建设工程法律实务问答(转包、分包篇)

施工中的分包与转包问题及法律责任分析施工中的分包与转包一直是建筑行业中备受关注的话题。

随着建筑项目的不断增多和复杂化，分包和转包的使用越来越普遍。

然而，这种做法也带来了一系列的问题，包括法律责任的划分。

本文将重点讨论施工中的分包与转包问题，以及相关的法律责任分析。

一、分包与转包的定义和区别在开始讨论问题之前，我们先对分包和转包的概念进行明确。

分包是指原承包商将自己在建筑项目中承担的部分工程再次委托给其他承包商进行施工的行为。

而转包是指原承包商将自己在承包合同中应完成的全部工作全部或部分委托给其他承包商进行施工的行为。

二、分包与转包的利与弊分包和转包的使用可以带来一定的利益，如：1.分工合理：通过分包和转包，项目各方可以根据自身的专长和资源来合理分工，提高工作效率和质量。

2.减少风险：分包和转包可以将风险分散到多个承包商，减少承包商的责任和风险，保证项目的顺利进行。

然而，分包和转包也存在一些弊端，如：1.合同管理困难：分包和转包容易导致合同层级的增加，增加了合同管理的复杂性，可能给项目带来风险。

2.质量控制问题：承包商之间的沟通和协调可能存在问题，导致工程质量不稳定，出现纠纷。

三、分包与转包的法律责任在进行分包和转包时，各方需明确各自的权利和责任，并在合同中进行明确约定。

以下是一般情况下的法律责任分析：1.原承包商的责任：原承包商对于分包或转包所引起的问题，应承担一定的法律责任。

原承包商应确保选择的分包商或转包商具备相应的能力和资质，并对其施工过程进行合理的监督和管理。

2.分包商或转包商的责任：分包商或转包商承担着一定的责任，在合同中需明确约定其负责的范围和标准，并严格按照合同约定进行工作。

分包商或转包商应保证工程质量和进度，并承担相应的法律责任。

3.业主或发包方的责任：业主或发包方在进行分包或转包时，应对承包商进行充分的审查，确保其具备相应的能力和资质。

如发现分包商或转包商存在问题，应及时采取措施解决，避免导致工程质量或进度的问题。

第1篇在我国建筑市场中，分包与转包现象普遍存在。

分包与转包是指工程承包人在其承包的工程范围内，将部分工程或者工作交由其他单位或者个人完成的行为。

然而，由于分包与转包过程中存在着诸多法律风险，因此，相关法律规定对于规范分包与转包行为具有重要意义。

本文将从分包与转包的法律概念、法律规定、法律风险及防范措施等方面进行详细解析。

一、分包与转包的法律概念1. 分包：分包是指工程承包人将其承包的工程范围内的一部分工作交由其他单位或者个人完成的行为。

分包可以分为专业分包和劳务分包。

2. 转包：转包是指工程承包人将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他单位或者个人完成的行为。

二、分包与转包的法律规定1. 《中华人民共和国建筑法》《建筑法》第二十四条规定：“建筑工程的发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。

禁止将建筑工程肢解发包。

建筑工程的发包单位可以将建筑工程主体结构的施工分包给具有相应资质条件的分包单位。

”2. 《中华人民共和国合同法》《合同法》第二百七十二条规定：“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。

”3. 《建筑工程施工许可管理办法》《建筑工程施工许可管理办法》第二十二条规定：“建筑工程施工总承包单位不得将建筑工程主体结构的施工分包给其他单位。

”三、分包与转包的法律风险1. 资质不符风险分包单位或转包单位可能不具备相应的资质条件，导致工程质量和安全无法得到保障。

2. 合同纠纷风险分包合同或转包合同可能存在条款不明确、违约责任不明确等问题，引发合同纠纷。

3. 税收风险分包单位或转包单位可能存在偷税、漏税行为，给承包人带来税收风险。

4. 责任承担风险分包单位或转包单位在施工过程中可能发生安全事故，承包人可能需要承担相应的责任。

四、分包与转包的防范措施1. 严格审查分包单位或转包单位的资质在签订分包合同或转包合同前，要严格审查分包单位或转包单位的资质条件，确保其具备相应的施工能力和技术水平。

