公司法与企业治理

1 什么是公司治理

1．1公司治理的概念及公司治理的内涵

公司治理，从词义上讲，它最初来源于英文词corporategovernance的中文翻译。国内有“公司治理”、“公司治理结构”和“法人治理结构”的不同译法，但其内涵并无明显区别。一般说来，对公司治理概念的理解至少应包含以下两个层次含义： 1．公司治理是一种合同关系。公司被看作是一组合同的联合体，这些合同治理着公司发生的交易，使得交易成本低于由市场组织这些交易时发生的交易成本。由于经济行为人的行为具有有限理性和机会主义的特征，所以这些合同不可能是完全合同，即能够事前预期各种可能发生的情况，并对各种情况下缔约方的利益、损失都作出明确规定的合同。为了节约合同成本，不完全合同常常采取关系合同的形式，就是说，合同各方不求对行为的详细内容达成协议，而是对目标、总的原则、遇到情况时的决策规则，分享决策权以及解决可能出现的争议的机制等达成协议，从而节约了不断谈判不断缔约的成本。公司治理的安排，以公司法和公司章程为依据，在本质上就是这种关系合同，它以简约的方式，规范公司各利害相关者的关系，约束他们之间的交易，来实现公司交易成本的比较优势。 2．公司治理的功能是配置权、责、利。关系合同要能有效，关键是要对在出现合同未预期的情况时谁有权对决策作出安排。一般来说，谁拥有资产，或者说，谁有资产所有权，谁就有剩余控制权，即对法律或合同未作规定的资产使用方式作出决策的权利。公司治理的首要功能，就是配置这种控制权。这有两层意思：一层是，公司治理整顿是在既定资产所有权前提下安排的。所有权形式不同，比如债权与股权、股权的集中与分散等，公司治理的形式也会不同。另一层是，所有权中的各种权力就是通过公司治理整顿结构进行配置的。这两方面的含义体现了控制权配置和公司治理结构的密切关系：控制权是公司治理的基础，公司治理整顿是控制权的实现。

另外，对于公司治理定义，除了上述的内容之外，还应该从更广泛的利害相关者的角度，从权利制衡与决策科学两个方面去理解。这一点就是公司治理的内涵，主要包括狭义和广义两个方面——狭义上的公司治理是指在企业的所有权与权分离的情况下，投资者与企业之间的利益分配和控制关系；广义上的公司治理，是关于企业组织形式、控制机制、利益分配的所有法律、机构、文化和制度的安排，其界定既包括企业与所有者(shareholder)之间的关系，还包括企业与利益相关者(stakeholders,如员工、顾客、供应商、社区等)之间的关系。这一制度安排决定企业为谁服务、由谁控制、风险和利益如何在各利益集团之间进行分配等一系列问题，其合理性如何是企业绩效最重要的决定因素之一。

从公司法角　

［提要］公司治理实际上是关于所有权　分配的合约，其中心问题就是要通过选择适当　的契约安排来实现剩余索取权和控制权的对　应，以确保企业的决策效率。在既定的制度框　架和法律制度下，融资结构决定和影响着公司　治理模式，公司治理模式是融资结构或资本结　构的表现与反映。公司治理包括以美英为代表　的外部控制模式和以德日为代表的内部控制　模式，通过对比两种治理模式的特点，对我国　公司治理模式提供了有益的启示。　关键词：公司；治理模式；借鉴意义　中图分类号：Ｆ２７文献标识码：Ａ　原标题：从公司法角度探讨公司治理模式　及其对我国的借鉴意义　收录日期：２０１３年１月４日　公司治理实际上是关于所有权分配的合　约，其中心问题就是要通过选择适当的契约安　排来实现剩余索取权和控制权的对应，以确保　企业的决策效率。在既定的制度框架和法律制　度下，融资结构决定和影响着公司治理模式，　公司治理模式是融资结构或资本结构的表现　与反映。由于世界各国在社会传统、政策法律　体系、政治体制与经济制度等方面的差异，因　而演化出多样化的融资制度、资本结构与要素　市场，进而形成了不同的公司治理模式，并且　在经济发展中这些公司治理模式遵循着不同　度探讨公司治　口文／马梦孜　（建信金融租赁股份有限公司　北京）　的发展路径。公司治理模式涉及法律、经济、社　会制度、财务会计等多个学科，下面从法律和　管理角度试述对公司治理模式的国际比较及　其对我国的借鉴意义。　一、以美英为代表的外部控制模式　美英模式主要是按美英法系的基本要求　订立公司法的国家普遍实行的一种公司治理　模式模式，也称为新古典式公司治理模式，采　用这种模式的国家有法国、意大利等。这种模　式的特点主要表现在：　１、企业融资以股权和直接融资为主，资产　负债率低。在美国绝大多数企业中，由股东持　股的股份公司占公司总数达９５％以上，其资产　负债率一般在３５％　４０％之间，大大低于德国　和日本６０％左右的资产负债率。同时，在美英　公司融资结构中单个债权人，主要是指银行在　企业中的债权比重也大大低于德国和日本。　２、在股权结构中，机构持股者占主体，股　权高度分散化。在美英，个人股东虽在整体上　股权比重高，但相对于机构投资者来说所持有　的股权比重却较小。机构持股者中退休基金的　规模最大，信托机构次之，到九十年代机构投　资者持股比重已超过个人股东而居优势，在个　别大公司中的持股率甚至高达７０％以上。从原　则上讲，机构本身不拥有股权，股权应属于最　终所有人——信托收益人，但由于最终所有人　通过信托关系授权机构行使股权，因此，机构　理模式　

