名词辨析题

名词辨析题：1. 民事判决VS民事裁定（1）民事裁定指法院为处理民事诉讼中的各种程序性事项所作出的结论性判定。

（2）民事判决是指人民法院对民事案件审理完结时，查明并认定案件事实，正确适用法律，行使国家审判权，对案件中的实体问题作出权威性判定。

（3）区别：适用对象不同：判决-实体；裁定-程序；适用时间不同：裁定-审判和执行过程中均可适用；判决只用于审判阶段；是否可以上诉不同：一审民事判决（除最高人民法院和非讼案件的判决外）均可上诉；只有四个裁定可以上诉（民诉法中规定的三个裁定及《企业破产法》中规定的驳回破产申请的裁定可上诉）；上诉期间不同：判决-15日；裁定-10日一个民事案件一般只有一个判决，但可以有多个裁定。

表现形式：判决-书面；裁定-可以是书面，也可以是口头的。

2. 申请撤诉VS放弃诉讼请求（1）申请撤诉：指在人民法院受理案件后到判决宣告前，原告撤回其起诉的行为。

（2）放弃诉讼请求：原告通过法院放弃已经向被告提出的实体权利主张。

（3）区别：第一，前者仅是原告向法院作出；后者还包括原告向被告的行为。

第二，前者处分程序意义上的诉权，目的是停止诉讼；后者指向实体意义上的诉权。

第三，撤诉受一定限制，撤回起诉只能在一审宣判前进行，撤回上诉只能在第二审宣判前进行，再审中不能撤诉；放弃诉讼请求不受审级的限制。

3. 简易程序VS督促程序（1）简易程序：指基层人民法院和其派出法庭审理简单的民事案件时所适用的程序。

（2）督促程序：指法院根据债权人财产利益之请求，向债务人作出附条件的支付令，催促其履行义务，且债务人未在法定期限内提出书面异议的特殊程序。

（3）区别：第一，性质不同。

前者仍为诉讼程序，后者为混合性程序，兼具诉讼与非诉性。

第二，适用范围不同。

前者是争议较小案件，后者是财产利益案件。

4. 诉讼中止VS诉讼终结（1）诉讼中止：指在诉讼过程中，因出现法定事由而使本案诉讼活动难以继续进行，受诉法院裁定暂时停止本案诉讼程序的制度。

（2）诉讼终结：指在诉讼过程中，由于法定的原因使诉讼无法继续进行或进行下去没有意义，从而结束诉讼程序的一种法律制度。

（3）区别：第一，法定事由不同。

第二，法律效果不同，即诉讼是否结束。

5. 主管VS管辖（1）民事诉讼中主管：指人民法院依法受理一定范围内民事纠纷的权限。

（2）民事案件的管辖：指确定各级人民法院之间和同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

（3）区别：第一，范围不同。

主管解决的是法院和其他国家机关，社会组织在解决民事纠纷上的分工和权限问题；管辖则是人民法院系统内部划分和确定某级或同级某个人民法院对某一民事案件的问题。

第二，主管是确定管辖的基础和前提，管辖是主管的体现和落实。

6. 级别管辖VS地域管辖（1）级别管辖：指划分上下级人民法院第一审民事案件的分工和权限，解决不同级别间的人民法院各自管辖的第一审民事案件的权限和范围。

（2）地域管辖：解决同级人民法院在各自辖区内受理第一审民事案件的分工和权限。

（3）区别：适用范围不同——纵向/横向。

7. 不予受理VS驳回起诉（1）不予受理：指人民法院依据民事诉讼法规定审查原告的起诉后，认为不符合法定受理条件，从程序上书面裁定不予立案受理的司法行为。

（2）驳回起诉：指人民法院收到原告的起诉书后，依法对其进行立案审查，发现原告没有起诉权利，依照法定程序裁定予以驳回。

（3）区别：第一，适用的诉讼阶段不同。

不予受理是审查起诉阶段作出的裁定，驳回起诉是法院受理后作出的裁定。

第二，适用的组织不同。

作出不予受理的主体是立案庭，作出驳回起诉的是审判庭。

8. 诉讼权利能力VS诉讼行为能力（1）诉讼权利能力：又称诉讼法上的权利能力或当事人能力，指可以作为民事诉讼当事人的能力或资格。

