法的清理,法的汇编,法的编纂
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又称法律部门,是根据一定的标准和原则,按照法所调解的社会关系的不同领域和不同方法所划分的同类法律规范的总称。
2、部门规章:是国务院所属部委根据法律和国务院行政法规、法定、命令,在本部门的权限内,种行政性的规范性法律文件。
3、不成文法:是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范化成文形势的法,一般指习惯法,也包括判例法和不成文法。
4、保护性法律关系:是基于违法行为而形成的,需要通过法律制裁的方式才能使主体的权利和义务得以实现的法律关系。
是关涉实体性权利和义务或职权和职责实现程序的原则,如司法独立原则、回避原则、诉讼申当事人地位平等原则、一事不再理原则、辩护原则、非法证据排除原则。
2、成文法:又称制定法,是指有立法权会立法性职权的国家机关制定或认可的以规范化的成文形式出现的规范性法律文件。
3、程序法:通常是指以保证主体的权利和义务得以实现或保证主体的职权和职责得以履行所需程序或手续为主要内容的法。
3、从权利:以主权力的存在为前提,其效力受主权利的制约的权利是从权利。
4、抽象法律行为:是正对未来发生的不特定事项而作出的、制定和发布普遍性行为规范的行为。
具体法律行为:是针对特定对象,就特定的具体事项而作出的,只有一次性法律效力的行为。
:是关于评定善和恶、是和非、正义和非正义、公正和偏私、诚实和虚伪、荣誉和耻辱、文明和野蛮等观念、原则和规则的总和。
归根到底,它是由人们物质生活条件决定并由社会舆论和人们内心信念保证实现的。
2、单一立法体制:是指立法权由一个政权机关行驶的立法体制,包括单一的以及立法体制和单一的两级立法体制。
3、动因:是指法是基于什么样的动力和原因形成的,是基于日常社会生活、社会发展的需要,还是基于经济、政治、文化、历史之类的作用形成的。
4、对物权:又称绝对权、对世权,是指权利主体对物的一种排他性占有,这种权利可以对抗所有其他人。
5、地方性法规:是由特定地方国家机关依法制定和变动,效力不超本行政区域范围,作为地方司法依据之一,在法的形式体系中具有基础作用的规范性法律文件的总称。
法学方法论的基本原则:坚持实事求是的思想路线;坚持社会存在决定社会意识的观点;坚持社会现象的普遍联系和相互作用的观点;坚持社会历史的发展观点。
阶级分析方法:以阶级和阶级斗争的观点,分析阶级社会中的法律现象的方法。
功能:法学理论建设上,避免走入唯心主义误区;法律现象的历史考察上,是探索法制发展与思想源流的历史规律的基本线索;古今中外法制的定性上,是有力的分析工具;法制实践上,是确立和坚持法制根本宗旨的重要理论参照。
价值分析方法:通过认知和评价社会现象的价值属性,揭示和批判或确证特定社会的价值理想的方法。
价值认知:以法律的价值属性为对象,探究特定的法律制度是按照哪一个阶级阶层的利益标准与价值观念来调整社会关系和在社会主体之间分配的权利义务。
其直接目的是如实地观察和描述特定法律制度所包含的价值准则和价值排序。
价值评价:从一定的利益和需要出发,按一定的价值标准、价值准则对特定法律制度的总体或部分进行判断与取舍。
价值分析方法的功能:是认识和理解法律制度的精神实质的钥匙;在理论研究与实践中具有独特功能,使法律价值得以证成、批判、选择、同质化;推动社会的进步和法律的进步,最大限度保障个案处理的公正,强化社会公众对良法的认同和支持。
实证研究方法:在价值中立的条件下,以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。
类型:社会调查,历史研究,比较研究,逻辑分析,语义分析。
逻辑分析方法在法学中的表现:法律概念与事实之间、法律规则之间、法律规则与法律原则之间、法律原则之间存在的逻辑关系。
法:是由国家制定、认可,并由国家保证实施的、反映由特定物质生活条件所决定的,统治阶级/人民的意志,以权利和义务为内容,以确认、保护和发展统治阶级/人民所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。
法的基本特征:法是调整人的行为的社会规范;法是出自国家的社会规范;法是规定权利和义务的社会规范;法是由国家保证实施的社会规范。
法理学1、注释法学派古罗马法复兴时期,出现以复兴罗马法为中心任务的法学研究和法学教育的职业法学家流派,成为注释法学派。
分为前注释法学派和后注释法学派。
前者侧重于对查士丁尼时代所编纂的文献进行解释和援引,从而澄清罗马法文献的精准意思。