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基于公司法的公司治理结构分析

作者：陶晶

来源：《职工法律天地·下半月》2017年第04期

（223001 江苏律轩律师事务所 江苏 淮安）

摘 要：当下的中国正处于经济高速发展时期，公司的形式多样，数量众多，呈现繁荣发展态势，然而，大多数公司的管理结构杂乱，存在诸多问题，不利于公司的健康发展。鉴于此，本文就基于公司法的公司治理结构展开分析，期望对公司的管理结构优化产生积极影响。

关键词：公司法；公司治理结构；存在问题；完善策略

在现代企业管理体系中，公司治理结构是对维持企业正常运转的管理机制，由股东、董事会等相关人员负责。近些年，随着企业管理理论的发展，公司治理结构的诸多弊端显现，对企业的发展造成极大的阻碍，鉴于此，应该借助《公司法》对公司治理结构进行优化，形成规范的公司治理结构，发挥其应有的作用。

1公司治理结构综述

1.1公司治理结构的概念由来

公司治理结构的概念最早提出于20世纪60年代，是针对大型公众企业存在的管理问题而提出的企业管理理论，围绕董事会的权利赋予和限制展开讨论。目前，对于公司治理结构的概念尚未统一，存在组织结构说、制度安排说、相互作用说等若干种不同解释。通过对各种解释的分析可以发现，这是从不同的侧面和角度对公司治理结构进行的描述。总体来说，从公司法的角度分析，公司治理结构是为了维护股东、债权人等公司所有者的合法权益，保证公司的正常运转，按照相关的法律、规范的要求而制定的权利分配和限制的制度体系。在该种体系下，企业的所有权和经营权是分离的，能够避免所有者对企业经营活动的干扰，给予经营者相对独立的自主权。

1.2公司治理结构的基本特征

（1）是一种经济关系。公司治理结构的维持和发挥作用是以经济关系为纽带的，是财产权利的具体体现。在结构中，出资者通过投入资本，获得对公司的所有权，进而能够获得公司利润的分红权利；经营者接受出资者的委托进行公司的经营管理，承担经营管理的责任并获得相应的收益；高级职员等管理者是企业制度的执行者，向经营者负责，通过完成相应的管理工作获得对应的报酬。除了上述3个群体以外，公司治理结构中还存在监督者，受出资者委托对经营者及其附属员工进行监督，避免违规操作等行为的出现，保证出资者的合法权益，并藉此获得相应的报酬。 龙源期刊网

高层管理者的报酬激励机制

——以蒙牛和中旺集团为例

报酬激励机制一般由固定薪金，股票与股票期权，退休金计划等构成。我国公司中，建立健全高层管理者的利益激励机制应注意：（1）应把高层管理者作为独立的利益主体对待；（2）必须改变高层管理者收入形成的方式；（3）高层管理者的收入组成：工资，奖金，股份收入。

高层管理者激励机制的主要内容

报酬激励机制

年薪制 ，股票期权

经营控制权激励机制(指那种能在事前通过契约加以明确确定的控制权权力，即在契约中明确规定的契约方在什么情况下具体如何使用的权力。)

剩余支配权激励机制（是对远期或长期的激励，表现为向高层管理者大幅度转让剩余支配权。对它的分配表现为如何在股东和高层管理者之间分配事后剩余或利润，公司得到的剩余越接近高层管理者开创性努力，激励效果越好。）

声誉或荣誉激励机制（高层管理者的声誉，荣誉会带来明天的货币收入。）

聘用与解雇激励机制（声誉是经理被聘用或解雇的重要条件，高管对自身声誉看的愈重，聘用或解雇的激励作用愈大，已被聘用的经理既要承受外部经理市场的竞争压力，又要应对公司内部下级的竞争威胁，这种竞争使已被聘用的经理面临被解雇的潜在危机。）聘用与解雇对高层管理者行为的激励是资本所有者通过经理市场竞争自由选择经理人来实现的。

知识激励制度（知识信息快速更新，繁衍的新经济时代，防止知识老化，对高管尤为重要，为高管提供知识更新和获取新信息的机会，以提升其业务能力，增强自信心。）

一般情况下高层管理者的薪金支付主要是年薪制，而其他则是起到辅助作用。但是，今天人才的匮乏，单单依靠年薪制已不能留下人才，所以应该在较高的年薪的基础上多加些其他因素。但是，有的时候，企业也会因为各种原因而赶走人才。

牛根生与伊利总裁郑俊怀本是一起为伊利的成长立下汗马功劳，但随着集团规模的越来越大，他们之间渐渐出现了微妙的变化。郑俊怀为人友善谦逊，善于稳扎稳打；而牛根生像一头上足发条的猛牛，既能够冲锋在前，又能聚拢一批人才策划出独到的营销方案，而且为人仗义。牛根生作为副总分管了技术中心、调度、质管、基建、牛奶公司、供应公司、动力公司、销售公司、冷冻公司等十几个公司和部门，分管的员工占到了伊利员工的80%，郑俊怀感到了隐隐的不安，而牛根生一心工作对此浑然不觉。郑俊怀是伊利集团的创始人，没人能与其权威相比，然而，当牛根生等一批精英成长起来时，郑俊怀感觉到了前所未有的挑战，特别是对于牛根生这样可与之比肩的人物。他开始注意强化自己的绝对权威，凡是不听命令自作主张的，一律免职或辞退，从1996年开始，被他免职或辞退的公司高管达十几个人。董事会也基本上成为他的一言堂。而牛根生本就快言快语在无意之中得罪了郑俊怀并且多次抢走了其风头，因此，郑俊怀将其扫地出门。