（2）诉讼行为能力：指能以自己的行为独立行使诉讼权利，履行诉讼义务的能力，是一种诉讼能力。

（3）区别：诉讼行为能力是诉讼权利能力充分不必要条件，有诉讼行为能力就有诉讼权利能力，诉讼权利能力不一定有诉讼行为能力。

9. 有独立请求权的第三人VS无独立请求权的第三人（1）有独立请求权的第三人：指对于已经开始的诉讼，以该诉讼的原被告为被告提出独立的诉讼请求而参加诉讼的人。

如重婚案件涉及财产处理，合法婚姻当事人可以作为有独立请求权第三人参加诉讼。

（2）无独立请求权的第三人：指对当事人双方的诉讼标的虽然没有独立的请求权，但是案件处理结果同他有法律上的利害关系，可以申请参加诉讼或者由人民法院通知他参加诉讼的人。

比如一方当事人因为第三人的原因造成违约，第三人可作为无独立请求权第三人。

（3）区别：①参加诉讼的根据不同；②参加诉讼的方式不同；③参加诉讼的特点不同；④在诉讼中的地位和诉讼权利义务不同。

10. 民事强制执行VS审判程序（1）民事强制执行：指国家机关依债权人的申请，依据执行依据，运用国家强制力，强制债务人履行义务，以实现债权人的民事权利的活动。

（2）审判程序：指民事诉讼程序中，人民法院依据法律作出判决的活动。

（3）联系：①程序启动的共通性：程序的启动依赖于当事人或债权人。

②执行请求权与裁判请求权性质上的共通性：指向法院的公法上的请求权。

③保护民事实体权利上的共通性：A.保护对象具有同一性、同源性（实体法上的权利）B. 当事人有实体处分权C. 二者统一适用诉讼时效，赋予当事人或被执行人以实体抗辩权（4）区别：①民事执行的单向性与审判的多向性、互动性。

②民事执行的不平等性与审判的平等性。

③民事执行主体的主动性与审判的中立性。

④民事执行的形式化与审判活动的实体判断性。

⑤民事执行的强制性与审判的和平性。

⑥民事执行的职权主义与审判的当事人主义。

⑦民事执行的效率取向与审判的公正取向。

⑧民事执行的时间、场所、环境不同于审判。

简答题1. 诉前财产保全的条件：指利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请，由人民法院所采取的一种财产保全措施。

（1）申请人将来提起案件的诉讼请求具有给付内容.（2）情况紧急，不立即采取相应的保全措施，可能使申请人的合法权益受到难以弥补的损失。

（3）由利害关系人提出诉前保全申请。

（4）诉前保全申请人必须提供担保：A．诉前保全的申请人即利害关系人必须在人民法院采取保全措施后30日内提起诉讼。

如果利害关系人未在30日内向人民法院起诉，人民法院应当解除保全。

B. 诉前保全的管辖法院：被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的法院。

2. 民事诉讼调解遵守的原则：（1）人民法院审理民事案件，只要有调解可能的，应当尽量用调解方式结案；（2）人民法院进行调解时，必须遵守自愿、合法原则；（3）调解不成的应当及时判决，不能久调不决。

3. 民事诉讼第三人：指对他人之间的诉讼标的具有独立的请求权，或者虽无独立请求权但案件的处理结果同他有法律上的利害关系而参加诉讼的人。

这种有第三人参加的诉讼，称为第三人诉讼。

（1）有独立请求权的第三人：指对于已经开始的诉讼，以该诉讼的原被告为被告提出独立的诉讼请求而参加诉讼的人。

如重婚案件涉及财产处理，合法婚姻当事人可以作为有独立请求权第三人参加诉讼。

①对本诉的当事人争议的诉讼标的主张独立的请求权②所参加的诉讼正在进行（被告应诉至法庭辩论终结前；一、二审均可提出）（2）无独立请求权的第三人：指对当事人双方的诉讼标的虽然没有独立的请求权，但是案件处理结果同他有法律上的利害关系，可以申请参加诉讼或者由人民法院通知他参加诉讼的人。

