子公司法人治理结构设计

企业法人治理结构存在的问题与完善对策

内容提要：

一、本文概述了建立现代企业制度与法人治理结构的含义及关系，以及建立现代企业制度，构建企业法人洁理结构的背景，必要性和重要性。

二、指出目前我国企业法人治理结构的现状及存在的问题。主要有：

1 、国有股“一股独大”，股东大会形同虚设； 2 、董事会结构不合理； 3 、监事会作用难以发挥； 4 、企业董事会及高层管理人员的产生方式不适应现代企业制度的要求； 5 、所有者缺位的问题未从根本上解决； 6 、科学、合理的激励机制尚未形成； 7 、新老“三会”的有机结合尚需探索。

三、提出了完善我国企业法人治理结构的对策： 1 、修订完善《公司法》； 2 、合理配置股权，强化所有者的约束功能； 3 、建立和完善国有资产出资人制度，建立健全企业国有资产管理、监督和运营体系； 4 、加强法人治理结构中的权利组织建设，建立责权分明的组织体系及有效的激励机制； 5 、理顺新老“三会”的关系，把党管干部的原则和董事会依法选择经营管理者和经营管理者行使用人权有机结合起来。

企业法人治理结构

存在的问题与完善对策

一、现代企业制度与法人治理结构

一九九三年党的十四届三中全会提出：“建立现代企业制度，是发展社会化大生产和市场经济的必然要求，是国有企业改革的方向”。所谓现代企业制度，是指以企业法人制度为基础，以企业产权制度为核心，以公司制度为主体的适应社会化大生产和现代市场经济要求的企业组织和管理制度。现代企业制度的基本形式是公司制，股份有限公司和有限责任公司是现代企业制度的主要组织形式。现代企业制度的基本特征，党的十五大报告明确指出，即“适应市场经济要求，产权清晰，权责分明，政企分开，管理科学”。

从经济体制改革的目标来看，建立现代企业制度既要坚持以公有制为主体，多种所有制经济共同发展，又要坚持市场取向的改革，探索公有制与市场经济的有效结合途径。一九九三年党的十四届三中全会指出：“国有企业实行公司制是建立现代企业制度的有益探索”。一九九九年党的十五届四中全会明确提出：“公司制是现代企业制度的一种有效形式”。国有资本通过股份制可以吸收和组织更多的社会资本，放大国有资本的功能，提高国有经济的控制力、影响力和带动力。从而确定了公司制在现代企业制度中的重要地位。而企业法人治理结构是公司制的核心，是现代企业制度建设的基本内容，因此，只有构建完善的企业法人治理结构，才能形成有效运行的现代企业制度。

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- . -考试文档- 知识一：

按照法律形态来划分，企业的组织形式有个人业主制企业、合伙制企业和公司制企业三种类型。

公司制企业，即公司，是指由两个以上投资主体（特殊情况为一个投资主体）依法集资联合组成，具有独立的注册资产、自主经营、自负盈亏的法人企业。

公司法人具有以下基本特点：

①资合的性质。公司是由股东或出资人拥有所有权的企业，亦即投资者所有的企业。

②承担有限责任。除无限责任公司以外，一般公司的股东或出资人都以其拥有的股权或出资额为限，对公司债务承担有限责任。

③所有权与经营权相分离。公司的经营业务由自己的组织机构来执行，与股东或出资人没有直接的关系。

在我国，按照《公司法》的规定，公司是特指在中国境设立的有限责任公司和股份。

知识二：

狭义的公司法人治理结构主要是指公司部股东、董事、监事及经理层之间的关系，广义的公司法人治理结构还包括与利益相关者（如员工、客户、存款人和社会公众等）之间的关系。

公司法人治理结构，按照公司法的规定由四个部分组成：

1.股东会或者股东大会，由公司股东组成，所体现的是所有者对公司的最终所有权；

2.董事会，由公司股东大会选举产生，对公司的发展目标和重大经营活动做出决策，维护出资人的权益；

3.监事会，是公司的监督机构，对公司的财务和董事、经营者的行为发挥监督作用；

4.经理，由董事会聘任，是经营者、执行者。

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31公司法人治理结构设计

4、监事会主要负责监督董事和经理层的工作，对股东；（三）董事会：；1、董事会：由股东会选举，任命；2、董事会的股东董事由股东会选举，非股东董事由股；3、公司董事会由以下成分组成：；l股东董事：股东选举的董事：5名；l职工董事：职工代表或公司内专家：2人；l专家董事：银行代表或社会专家：2人；4、董事会不按股东机制运行，实行一人一票制，公司；5、公司董事会根据4、监事会主要负责监督董事和经理层的工作，对股东会负责；发现问题，可以提请召开董事会甚至股东会解决处理。监事会切实承担起公司章程赋于监事会的所有监督职责