建筑工程合同分包和转包的认定及法律后果建筑工程合同中，分包和转包这两个词，说起来让人眼花缭乱，听着也有点头大。

你可能会想，“这俩有啥区别呢？不就是把活儿外包出去嘛，没啥大不了的吧？”哎呀，别小看这个问题，这两者的法律后果可不容小觑。

随便分包、随便转包，搞不好你就掉进坑里，吃亏的是自己。

今天咱就来聊聊这个事儿，看看什么是合法的分包，什么是“黑”转包，千万别让自己栽了跟头。

说白了，分包就是当你接了个大活儿，觉得自己干不过来，可以把一部分活分给其他专业公司来做。

比如你接了一个大楼的建筑工程，但你自己不做电梯或者电气安装，没问题，找个有资质的公司来帮你做这块。

按理说，这样的分包是合理合法的。

不过，关键是，你必须要事先得到业主的同意，自己不能随便找人替代，这可不是随便交换个工人的事儿。

你想想，要是没经过业主同意，你让别人来做活，别人搞砸了，最后老板找谁算账？当然是找你了，别想着推卸责任。

可是，转包就不太一样了。

转包这事儿听着就有点不靠谱。

简单来说，转包就是你拿了个项目，自己啥都不干，直接把所有的活都甩给别人。

这么做不仅违法，还可能被业主一脚踢开。

你本来是承包方，结果什么都不做，找了一个第三方来做，这种行为就属于“转包”了，而且这种行为在法律上可不受欢迎。

一旦被查出来，后果可不是闹着玩的。

比如，业主可以终止合同，要求赔偿损失，这不就是坑自己嘛。

有的朋友可能觉得，哎呀，反正大家都这么做，大家都不告密，谁能查得出来呢？这个想法可是大错特错！现在国家对建筑工程的监管越来越严格，特别是在分包和转包这块，监管机构的眼睛简直能盯到你的每一步。