后者则更加注重于把罗马法同城市法规、封建法、日耳曼习惯法相结合,形成新的意大利法.2、阶级分析法市用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。
它可以广泛地应用于各门社会科学和人文学科,在法学研究中占有重要地位。
3、实证分析法实证研究方法是在价值中心(价值祛除)的条件下,以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称.经验事实既可以是直接经验,也可以是间接经验发现或确定的事实因素.包括:社会调查法、历史研究法、比较研究法、逻辑分析法和语义分析法。
4、法的本质见法学通论法理学部分(2013)5、法的基本特征:a法是调整人的行为的社会规范;b法是出自国家的社会规范;c法是规定权利义务的社会规范;d法是由国家保障实施的社会规范(国家强制力不是保障法律实施的唯一力量)6、法的作用:法的作用是统治阶级(在阶级社会中)或人民(在社会主义社会中)的意志影响社会生活的体现;是国家权力运行过程的体现;是社会生产方式自身力量的体现.7、法的规范作用:作为国家制定的社会规范,法具有告示、指引、评价、预测、教育、强制的作用。
8、法的局限性:即法的消极作用,是指法在调整或影响人们的行为或社会生活时,由于其技术上的特点不能完善地实现其目的情况,主要表现在:a法只是诸多社会调整方法的一种;b法不能有效的干预和解决所有的社会问题;c法律本身所具有的保守性、僵化性和局限性;d法的运作成本巨大;e法律作用的充分发依赖一系列社会条件。
首先是良好的政治法律体制,其次是良好的法律和法律体系,此外还要求高素质的法律职业群体和良好的法律文化氛围。
之所以法的作用在诸多方面存在局限性,究其原因,主要表现在:a 法律本身的滞后性、不完整性和保守性;b法律控制领域的局限性;c法律实施条件的局限性。
法理学名词解释上编中编(3)法理学名词解释上编中编(2)狭义上的立法技术专指如何表达规范性法律文件的规定的知识.经验.规则.方法和技巧等,包括法律文件的内部结构.外部形式.概念.术语.语言.文体以及立法预测.立法规划等方面的技术,即立法表达技术。
31. 法的渊源:是指法的效力来源,包括法的创制方式和法律规范的外部表现形式。
其分类主要有制定法.判例法.习惯法.学说和法理。
32. 制定法:又称成文法,系指由国家机关依照一定程序制定颁布的,通常以条文形式表现出来的规范性法律文件。
从广义上说,制定法既包括国家立法机关制定的法律,也包括国家中央行政机关和地方国家权力和行政机关在职权范围内发布的规范性文件。
33. 判例:是指法院对于诉讼案件所作判决之成例,由于此种判例对于法院以后审理类似案件具有普遍约束力,因此便成为法的一种渊源。
判例法并不是简单的判例汇编,它的意义不仅限于法院在此后的案件审理是能够从先例理解法律的规定,而在于把先前的判例所确立的原则视为审判过程中必须遵循的根据,据此审理同类案件。
34. 习惯法:指经有权的国家机关以一定方式认可,赋予其法律规范效力的习惯和惯例。
现今随着制定法的不断发达,习惯法的作用范围日益缩小,日益成为制定法的补充形式。
35. 规范性法律文件的系统化:是指将不同国家机关制定颁布的各种规范性法律文件按照一定要求进行分类.整理或加工,使之统一.完整.明确和有序。
其作用在于:(1)便于查阅法律文件,有利于法的遵守和适用;(2)有助于实现社会主义法制的统一;(3)有助于立法工作。
36. 法律汇编:是指在不改变内容的前提下,将现行规范性法律文件按照一定的标准(如制定时间顺序.涉及问题性质等)加以系统排列,汇编成册。
法律汇编是规范性法律文件系统化的最常见的形式,其意义不仅在于为人们查阅法律法规提供便利,而且也往往是法典编纂的必要准备。
其特点为:(1)具一定的系统性;(2)不改变原有规范性文件的内容,也不制定新的法律规范;(3)依法律汇编主体的不同,可分为官方的汇编和非官方的汇编。
本科法理学复习题(只含名词解释、辨析体、简答题、论述题)本科法理学复习题(只含名词解释、辨析题、简答题、论述题)⼀、名词解释法学(法学的研究对象)、法学体系、法理学、法、法律、法的渊源、法的形式、、法的汇编、法的编纂、法的效⼒、法的实效、法的溯及⼒、法的要素、法律概念、法律规则、法律原则、法律体系、法律部门、法律权利、法律义务、法律关系、权利能⼒、⾏为能⼒、法律事实、法律责任、法律制裁、法律程序、法的历史类型、法系、⼤陆法系、英美法系、法的继承、法的移植、⽴法、⽴法体制、守法、执法(法的执⾏)、司法(法的适⽤)、法律监督、法律解释、法治、法的作⽤(规范作⽤与社会作⽤)、法律意识⼆、辨析题法学体系与法律体系、法律体系与法系、法律体系与法律部门、理论法学与应⽤法学、法学与法理学、法与法律、法的制定与法的认可、法的渊源与法的形式、法的渊源与法的