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试论以利益平衡理论为基础的知识产权制度1. 本文概述随着知识经济时代的到来，知识产权已成为推动社会进步和经济发展的关键因素。
知识产权的保护与公共利益之间的矛盾日益凸显，如何在保护知识产权的同时兼顾社会公共利益，成为了一个亟待解决的问题。
本文以利益平衡理论为基础，探讨知识产权制度的构建和完善。
本文将阐述利益平衡理论的基本内涵及其在知识产权领域的应用。
分析现有知识产权制度中存在的利益失衡问题，并探讨其原因。
在此基础上，本文将从立法、执法和司法三个层面提出构建以利益平衡为基础的知识产权制度的建议。
本文将总结利益平衡理论在知识产权制度中的重要意义，并对未来知识产权制度的发展趋势进行展望。
2. 利益平衡理论概述利益平衡理论，作为一种分析法律制度，特别是知识产权制度的重要工具，其核心在于探讨不同利益主体间的权益分配与协调。
该理论主张，在知识产权领域，应当平衡创造者、使用者及公众的利益，以促进创新的同时，保障信息的合理流通和使用。
利益平衡理论起源于18世纪的功利主义哲学，特别是英国哲学家杰里米边沁和约翰斯图亚特密尔的思想。
他们将“最大幸福原则”应用于法律和政策的制定，强调社会利益的最大化。
在知识产权领域，这一理念体现为在保护创造者权益和促进社会公共利益之间寻找平衡点。
创造者权益：知识产权制度的首要目的是激励创新。
保护创造者的独占权，使其能够从其创造中获得经济回报，是促进持续创新的关键。
使用者权益：知识产权的使用者，包括企业和公众，有权在合理的范围内使用知识产权。
这涉及到对知识产权的限制和例外，如公平使用原则。
公众利益：知识产权制度还需考虑公众利益，包括促进知识的传播、提高教育水平、保障公共健康等。
在知识产权的具体实践中，利益平衡理论指导着立法和司法决策。
例如，专利法在授予专利权时，需考虑发明的创新程度与对社会的贡献，同时限制专利权的滥用。
版权法在保护作者权益的同时，也设定了诸如合理使用等条款，以保障公众获取知识和信息的权利。
简述知识产权的本质属性。
答：知识产权是一种无形财产权，客体的非物质性是知识产权的本质属性，其具体表现为： (1)不发生有形控制的占有。
由于智力成果不具有物质形态，不占有一定的空间，人们对它的占有不是一种实在而具体的占据，而是表现为对某种知识、经验的认识与感受。
(2)不发生有形损耗的使用。
智力成果的公开性是知识产权产生的前提条件。
由于智力成果必须向社会公示、公布，人们从中得到有关知识即可使用，而且在一定时空条件下，可以被若干主体共同使用。
.(3)不发生消灭智力成果的事实处分与有形交付的法律处分。
智力成果不可能由实物形态消费而导致其本身消灭之情形，它的存在仅会因法定保护期届满产生专有财产与社会公共财富的区别。
同时，有形交付与法律处分并无联系.2．知识产权的专有性主要表现在哪些方面?答： (1)知识产权为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严格保护，没有法律规定或未经权利人许可，任何人不得使用权利人的智力成果。
(2)对同一项智力成果，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。
例如，两个相同的发明物，根据法律程序只能将专利权授予其中的一个，而以后的发明与已有的技术相比，如无突出的实质性特点和显著的进步，也不能取得相应的权利。
3. 试论知识产权的特征。
答：知识产权，是指人们基于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的经验、知识而依法享有的权利。
(1)知识产权的专有性。
知识产权是一种专有性的民事权利，它同所有权一样，具有排他性和绝对性的特点。
知识产权的专有性，主要表现在两个方面：第一，知识产权为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严格保护，没有法律规定或未经权利人许可，任何人不得使用权利人的智力成果。
第二，对同一项智力成果，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。
例如，两个相同的发明物，根据法律程序只能将专利权授予其中的一个；而以后的发明与已有的技术相比；如无突出的实质性特点和显著的进步，也不能取得相应的权利。