不是说谁都能做监理，谁都能瞎搞分包和转包的事。

你一旦违反了相关法规，不仅要承担项目的法律责任，还要面临行政处罚，甚至严重的，可能还要吊销你的资质证书。

这个代价可不是闹着玩的。

问题来了。

假如你是承包方，怎么才能让自己不被“坑”呢？其实挺简单的，要清楚自己到底能分包哪些活儿，哪些是绝对不能分包的。

施工中的分包与转包问题及法律规定施工过程中，分包与转包是常见的合作方式，可以有效提高施工效率。

然而，与此同时，分包与转包问题也引发了一系列的法律争议。

本文将就施工中的分包与转包问题以及相关的法律规定展开讨论。

一、分包与转包的定义与区别1. 分包：分包是指总包单位将工程的部分或所有工作内容委托给其他承包商进行承接。

分包单位被委托完成的工作可包括某个施工阶段的具体任务，比如建筑结构、装饰、机电安装等。

2. 转包：转包是指承包商将自己获得的承包合同转交给其他单位或个人执行，原承包商仍然对业主负责，具体的施工过程由转包单位或个人完成。

二、分包与转包的优势与风险1. 优势：a. 提高施工效率：通过分包与转包，承包商可以将任务分解给专业的子承包商或个人，提高工作效率。

b. 降低成本：通过选择合适的分包商，承包商可以降低施工成本。

c. 减少风险：若承包商承担的任务超过能力范围，通过分包与转包，可以减少风险。

2. 风险：a. 没有全面了解分包商能力：分包商的工作质量直接影响总体工程质量，若没有对分包商的资质进行充分评估，可能导致工程质量问题。

b. 信息断层：分包与转包会增加信息交流的难度，引发信息不对称问题，影响工程进度和质量把控。

c. 法律风险：若分包和转包行为违反了相关法律法规，可能引发法律责任。

三、分包与转包的法律规定在国内，施工行业的分包与转包行为受到了相关法律法规的调整与规范。

以下是几项重要的法律规定：1. 《中华人民共和国建筑法》根据该法的规定，承包商在进行分包与转包时，需要保证分包商或转包商具有相应的资质和能力，并且需经业主同意。

2. 《中华人民共和国建设工程施工合同法》该法明确规定，分包商或转包商必须与承包商签订书面合同，并明确约定双方的权益和责任。

同时，该法还对分包和转包行为的违约责任进行了明确规定。

3. 《中华人民共和国招标投标法》在招投标过程中，分包和转包行为也受到了一定的法律规定。

根据该法的规定，招标人应当明确规定分包和转包的范围和要求，同时要求分包商和转包商提供相应的资质证明。

建筑施工合同转包与分包是建筑工程领域中常见的现象。

在建筑工程中，施工单位常常需要将所承包的工程分包给其他单位，以完成整个工程的建设。

而在这种情况下，就可能涉及到转包和分包的法律问题。

本文将从转包和分包的定义、法律规定以及风险等方面进行探讨。

一、转包和分包的定义转包是指施工单位将所承包的工程全部或部分转给其他单位或个人承包的行为。

转包又可分为全转包和部分转包。

全转包是指施工单位将所承包的工程全部转给其他单位或个人承包；部分转包是指施工单位将所承包的工程的一部分转给其他单位或个人承包。

分包是指施工单位将所承包的工程的一部分或某个专业工程分包给其他单位或个人承包。

分包单位再将分包的工程进一步分包或自行完成。

二、法律规定根据《中华人民共和国建筑法》和《中华人民共和国合同法》等相关法律法规，转包和分包都应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。

施工单位在转包或分包工程时，应当遵守以下规定：1. 转包和分包应当经建设单位同意。

未经建设单位同意，施工单位不得转包或分包工程。

2. 转包和分包不得降低工程质量。

施工单位在转包或分包工程时，应当保证工程质量符合国家标准和合同约定。

3. 转包和分包不得增加建设单位负担。

施工单位在转包或分包工程时，不得向建设单位收取额外费用。

4. 施工单位应当与转包或分包单位签订合同，明确双方的权利和义务。

三、转包和分包的风险1. 质量风险：转包和分包可能导致工程质量难以得到保证。

施工单位在转包或分包工程时，可能存在质量控制不严、施工标准不统一等问题，从而影响工程质量。

2. 进度风险：转包和分包可能导致工程进度受到影响。

施工单位在转包或分包工程时，可能存在进度计划不合理、协调沟通不畅等问题，从而导致工程延期。

3. 合同风险：转包和分包可能导致合同纠纷。

施工单位在转包或分包工程时，可能存在合同条款不明确、权益分配不公等问题，从而引发合同纠纷。

4. 安全风险：转包和分包可能导致施工现场安全管理不到位。

谈谈关于建设工程中非法转包的认定及法律处理原则一、转包的定义及法律特征（一）转包的定义关于对转包的界定，我国法律、法规及部门规章中均有涉及，早在建设部1992年颁发的建施（1992）第189号《工程总承包企业资质管理暂行规定》第十六条规定：“工程总承包企业不得倒手转包建设工程项目。

前款所称倒手转包，是指将建设项目转包给其他单位承包，只收取管理费，不派项目管理班子对建设项目进行管理，不承担技术经济责任的行为。

”这里的倒手转包就是建设工程实务中的转包行为。

1998年颁布施行的《建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。

”1999年颁布施行的《合同法》第二百七十二条第二款进一步规定：“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。

《建筑法》《合同法》虽然没有明确规定转包的定义，但却明确规定了法律禁止的两种转包行为。

根据《建筑法》制定的《建设工程质量管理条例》，在《建筑法》及《合同法》对转包行为界定的基础上明确对转包的定义作出了界定， 2000年1月30日，国务院颁布施行的《建设工程质量管理条例》第七十八条第三款规定：“本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为。

”因此转包的定义可以概括为，承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给第三人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给第三人承包的行为。

（二）转包的法律特征及本质属性1．转包的法律特征根据转包的概念并结合建设部体改法规司1996年颁发的（96）建法法字第14号《关于如何界定工程转包和分包问题的复函》的相关规定，笔者认为转包具有下列法律特征：（1）转包人不履行建设工程合同全部义务，不履行施工、管理、技术指导等技术经济责任。

谈谈关于建设工程中非法转包的认定及法律处理原则一、转包的定义及法律特征（一）转包的定义关于对转包的界定，我国法律、法规及部门规章中均有涉及，早在建设部1992年颁发的建施（1992）第189号《工程总承包企业资质管理暂行规定》第十六条规定：“工程总承包企业不得倒手转包建设工程项目。