起源、正式渊源与⾮正式渊源、习惯与习惯法、基本法律与其他法律、⾏政法规与⾏政法(部门)、规范性法律⽂件与⾮规范性法律⽂件、法的清理、法的汇编与法的编纂、国内法与国际法、成⽂法与不成⽂法、根本法与普通法、⼀般法与特别法、实体法与程序法、公法与私法、普通法与衡平法、法的效⼒与法的实效、法律概念与法的概念、法律规则与法律原则、授权性规则与义务性规则、规范性规则与标准新规则、调整性规则与构成性规则、强⾏性规则与指导性规则、法律体系与法制体系、法律形式与法律部门、《刑法》法典与刑法部门、法律权利与法律义务、权利与职权、权利能⼒与⾏为能⼒、法律事件与法律⾏为、故意与过失、违法⾏为与违约⾏为、法的历史类型与法系、⼤陆法系与英美法系、法典与法规、法的继承与法的移植、正式解释(法定解释、有权解释)与⾮正式解释(学理解释、⽆权解释)、⽴法解释与⾏政解释与司法解释、法治与法制、法治与⼈治与德治、法的规范作⽤与法的社会作⽤、三、简答题1、马克思主义法的定义有何特点?2、为什么说法律是⼀种特殊的社会规范?3、简述法的⼀般性和概括性。
`自然法学派:“社会契约论”和“天赋人权论”(自然权利论),反对神性和神权,主张人性和人权;反对专制和等级特权,主张自由和平等;反对人治,要求法治。
(提出契约自由、法律面前人人平等、罪刑法定主义、建立近代资产阶级国家民主和法治的模式、起宣传推动革命的作用)·分析法学派:以功利主义和实证主义哲学为理论和方法论基础、以对实在法律的逻辑分析为己任(标志着作为独立学科的法学的出现)·法的概念:法是由国家制定、认可并由国家保证实施的行为规范体系。
法反映由特定物质生活决定的统治阶级(或人民)意志,以权利和义务为内容,以确认、保护和发展统治阶级(或人民)所期望的社会关系和社会秩序为目的·法的本质:法是统治阶级意志的体现;法的内容由统治阶级的物质生活条件决定·法律概念:是对各种有关法律的事务、状态、行为进行概括而形成的法律术语·法的渊源三要素:资源性要素——最基本、进路性要素、动因性要素·规范性法律文件:是以成文法形式表现出来的各种法的形式的总称。
·规范性法律文件的规范化:指立法主体应以统一的规格和标准,制定和修改各种形式的规范性法律文件,使一国属于法的形式范围的各种规范性法律文件成为效力等级分明、结构严谨、协调统一的整体·规范性法律文件的系统化:指对已制定的有关规范性法律文件加以系统整理和归纳加工,使其完善化、科学化的活动·法的清理:有权的国家机关,在其职权范围内,以一定的方式,对一定范围的规范性法律文件进行审查,确定它们或存或废或修改的专门活动·法的汇编:在法的清理的基础上,按一定顺序将各种法或有关法集中起来,加以系统编排,汇编成册·法的编纂:立法主体在法的清理和汇编的基础上,将现存同类法或同一部门法加以研究审查,从统一的原则出发,决定它们的存废,对它们加以修改、补充,最终形成集中、统一和系统的法·成文法:有立法权或立法性职权的国家机关制定或认可的以规范性的成文形式出现的规范性法律文件·不成文法:由国家有权机关认可的,不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范性成文形式的法·实体法:以规定主体的权利和义务关系或职权和职责关系为主要内容的法·程序法:以保证主体的权利和义务得以实现或保证主体的职权和职责得以履行所需的程序或手续为主要内容的法·法的溯及力:新法对它生效前所发生的行为和事件可加以适用的效力·法的效力:法对其所指向的人们的强制力或约束力·法的实效:法的功能和作用实现的程度和状态·法的要素:指法的基本成分,即构成法律的基本元素·法的渊源:指法的外表形态·法律概念:对各种有关法的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语·法律规则:是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准,或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定·法律规范:国家通过制定或认可的方式形成法律规则和法律原则来调整人们的行为的社会规范·授权性规则:只是人们可以作为、不作为或要求别人作为、不作为的规则·义务性规则:直接要求人们作为或不作为的规则·权义复合型规则:兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则·规范性规则:指规则的内容明确、肯定和具体,且可直接适用的规则·标准性规则:法律规则的部分内容或全部内容(事实状态、权利、义务、后果等)具有一定的伸缩性,须经解释方可使用且可适当裁量的法律规则·调整性规则:对已有行为方式进行调整的规则,他的功能在于控制行