1、自然权利论（财产论）基于发明人精神创作劳动产生的权利是自然的权利，不可剥夺，其存在与否与国家授权无关。
国家法律只保障此权利不受到侵害。
国家授权只是证明发明人已有的自然权利。
2、非物质财产论（财产论）人们在发明创造时就好象将自己的生命的一部分融入到此项发明中，他人对此发明的侵犯被认为是对发明人个人权利的侵犯。
这一理论更强调发明劳动成果的思想性质和发明人权利的本质特征，从而把发明人的权利和成果所有人的权利相区别，即将发明人的财产权利和人身权利清楚地划分开来。
发明人的财产权是可以转移的，而人身权是同发明人不可分割、不能转移的权利。
3、契约论为了使发明人能够控制对发明创造的利用，发明人应当得到禁止别人利用的权利。
为此发明人可与社会签定一项契约。
根据契约，发明人有义务将其技术公开以换取独占使用的权利。
按照契约论，专利制度是以国家的面貌出现的社会同发明人之间签定的一项特殊的契约制度。
对发明人来讲，公开技术获得垄断权可以补偿发明创造活动中支出的劳动和费用，还可以获得更大利益。
社会得到的利益表现为增加了新知识，这些知识丰富了科学与技术，并成为它们进一步发展的条件。
专利权期限结束后，发明便成为社会的公共财富，公众可自由使用。
这一理论鼓励人们去创新、公开技术、获得专利的垄断权以创造更大的利益。
4、竞争论国家经济政策的调整以开展竞争为主要手段，为经济目的服务的专利法自然离不开竞争机制。
竞争的作用在于：及时排除落后的企业，淘汰过时的技术方法和产品，采用新方法生产新产品。
竞争的形式不仅体现于市场上的价格、广告、产品的新颖、质量好坏，也包括为市场上的竞争作准备的科研和技术开发方面的竞争。
科研和技术开发已成为竞争过程的决定性因素。
专利制度是开展科研竞争的重要手段之一，它不仅促进竞争的开展，也保证竞争者的切身利益。
尤其是对于科研周期长、发明起点高的领域，如果能利用专利制度创建的这一竞争机制，用最新、最准确的专利技术情报指导科研和生产，及时淘汰过时的工艺和方法，就能够促使这些领域的技术与世界先进水平保持同步。
试论知识产权的宪法保护随着信息技术的不断进步和全球化的发展，知识产权在现代社会中变得越来越重要。
知识产权是指一种权利，它是对一种创新或原创思想、作品或发明的独占，包括专利、商标、版权和设计等。
知识产权的保护是现代社会对创新和发展的基础，是制度保障人类创造力最大化的重要体现。
而宪法作为国家的最高法律，对知识产权的保护也提出了明确的要求。
在中国的宪法中，第一百零二条深刻地强调了知识产权的保护：“国家保护法律规定的知识产权，鼓励技术进步和创造性活动，并依法保护科学技术成果的转化和应用”。
首先，知识产权的保护是国家的义务。
宪法强调，国家应当保护法律规定的知识产权。
这表明，国家有保护知识产权的责任，要通过制定法律、法规和政策来保护这些权利。
具体来说，国家可以加强对专利、商标、版权等知识产权的审批和注册管理，加强对知识产权的执法保护，对侵犯知识产权的行为采取严厉的惩罚措施，保证知识产权的真实性、公正性和有效性。
其次，知识产权的保护是鼓励创新和发展的重要手段。
宪法明确规定，国家鼓励技术进步和创造性活动。
这表明，国家应该积极促进技术创新和知识产权保护的密切结合，为创新提供了良好的保障环境。
只有通过创造性活动，推进技术进步，才能不断推动社会的发展进程，提高人民的生活水平。
最后，宪法强调保护知识产权的目的是促进科学技术成果的转化和应用。
知识产权是实现科技成果转化和应用的基础和保障。
无论是科学技术企业化、市场化，还是科学技术与社会经济发展的联结，都要建立在知识产权的保护之上。
通过知识产权的保护，能够促进科学技术成果的应用和推广，从而更好地为人类社会的发展和进步服务。
总之，知识产权的宪法保护是现代制度建设中的重要保障，是国家与个人的共同利益。
只有通过加强法律和制度保护，促进技术创新和发展，才能真正为社会的进步和发展做出贡献。
因此，我们应该深刻认识到知识产权的重要价值和地位，为知识产权的宪法保护作出积极的贡献。
作者： 邓志红;余翔
作者机构： 华中科技大学中德知识产权研究所
出版物刊名： 知识产权
页码： 3-12页
年卷期： 2018年 第2期
主题词： 私权 私权的公权化 权利互赋 权利结构
摘要：私权论是我国对知识产权性质认识的主导模式,尽管后来有“私权的公权化”和“权利互赋”论这两种相竞争的理论,但由于它们自身的论证存在某些缺陷,都没有能够成功地取代私权论模式。