前款所称倒手转包，是指将建设项目转包给其他单位承包，只收取管理费，不派项目管理班子对建设项目进行管理，不承担技术经济责任的行为。

”这里的倒手转包就是建设工程实务中的转包行为。

1998年颁布施行的《建筑法》第二十八条规定：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。

”1999年颁布施行的《合同法》第二百七十二条第二款进一步规定：“承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。

《建筑法》《合同法》虽然没有明确规定转包的定义，但却明确规定了法律禁止的两种转包行为。

根据《建筑法》制定的《建设工程质量管理条例》，在《建筑法》及《合同法》对转包行为界定的基础上明确对转包的定义作出了界定， 2000年1月30日，国务院颁布施行的《建设工程质量管理条例》第七十八条第三款规定：“本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为。

”因此转包的定义可以概括为，承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给第三人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给第三人承包的行为。

（二）转包的法律特征及本质属性1．转包的法律特征根据转包的概念并结合建设部体改法规司1996年颁发的（96）建法法字第14号《关于如何界定工程转包和分包问题的复函》的相关规定，笔者认为转包具有下列法律特征：（1）转包人不履行建设工程合同全部义务，不履行施工、管理、技术指导等技术经济责任。

法律法规有关建设工程转包分包的规定根据有关法律法规，建设工程转包分包的规定主要包括以下内容：一、转包分包的定义和适用范围建设工程转包分包是指承包人将自己承接的工程，部分或全部委托给其他企业或个人继续完成。

此规定适用于所有涉及建设工程转包分包的情况，包括国内和国际工程项目。

二、转包分包的主体责任1.总承包人的责任：总承包人应承担对建设工程的质量、安全、进度等方面的整体责任，并组织、协调、监督和管理转包分包的工作。

2.转包人的责任：转包人应对转包工作进行严格管理，选择具有相应能力和资质的分包人，并与分包人签订书面合同。

3.分包人的责任：分包人应按照转包人的要求，完成相应的工程任务，并对分包工程的质量、安全进行负责。

三、转包分包的程序要求1.转包人的程序要求：转包人应提前向监管部门报备转包计划，并取得相关批准文件，明确转包的范围、条件和期限。

2.分包人的程序要求：分包人应按照相关规定，具备相应的资格、技术能力和经验，并获得转包人的书面授权，才能正式参与分包工程。

四、转包分包的合同要求1.转包合同的内容要求：转包合同应明确工程的具体范围、工期、质量标准和支付方式等关键要素，并约定双方的权利和义务。

2.分包合同的内容要求：分包合同应详细描述分包工作的具体内容、质量要求和相关标准，并明确分包人的权益和责任。

五、转包分包的风险控制1.质量风险控制：转包人应建立质量管理体系，严格把控转包工程的质量，并对分包人进行定期或不定期的质量检查和评估。

2.安全风险控制：转包人和分包人应共同遵守国家相关安全法规，加强安全教育和培训，确保工程安全。

六、违法违规的处罚和责任1.违法行为的处理：对于转包分包中存在的违法行为，监管部门将按照法律法规予以处理，并对违规人员进行相应处罚。

2.违约责任的承担：如转包人或分包人违反合同约定，未能履行合同义务，应承担相应的违约责任。

综上所述，根据有关法律法规的规定，建设工程转包分包必须在合规的程序和要求下进行，确保工程质量和安全。

关于建设工程的十二则问答问题1《建工司法解释（一）》第 1 条规定，承包人因未取得资质、超越资质、借用资质或者转包、违法分包等与他人签订的建设工程施工合同无效。

司法实践中，承包人转包、违法分包一般包括哪些情形，有关工程价款、工程质量纠纷该如何处理?答：以转包或者违法分包方式签订的建设工程施工合同无效。

关于转包违法分包的认定，可以参照住房和城乡建设部印发的《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》（建市规〔 2019 〕1 号）第 7 条、第 8 条以及第 11 条、第 12 条规定的具体情形进行认定。

承包人从发包人处取得建设工程后再与他人签订的转包合同、违法分包合同无效，但不影响发包人与承包人之间签订的建设工程施工合同的效力。

司法实践中，要注意区分合同性质，并对合同效力作出相应的认定。

工程转包、违法分包情形下，转承包人、违法分承包人如果与发包人形成了事实上的施工合同关系，且建设工程质量合格的，转承包人、违法分承包人可以直接依据《建工司法解释（一）》第 24 条规定，请求折价补偿。