为·构成性规则:组织人们按规则规定的行为去活动的规则·强行性规则:指行为主体必须作为或不作为的规则·指导性规则:行为人可自己决定是否按规则指定的行为办事·法律原则:指可以为法律规则提供某种基础或本源的、综合性的、指导性的原理和准则,是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范·法律体系:由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体·法制体系:指法制运转机制和运转环节的全系统·法学体系:指一个国家的有关法律的学科体系·法律部门:指根据一定的标准和原则,按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法所划分的同类法律规范的总和·法律权利:规定或隐含在法律规范中,实现于法律关系中的,主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段·法律义务:设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的,主体以相对抑制的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段·法律关系:法所构建或调整的、以权利与义务为内容社会关系,表现为人与人的关系·权利能力:又称权利义务能力,是法律关系主体依法享有一定权利和承担一定义务的法律资格·行为能力:指法律关系主体能够通过自己的能力实际行使权利和履行义务的能力·法律事实:法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消失的客观情况或现象·法律事件:法律规范规定的、不以当事人的意志为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实·肯定式法律事实:只有当这种事实存在时,才能引起法律后果的事实·否定式法律事实:只有当这种法律事实不存在时,才能引起法律后果的法律事实·法律责任:是由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、赔偿或接受惩罚的特殊义务·国家赔偿责任:国家对于国家机关及其工作人员执行职务、行使公共权力损害公民、法人和其他组织的法定权利与合法利益所应承担的赔偿责任·法律方法:指法律职业者(或称法律人)认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法·法律解释:对法律的内容和含义所做的说明。
; [问题]《查士丁尼法典》应该是法典编纂、法律汇编还是法律清理?因为它将罗马皇帝颁布的敕令进行整理、审订和取舍而成。
07《课堂笔记》178页,说是法律汇编。
可是有审订和取舍,应该是法典编纂啊?到底是法典编纂、法律汇编还是法律清理呢? [解答]法律汇编和法典编纂的主要区别在于法律汇编的实施主体包括官方和非官方,并且不是一种立法活动。
而法典编纂只能是官方,并且是一种立法活动。
两者都可以有审订和取舍,审盯和取舍并不是两者的本质区别。
法理学名词解释1.确定性规则:明确规定了行为规则的内容而不必再援用其他规则来确定本规则内容的规则。
2.民法法系:是以古代罗马法,特别是以19世纪初《法国民法典》为传统而发展起来的世界各国和地区的法的总称。
3.法的继承:是指不同时间条件下,法律文化和法律制度的继受和延续。
4.法的渊源:法的形成的过程,总是基于某种动因和进路,选择和提炼一定的资源,以实现权力和权利的制度性配置的过程。
这种使法得以形成的资源、进路和动因,就是法的渊源。
5.取得时效:源于罗马法中有关占有权的理论,罗马法中将占有分为自然占有,即不考虑主观要素而对物的实际控制,以及赋予民事权利的占有,即通过占有获得法律上承认的所有权的时效取得。
6.强行性规则:指不问主体的意愿如何而必须加以适用规则。
7.法的历史类型:是指将人类历史上存在过的以及现实中依然存在着的法,按照其阶级本质和经济基础所作的基本分类。
8.普通法法系:是指以英国中世纪至资本主义时期的法,特别是以普通法为传统而产生和发展起来的各国和地区的法的统称。
9.法的清理:是指有权的国家机关,在其职权范围内,以一定方式,对一定范围的规范性法律文件进行审查,确定它们或存或废或改动的专门活动。
10.法律责任:是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。
11.法的作用:是法对社会主体和社会关系所发生的实际影响,它体现法同外部世界即国家生活、社会生活和公民生活所发生的关系。
