的变化。

公司合并也有别于企业（公司）因联合而形成企业集团（公司集团），这种联合是以两个或两个以上的公司为前提，但其联合的结果一般均与公司合并的结果不同。因为公司集团是通过控股、企业合同、企业一体化、相互参股、领导相互兼任、企业之间成立共同领导机构等途径来形成的，这些途径给集团化前的公司保留了法人主体资格，故联合化的效果便不是单一法人的形成，如果赋予公司集团以法人资格便会导致两级法人的出现。

合并也不能简单地等同于兼并。尽管"合并"、"兼并"在外国公司法里经常交替使用，但后者往往指一公司为另一公司（存续方）所吸收，即被兼并方丧失法律人格，而存续公司则仍然作为独立的法律实体而存在。可以说，兼并是合并的一种情形，因为合并还包含了合并前的诸公司的法律人格均消失的情况，从而形成一个具有新法律人格的公司，这一过程便无存续公司。

根据公司合并方式的不同，各国公司法大都把合并分为两种：一是新设合并，指两个或两个以上的公司合并组成一个新公司，所有参与合并的公司均消灭；二是吸收合并，指一公司被另一公司吸收归并于其中，被吸收公司消灭，吸收公司存续并扩大，这类合并又可称为兼并。

二

公司合并遵循以下程序：

一、订立合并协议。《公司法》第174条规定，公司合并，应该由合并各方签订合并协议。合并因当事公司之间的合同而成立。一般来讲，在公司合并实践中，往往是公司管理层在得到公司董事会的授权后即进行合并谈判，并代表双方公司拟定“合并协议”。合并计划需要经过公司董事会的同意。合并计划经由董事会同意推荐给股东会，然后征得各自公司股东会的同意。如果合并双方股东会批准了合并计划，合并协议发生法律效力。

二、董事会决议。公司合并应首先经由董事会作出合并决议。尽管我国公司法没有对董事会的合并决议作出规定，但这确属应有之义。公司合并本身就是公司董事会权限范围内的事情，只不过公司合并构成了对股东利益的重大影响。因此，公司合并计划经由董事会同意后，还需要提交股东会的审议。