判断是否形成了前述事实上的施工合同关系，重点是看发包人是否认可实际施工人的地位，具体可以考量发包人是否直接支付工程进度款、是否在工程施工过程中进行联系或检查、是否直接进行工程价款结算、是否指定的转（分）承包人等因素。

转承包人、违法分承包人就其具体施工范围内的工程价款与发包人结算以后，转包人、违法分包人不能再就转承包人、违法分承包人具体施工范围内的工程价款向发包人主张权利。

存在转包、违法分包情形，发生工程质量争议的，发包人可以依据《建工司法解释（一）》第 15 条主张权利。

如果无法认定实际施工人与发包人建立了事实上的施工合同关系，应当依据各方当事人各自的合同关系确定发包人欠付转包人、违法分包人的工程款数额，以及转包人、违法分包人欠付转承包人、违法分承包人的工程款数额。

发包人与转包人、违法分包人之间的结算协议，转包人、违法分包人与转承包人、违法分承包人之间的结算协议均只对协议当事人发生效力，不能对抗协议之外的第三人。

在建设工程领域中，转包、违法分包等违法行为长期存在，一定程度上影响了建设工程的质量；在发包人指定分包的情形下，指定分包的法律效力如何？发包方、总包方、分包方之间的法律责任如何界定？不同承包模式间，如转包与挂靠、转包与内部承包、转包与劳务分包、专业分包与劳务分包之间如何准确识别？转包、分包情形下不同主体的法律风险如何防范？以上问题不仅困扰着建筑施工企业，也给律师处理建设工程领域法律纠纷带来不小难度。

本文，笔者将结合法律法规、案例和办案实践，着重对建设工程转包、分包相关问题进行辨析，以期为建筑从业者和律师同仁们提供有益参考。

O1转包根据国务院《建设工程质量管理条例》第78条第3款的规定，转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。

工程转包的形式通常有两种：一种是承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人；一种是承包单位将其承包的全部工程肢解后，以分包的名义转包给他人，即变相的转包。

这两种转包只有形式上的不同，并无实质上的区别。

工程转包为非法行为，工程转包合同因违反法律法规的效力性强制规定而无效。

关于转包的法律责任，根据《建筑法》第67条的规定，建设行政主管部门对查处认定的转包行为，将依法责令改正,没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。

对因转包的工程不符合规定的质量标准造成的损失，承包单位与接受转包的单位向发包人承担连带赔偿责任。

其他法律法规对转包行为也有类似的处罚规定。

如《招标投标法》第58条规定，中标人将中标项目转让给他人的，将中标项目肢解后分别转让给他人的，违反本法规定将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的，或者分包人再次分包的，转让、分包无效，处转让、分包项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；可以责令停业整顿；情节严重的，由工商行政管理机关吊销营业执照。

建设工程施工合同中的分包与转包是常见的合同法律问题。

在实践中，分包和转包容易混淆，但在法律上，它们有明确的定义和区别。

分包是指承包商将自己所承包的工程的一部分工作交给其他承包商或者分包商来完成。

分包是合法的行为，只要分包商具有相应的资质和能力，并且经过了发包人的同意。

分包可以有效地分担承包商的工作压力，提高工程效率，同时也可以促进专业化分工，提高工程质量。

转包则是指承包商将自己所承包的工程全部或者部分转让给其他承包商，而转让的行为并未得到发包人的同意。

转包是违法的行为，违反了《合同法》、《建筑法》等法律法规的规定。

转包容易导致工程质量问题，也会给发包人带来损失，因此是被法律所禁止的。

在实践中，有些承包商会采取借名、挂靠等方式来进行转包，这些行为同样是违法的。

此外，如果承包商在承接工程后，并未履行合同约定的责任和义务，如未派遣项目管理班子、未进行质量、安全、进度管理，也将被视为转包行为。

在签订建设工程施工合同时，发包人和承包人应当严格遵守法律法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则。