（三）董事会：

1、董事会：由股东会选举，任命

2、董事会的股东董事由股东会选举，非股东董事由股东会任命。

3、公司董事会由以下成分组成：

l 股东董事：股东选举的董事：5名

l 职工董事：职工代表或公司内专家：2人

l 专家董事：银行代表或社会专家：2人。

4、董事会不按股东机制运行，实行一人一票制，公司重大决策需要三分之二票数通过才能形成决议。董事会决议对公司经营管理拥有最高的约束力。

5、公司董事会根据专家专长，和董事管理分工，组成几个专业委员会，专业委员会是公司经营管理相应部门和业务流程的主管机构。

6、董事会应设立的专门委员会：暂定如下：

l 战略发展委员会：

主管公司战略发展研究和实施决策，下属公司战略发展研究中心。

l 财务委员会：

主管公司重大投资，资金使用计划，贷款融资工作，监督公司财务系统运行。

l 文化委员会：

负责企业文化战略的实施，组织企业文化建设、管理有关思想、道德、价值观理念、习俗、人际关系、精神风貌等方面的组织活动。

l 薪酬委员会：

决定公司高层管理者的薪酬及公司的薪酬政策。

7、董事会任期：董事会任期五年，但每年股东会可改选或增选，若干名董事，公司股东会，根据监事会对每名董事的评价报告，可随时召开会议改选，撤职或任命新的董事。

２００６年８月　第８期总第１５０期　理论学刊　Ｔｈｅｏｒｙ　Ｊｏｕｒｎａｌ　Ａｕｇ．２００６　Ｎｏ．８　Ｓｅｒ．Ｎｏ．１５０　

论全资子公司的特殊法人治理结构　

赵志钢　

（山东政法学院法律二系，山东济南２５００１４）　［中图分类号］Ｆ２７６．６　［文献标识码］Ａ　［文章编号］１００２—３９０９（２００６）０８—００４６—０２　母、子公司结构形式是公司集团构建和运作的主要形　态，其中母公司持有子公司１００％股份的情形尤为常见，原　因在于，如子公司中存在少数股东，母公司（控股股东）即使　不侵犯少数股东的利益，也要承担额外的、“遵守少数股东保　护法律”所带来的成本。澳大利亚墨尔本大学的相关研究结　果表明，１９９７年澳大利亚经济５００强中的４１３家公司集团，　在全部１１７７９家子公司中，全资公司的数量为１０６１２家，占　总数的９０％…。全资子公司在公司集团普遍存在的现实和　良好运行的需要，彰显了本课题的理论和实践价值。　一、股东会职权的行使　依照德国、法国、日本等国的法律规定，在独立的全资公　司（自然人创设的一人公司），尽管股东仅有一人，股东会仍　为股份有限公司和有限公司的法定必备机关。但由于全资　公司股东仅为一人，实际召开“会议”已经没有实际意义，因　此立法规定，这时由一人股东行使股东会的职权。例如法国　《商事公司法》第３４条规定，一人股东行使股东大会的权　力。我国《公司法》（２００５年修订）第６２条也有类似规定。　然而，在全资公司作为子公司而存在于公司集团中时，　情况变得与独立的全资公司有所不同。与独立的全资公司　相比，全资子公司最大的特点在于其股东为法人（母公司），　母子公司形成的同时公司集团也构建完成。法律上，母公司　和子公司各自享有独立的法律人格，即使在子公司为全资子　公司的情况下也不例外。基于这一点，母公司的股东并非子　公司的股东，全资子公司的股东为母公司而非母公司的股　东。但在特定情形下，母公司股东可穿越母子公司之间的界　限，在子公司行使股东权。这就是学者所说的股东穿越。　所谓股东穿越，是指公司集团中，当母公司处于绝对支　配或者基本绝对支配地位时，母公司股东可透过母公司和子　公司的界限，直接就子公司重大事务行使股东权。股东穿越　的法理根据在于：在子公司为全资子公司的情况下，子公司　利益与其股东利益高度重合，子公司的剩余财产最终全部归　属于母公司股东所有，子公司中存有母公司股东的合法利　益。因此在一定条件下，母公司股东可穿越公司独立人格制　度所形成的法律之墙，就子公司与自身利益有重大关系的事　项进行表决。　４６　股东穿越已经被美国、德国司法实践和学界所认可。在　美国Ｂａｉｌｅｙ　ｖ．Ｂｏｘｂｏａｒｄ　Ｐｒｏｄｕｃｔ　Ｃｏ．一案中　（川　，原告是Ｂ　公司的股东，而Ｐ公司则是Ｂ公司的下属公司。原告主张有　权查阅Ｐ公司的记录　Ｊ（　㈣，法庭对这一主张给予了支持。　而在德国，联邦最高法院认为，如果股东会事先没有以变更　章程所需的特定多数同意将企业最有价值的部分转让给子　公司的话，全资子公司的增资行为需要由控制企业股东会作　出决议。另外，根据学者理解，在下列情况下，母公司股东应　当坚持股东穿越：（１）解散子公司；（２）将子公司财产的重要　部分转让给第三人；（３）子公司与第三人签订联合契约；（４）　母公司股东行使知情权涉及到子公司。而在下列问题上，则　不应允许母公司股东进行股东穿越：（１）全资子公司住所的　迁移；（２）全资子公司商号的改变；（３）全资子公司源于公司　积累资金的增资。　综上所述，全资子公司情形下，借助于股东穿越，子公司　重大问题决策权等本属于子公司股东会的职权，实际上由母　公司股东会行使。　二、董事职位的担当、选任或指定　在股东为自然人的一人公司情形下，单一股东当然可以　（但不是必须）作为公司的董事。前已述及，公司集团中，全　资子公司的股东为法人。这时，法人可否作为董事？　相关国家和地区的公司立法，就法人是否可以作为董事　这一问题，有以下两种立法例：第一种，否定模式。这种立法　例规定公司董事只能是自然人，法人和政府机构不得成为公　司董事。１９６５年《德国股份法》第７６条明确规定：董事会的　成员只能是具备有完全行为能力的自然人。美国《修正标准　商事公司法》第８．０３（Ａ）条规定：董事会的成员只能由一个　或者更多的个人所组成。第二种，肯定模式。这种立法例认　为公司董事不必是自然人，自然人可以成为公司的董事，法　人和政府也可以成为公司的董事。１９６６年法国《商事公司　法》第９１条即规定法人可以被任命为董事。另据学者研究，　在英国，董事并非就是自然人，另外一家公司可以成为公司　董事　（Ｐ３２４）。　由法人担任公司董事，已为一些学者所诟病。但是笔者