12.法律:是由全国人大及其常委会依据法定职权和程序制动和变动的,规定和调整国家、社会和公民生活中某一方面带根本性的社会关系或基本问题的一种法,是中国法的形式体系的主导。
13.法的遵守,简称守法:是指国家机关、社会组织(政党、团体等)和公民个人依法从事各种同法相关的事务和行为的活动。
14.法律意识:泛指人们关于法律,特别是本国现行法律的知识、思想、观点、心理或态度等。
15.部门法:又称法律部门,是根据一定的标准和原则,按照法所调解的社会关系的不同领域和不同方法所划分的同类法律规范的总称。
法理学复习思考题:1、从”法”词源看,汉语中的“法”与西文中的”法”有什么不同?在古代,汉语中的法一般表示刑罚之法,而欧洲民族语言中的法除了有法的涵义之外,还有公平,正义,权利等涵义。
英文中的法law 还有规律,规则含义,因而理解为客观法。
相比较之下,都含有正义性,中文的法更强调惩罚性,西方的法则强调规律性和权利性。
2、马克思主义法的定义是什么?法是由国家制定认可并依靠国家强制力保证实施,反映由特定统治者生活条件所决定的意志,以权利和义务为主要内容,以确认、发展、保护统治阶级(或人民)所期望的社会价值和目标为目的的社会规范体系。
3、与其他社会现象相比法有哪些基本特征?法是调整人的行为的社会规范,法是出自国家的社会规范,法是规定权利和义务的社会规范,法是国家保证实施的社会规范。
4、法的本质是什么?就是法的深层的、稳定的内部联系,它深藏于种种法律现象的背后,是法律存在的基础和发展变化的推动力量。
在马克思主义学说中法的本质是统治阶级意志的体现(浅层),法的内容由统治阶级的物质生活水平决定的(深层)。
5、法的规范作用是什么?法的社会作用是什么?规范作用:告示作用指引评价预测教育强制社会作用:物质文明:是一种财产契约法律制度,有利于促进经济的发展级资源的合理配置精神文明:保障社会基本道德水准,促进社会道德水平的提高。
政治文明:规范权利,保证人权。
生态文明:现代的环境与资源保护法。
6、法的局限性表现在哪些方面?1法仅是众多调整方式的一种。
2法不能有效的干预或解决所有的社会问题。
3法本身具有僵化性、保守性和限制性。
4法的运作成本巨大。
5法的实施依赖于一定的社会条件。
7、当代中国主要法的渊源有哪些?1立法 2国家机关的决策和决定3司法机关的司法判例和法律解释 4 国家和有关社会组织的的政策5国际法6习惯7道德规范和正义观念 8社会规章和民间合约9外国法10理论学说特别是法律学说8、当代中国主要法的形式有哪些?宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治法规、行政规章、国际条约、其他法的形式。
第一章法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。
法律社会学的诞生和发展是20世纪法学领域最伟大的成就之一。
它以注重研究法律与社会活动、法律角色、法律文化、法律运作、法律实效为其理论视角,以理论模型的设计与经验考察和实证分析的融汇为其方法论指向,以参与法治进程,推动法治和法律文化现代化为其价值目标。
法律素质是法律人应当具备的职业素质(专业素质),其要素包括:法律思维能力,法律表达能力和对法律事实的探索能力。
在这三个方面的能力中,法律思维能力是法律素质的核心。
法律思维能力包括以下几个方面的内容:①准确掌握法律概念的能力;②正确建立和把握法律命题的能力;③法律推理的能力;④对即将做出的法律裁决或法律意见进行论证的能力。
法律思维能力的形成集中表现为法律角色参照系的形成。
法律角色的参照系是作为一个法律人在其所处的位置上对外观察和处理问题的方法、观点以及独特的推理、论证模式。
我们知道,在社会中生活和工作的人们都担当一定角色,每一角色都必然有其独特的参照系。
法律角色也有自己的参照系。
每个参照系都有三个主要的方面。
第一,每个参照系内部都有许多概念,其中有些概念是关键性概念;第二,参照系在观察问题的范围上是有取向的,法律角色的参照系总是指引人们敏锐地发现和关注事物的法律方面,即有法律意义的方面;第三,参照系规定了人们的推理、论证方法。
法律角色的参照系有其独特的推理、论证方法。
探知法律事实,即调查、搜集、制作、组合、分析、认证法律事实,是法律实践活动的重要环节。
对法律事实的分析和认定,直接决定着适用法律的最后结果。
探知法律事实也是法律实践活动相当复杂的环节,因为探知法律事实的过程,并非简单地调查搜集客观事实的过程,而是法律人运用法律去判断、分析、确认、选择事实的过程,是一个客观事实与法律事实对立统一的过程。
这一过程需要法律人有较强的事实探知能力。
第四章从法理学在法学体系中的地位出发,我们认为法理学是法学的一般理论、基础理论、方法论和意识形态。