发包人应当确保承包商具有相应的资质和能力，且不得要求承包商进行违法的分包或转包。

承包商也应当严格按照合同约定履行自己的义务，确保工程的质量、安全和进度。

如果发包人发现承包商有转包或者违法分包的行为，可以解除合同，并要求承包商承担违约责任。

如果承包商因违法分包或转包给发包人造成了损失，还应当承担赔偿责任。

总之，在建设工程施工合同中，分包与转包是有明确的法律定义和区别的。

分包是合法的行为，可以有效地提高工程效率和质量；而转包是违法的行为，容易导致工程质量问题和发包人的损失。

在实践中，发包人和承包人应当严格遵守法律法规，确保工程合同的合法性和有效性。

法律建设工程关于转包与违法分包工程的法律问题鉴于我国目前建筑市场秩序的混乱，有些建筑施工企业为追求不正当利益，转包及违法分包建设工程的情形时有发生。

本文针对转包及违法分包建设工程的法律风险进行分析，以期引起建筑施工企业重视。

一、关于转包工程的法律问题（一）转包工程的形态根据建筑法、合同法、《建设工程质量管理条例》及《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》的有关规定，转包工程行为表现为以下三种形式：第一，直接转包：承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人完成的情形。

第二，肢解转包：承包单位将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的情形。

第三，视同转包：总包单位将工程依法分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，未对该工程的施工活动进行组织管理的情形，视同转包。

（二）转包工程的法律效力转包建设工程行为一方面导致建筑业市场承发包行为不规范，竞争无序，扰乱建筑业市场的正常运转，另一方面直接导致建筑工程质量缺陷，建设工程发生安全事故，危及人民生命及财产安全，扰乱社会安定。

转包建设工程行为为我国建筑法、合同法及《建设工程质量管理条例》等法律、行政法规所明令禁止，转包建设工程合同因违反法律强制性规定及损害社会公共利益而无效。

（三）转包工程中的有关法律问题转包工程行为实际上存在着三方主体、两个合同，即发包人与承包人之间存在一个建设工程承包合同，而承包人（转包人）与转承包人之间存在一个转包合同。

三方主体之间建立了承包与转包两层法律关系。

正是因为如此，在转包工程的诉讼中引发错综复杂的法律问题。

为厘清相关法律认识误区，下文对实践中常见的法律问题进行详述。

为叙述方便及概念严谨，下文将转承包人称为“实际施工人”。

实际施工人，即转包合同、违法分包合同等无效施工合同中实际实施工程建设的人，如转包工程的承包人、违法分包工程的承包人等。

1.发包人主张承包人与实际施工人签订的转包合同无效，能否得到法院或仲裁机构的支持发包人在知晓承包人转包工程后，提起诉讼或仲裁要求确认承包人与实际施工人之间签订的转包合同无效的，人民法院或仲裁机构不予支持。