比如一方当事人因为第三人的原因造成违约，第三人可作为无独立请求权第三人。

①存在参讼根据；②他人之间的诉讼正在进行。

（3）区别：①参加诉讼的根据不同；②参加诉讼的方式不同；③参加诉讼的特点不同；④在诉讼中的地位和诉讼权利义务不同。

4. 先予执行：指在终局执行以前，为了权利人生活或者生产经营的急需，法院裁定义务人预先给付权利人一定数额的金钱或者财物的措施。

A. 先予执行的适用范围：（1）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费（2）追索劳动报酬的（3）因情况紧急需要先予执行的《适用意见》第97条①需要立即停止侵害、排除妨害的②需要立即制止某项行为的③需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的④追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的B. 先予执行的适用条件：（1）当事人之间权利义务关系明确（2）不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营的（3）案件的诉讼请求属于给付之诉（4）被申请人有履行能力具备上述条件，人民法院就裁定先予执行。

先予执行的裁定一经作出，即发生法律效力，并立即开始执行。

如果当事人不服先予执行的裁定，不准上诉，但可以申请复议一次。

复议期间，不停止先予执行裁定的执行人民法院对当事人提出的复议应当及时审查，裁定正确的，通知驳回的申请；裁定不正确的，作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

5. 反诉：指在已经开始的民事诉讼中，被告以本诉的原告为被告提出的旨在抵消或吞并原告诉讼请求的独立反请求。

（1）本诉被告对本诉原告提起；（2）被告应在举证期限届满前提出反诉；（3）反诉请求必须与本诉请求或诉讼攻击防御方法有关联性；（4）反诉不得对诉讼程序造成明显迟延；（5）反诉是不属于其他法院的专属管辖。

6. 管辖权异议：指法院受理民事案件以后，当事人向受诉法院提出的不服该法院对本案行使管辖权的意见或者主张。

（1）提出管辖权异议的主体，只能是本案的当事人。

（2）当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。

（3）当事人提出管辖权异议的形式，一般应通过书面方式提出。

7. 民事诉讼强制措施：指在民事诉讼中，对有妨害民事诉讼秩序行为的行为人采用的排除其妨害行为的一种强制措施。

（1）拘传：对于必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以拘传。

（2）训诫：人民法院在开庭审理时对于违反法庭规则但情节显著轻微的人，可以当庭进行批评和告诫，并责令其改正，不得再犯。

（3）责令退出法庭：对违反法庭规则的当事人、诉讼参与人和其他人采取的命令其退出法庭的强制措施。

（4）罚款：对实施民事妨害诉讼行为情节比较严重的人，责令其在一定时间内，缴纳一定数额的金钱。

（5）拘留：人民法院对实施妨害民事诉讼行为情节严重的人，在一定期限内限制其人身自由的行政强制措施。

8. 妨害民事诉讼行为的构成要件：（1）必须有妨害民事诉讼行为的发生，即妨害民事诉讼的作为或者不作为已经发生，若尚未实施，则不构成妨害民事诉讼行为（2）必须是在诉讼过程中实施的行为（3）必须处于行为人的故意（4）必须足以妨害民事诉讼的进行9. 证明责任的分配：法院在诉讼中按照一定规范或标准，将事实真伪不明时所要承担的不利后果在双方当事人之间进行划分。

（1）法律要件分类说法律事实根据实体法的规定法律要件事实证明责任的分配A. 凡主张法律关系存在的当事人，应就该法律关系发生所须具备的要件负担证明责任B. 凡主张法律关系变更或消灭的当事人，应就法律关系变更或消灭所须具备的要件负担证明责任（2）我国证明责任的一般分配原则A. 理论依据：法律要件分类说，同时考虑了某些具体案件证明责任分配的特殊性。