工程发包中的分包与转包的法律问题工程发包是指委托建设单位将工程或工程部分交由工程承包商完成的行为。

在实际操作过程中，承包商可能会选择分包或转包的方式来完成工程项目。

然而，这些分包和转包行为涉及到一系列的法律问题，需要遵循相关法律法规。

本文将探讨工程发包中的分包与转包的法律问题，并就相关法律事项作出解读与分析。

一、分包与转包的概念与区别分包是指承包商将其承接的整体工程项目的一部分（即原项目合同的一部分工程）委托给其他具备相应资质的单位承接和实施的行为。

转包则是指承包商将承接的整体工程项目委托给其他具备相应资质的单位全部承接和实施的行为。

在分包中，发包方与分包方之间形成主承包合同关系，而分包方与分包方之间形成的则是分包合同关系。

而在转包中，发包方与转包方之间形成的是主承包合同关系，并且转包方与转包方之间形成的合同关系是转包合同关系。

二、分包和转包的合法性问题根据我国现行法律法规的规定，分包与转包都是允许的。

《中华人民共和国招标投标法》第19条明确规定：“发包人可以按照工程总承包合同的约定，将一部分工程的发包权限委托给具备相应工程建设资质的其他单位。

”这表明在工程发包过程中，发包人有权利委托分包商或转包商进行工程项目的实施。

然而，在进行分包或转包时，仍需要遵守一定的法律规定与合同约定。

双方应明确分包或转包的范围、价格、工期、责任等关键要素，并书面确认于合同中。

此外，分包或转包的行为不得损害国家利益、社会公共利益和第三方合法权益。

三、分包与转包的法律责任在工程发包中，各方应对分包与转包行为承担相应的法律责任。

1. 分包方的法律责任分包方承担向发包方提供的工程品质和工程期限等方面的责任。

如果分包方在工程实施过程中出现质量问题、工期延误等情况，分包方应承担相应的违约责任。

此外，分包方还应遵守相关法律法规和工程建设相关工艺标准，确保工程质量达到相关标准。

2. 发包方的法律责任发包方应督促分包方或转包方按照合同约定完成工程，并且对工程质量和工期进行监督。

建设⼯程转包、分包与劳务分包的区别、责任及法律后果建设⼯程转包、分包与劳务分包的区别、责任及法律后果建设⼯程施⼯过程中存在着⼤量转包、分包和劳务分包⾏为，他们的概念、法律关系、效⼒、权利义务、法律责任有什么区别呢？本⽂结合相关法律规定，分析如下：1．⼯程转包的定义与法律特征《建筑⼯程质量管理条例》第78条规定：“本条例所称转包，是指承包单位承包建设⼯程后，不履⾏合同约定的责任和义务，将其承包的全部建筑⼯程转包给他⼈或者将其承包的全部建筑⼯程肢解以后以分包的名义分别转包给其他单位承包的⾏为。

”显然，⼯程转包的本质就是转包⼈不履⾏原合同中全部的建设⼯程任务，⽽由转承包⼈完成原合同中约定的全部建设⼯程任务，在转包⼈不退出原合同关系的前提下，转承包⼈与原合同的发包⼈建⽴了新的事实合同关系。

⼯程转包的法律特征：①转包⼈不履⾏建设⼯程合同义务，不成⽴项⽬部，不委派技术⼈员和管理⼈员对⼯程建设进⾏管理和技术指导，往往以收取总包管理费的⽅式，将全部⼯程转让给转承包⼈。

②转包⼈将合同权利与义务全部转让给转承包⼈，转承包⼈与原合同发包⼈之间建⽴了新的事实合同关系。

转包后，原合同约定的全部建设⼯程任务均由转承包⼈完成。

③转包⼈与转承包⼈就建设⼯程的质量对原合同发包⼈承担连带责任。

依据《建筑法》（2011年）第67条第2款规定：“承包单位有前款规定的违法⾏为的，对因转包⼯程或者违法分包的⼯程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包或者分包的单位承担连带赔偿责任。

”2．⼯程分包的定义与法律特征《建筑法》第29条规定：“建筑⼯程总承包单位可以将承包⼯程中的部分⼯程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。

施⼯总承包的，建筑⼯程主体结构的施⼯必须由总承包单位⾃⾏完成。

”《合同法》第272条规定：“总承包⼈或者勘察、设计、施⼯承包⼈经发包⼈同意，可以将⾃⼰承包的部分⼯作交由第三⼈完成。

法律法规有关建设工程转包分包的规定一、适用法律《招标投标法》-《中华人民共和国招标投标法》,1999年8月30日颁布，2000年1月1日起执行。

《建筑法》—《中华人民共和国建筑法》，1997年11月1日颁布,1998年3月1日起施行。

《合同法》-《中华人民共和国合同法》，1999年3月15 日颁布,1999年10月1日起施行.二、名词解释发包—发包是指依照双方议定的条件把建筑、加工、订货等任务包给企业单位承办。

承包—承包是指依照双方议定的条件接受并完成（工程、利润、订货、产量等）任务.肢解—肢解是指古代一种割去四肢的酷刑，现比喻完整的国土、体系、建设工程等被分割。

转让—转让是指把自身拥有的物件、应享有的权利、应承办完成的工程（供货）等以一定的方式让给他人的行为。

转包—中标项目的转包，是指中标人将其承包的中标项目倒手转让给他人，使他人实际上成为该中标项目的新的承包人的行为.分包—中标项目的分包，是指对中标项目实行总承包的单位,将其总承包的中标项目的某一部分或某几部分，再发包给其他的承包单位，与其签订总承包合同项下的分包合同，此时中标人就成为分包合同的发包人.三、法律规定（一）《建筑法》第二十八条规定禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后，以分包的名义分别转包给他人。

（二）《建筑法》第二十九条规定建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可.施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。

建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责.总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。

禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。

禁止分包单位将其承包的工程再分包。

（三)《合同法》第二百七十二条规定发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。

建筑工程施工中的分包和转包问题建筑工程施工是一个复杂而庞大的工作，通常需要由多个承包商和供应商共同进行，涉及到分包和转包的问题。

在实际施工中，适当的分包和转包可以提高效率和降低成本，但同时也存在一些潜在的问题和风险。

本文将探讨建筑工程施工中的分包和转包问题，并分析其对工程质量、安全和监管等方面的影响。

一、分包问题1. 分包的定义和目的分包是指主承包方将自己应承担的一部分工作，通过与其他专业的承包商签订合同，将工作转包给他们来完成。

分包的目的是将特定的任务交由专业的承包商进行，以提高施工效率和质量。

2. 分包的优点和风险分包的优点在于可以利用专业的公司和人才来完成特定的任务，提高施工质量和效率。

此外，分包还可以减轻主承包商的工作压力，允许他们更好地管理整个项目。

然而，分包也存在一些风险，比如分包商可能无法按时或按质完成工作，或者出现沟通和协调问题。

3. 分包管理的要点为了确保分包工作的顺利进行，主承包商需要进行有效的分包管理。

这包括选择合适的分包商，与他们建立明确的合同关系，制定详细的工作要求，并进行有效的沟通和协调。

同时，主承包商还需要对分包商的工作进行监督和验收，以确保工程的质量和进度符合要求。

二、转包问题1. 转包的定义和原因转包是指分包商将自己承包的工作再次转包给其他承包商执行。

转包的原因可能是分包商无法自行完成工作，或者为了追求利润最大化而将工作以较低价格转包出去。

2. 转包的风险和质量控制转包存在一定的风险，主要包括链式转包导致信息传递失真、工期无法控制、责任推诿等问题。

此外，由于转包中的多方参与，可能导致质量控制难度增加，影响整个工程的质量。

3. 监管与合同管理为了避免转包问题对工程质量和进度的影响，施工监管和合同管理至关重要。

监管部门需要加强对工程进展和转包行为的监督，确保转包合法合规，同时要求分包商和承包商严格遵守合同条款。

主承包商也需要在合同中明确禁止或限制转包，并设置罚则以保证工程稳定进行。

第1篇一、引言随着我国建筑市场的不断发展，工程分包与转包现象日益普遍。

工程分包与转包在提高工程效率、降低成本、促进市场竞争等方面具有一定的积极作用，但同时也存在诸多问题，如工程质量和安全问题、合同履行风险、利益纠纷等。

为了规范工程分包与转包行为，保障各方合法权益，我国制定了相关法律规定。

本文将对工程分包与转包的法律规定进行详细阐述。

二、工程分包与转包的定义1. 工程分包工程分包是指建设单位将工程项目的一部分或全部，按照合同约定，委托给具有相应资质的单位或个人进行施工的行为。

2. 工程转包工程转包是指施工单位将所承接的工程项目，全部或部分转让给其他具有相应资质的单位或个人进行施工的行为。

三、工程分包与转包的法律规定1. 工程分包（1）分包单位的资质要求根据《建筑法》和《建筑企业资质管理规定》，施工单位进行工程分包时，分包单位必须具备相应的资质等级，并按照规定办理分包手续。

（2）分包范围的限制根据《建筑法》规定，施工单位可以将工程项目的部分或全部进行分包，但不得将主体结构、地基基础等关键性工程分包给不具备相应资质的单位或个人。

（3）分包合同的签订施工单位与分包单位签订分包合同时，应当明确分包工程的名称、内容、质量标准、工期、价款、违约责任等内容，并按照《合同法》的规定进行。

（4）分包工程的质量责任施工单位对分包工程的质量负有监督、检查、验收的责任，分包单位对分包工程的质量负有直接责任。

2. 工程转包（1）转包单位的资质要求根据《建筑法》和《建筑企业资质管理规定》，施工单位进行工程转包时，转包单位必须具备相应的资质等级，并按照规定办理转包手续。

（2）转包范围的限制根据《建筑法》规定，施工单位可以将工程项目的全部或部分进行转包，但不得将主体结构、地基基础等关键性工程转包给不具备相应资质的单位或个人。

（3）转包合同的签订施工单位与转包单位签订转包合同时，应当明确转包工程的名称、内容、质量标准、工期、价款、违约责任等内容，并按照《合同法》的规定进行。