通过重新审视私权论的知识产权观及其论证逻辑,在批判性分析其他可能替代的理论基础上,提出应从权利的构成或结构上来看待知识产权的特性,特别应认真对待知识产权的规制性质及其构成性意义。
试论知识产权的特征？答：知识产权，是指人们基于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的经验，知识而依法享有的权利。
知识产权作为无形财产权的本质属性，决定了它具有以下基于特征：一，知识产权的国家授予性。
二，知识产权的专有性。
三，知识产权的地域性。
知识产权作为一种专有权在空间上的效力并不是无限的，而是受到地域的限制，即具有严格的领土性，其效力只限于本国境内。
四，知识产权的时间性。
简述授予专利权的发明和实用新型应当具备的实质条件答：巴黎公约为专利权的国际保护规定了三大基本原则：国民待遇原则、优先原则、专利独立原则，以及要求成员国遵守的最低限度要求，但对于申请专利的发明创造的实质条件未有规定。
有关新颖性、创造性、实用性的完整，完整最早是欧洲一些国家在讲座统一各国发明专利法中可专利性投机倒把过程中确定下来的。
我国专利法第22条规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。
”1、新颖性：是指中申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过，在国内公开使用过以及其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后颂的专利申请文件中。
新颖性是一个法律概念，对新颖性的判断所依据的时间标准、地域标准以及公开的形式，教师由专利法予以明确规定的。
2、创造性：中国专利法第22 条第3款规定：“创造性是指同申请日前已有的技术相比，该发明有突出的裨性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。
3、实用性：是指该发明或者实用新型能够制造或者作用，并且能够产生积极效果。
判断标准是：可实施性；再现性；有益性。
简述授予专利权的外观设计应当具备的实质条件中国专利法第23条规定：“授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。
1、新颖性：外观设计不同于发明或者实用新型，和般只有在出版物上公开发表或者公开使用两种形式。
知识产权辩论辩题正方观点，知识产权是必要的。
知识产权是指对知识和创意的产权保护，包括专利、商标、著作权等。
知识产权的存在对于社会的发展和创新至关重要。
首先，知识产权保护可以激励创新。
正如英国哲学家弥尔顿·弗里德曼所说，“没有知识产权，就没有动力去创造新的东西。
”只有保护知识产权，才能让创新者获得应有的回报，从而鼓励更多的人投入到创新的事业中。
其次，知识产权保护有利于促进经济发展。
美国前总统林肯曾说过，“鼓励大家去劳动，允许他们享受劳动成果，这是最有利于社会的政策。
”知识产权保护可以让创新者获得应有的回报，从而推动经济的发展。
最后，知识产权保护有利于保护消费者权益。
只有保护知识产权，才能保证消费者购买的产品是合法、安全、质量可靠的。
反方观点，知识产权是不必要的。
知识产权的存在可能会导致垄断，限制了人们对知识的获取和使用。
正如美国作家马克·吐温所说，“知识产权是为了保护富人的，因为他们是唯一能够创造知识产权的人。
”知识产权的保护可能会让少数人垄断大量的知识和创意，从而限制了大众的创新和发展。
此外，知识产权的保护也可能会阻碍技术的进步。
美国经济学家米尔顿·弗里德曼曾指出，“知识产权的保护可能会让技术进步变得更加缓慢。
”因为知识产权的存在可能会让创新者过分担心自己的创意被侵权，从而不愿意分享和合作。
最后，知识产权的存在也可能会限制了人们对文化和知识的传播和分享。
正如法国作家维克多·雨果所说，“知识产权是对人类智慧的一种囚禁。
”知识产权的存在可能会让人们对知识的传播和分享产生障碍，从而限制了文化和知识的发展。
综上所述，知识产权的存在既有利也有弊。
在实际应用中，需要平衡好知识产权的保护和知识的传播与共享，以促进社会的创新和发展。
试论知识产权权利质一、知识产权权利质的定义1、在知识产权权利质中，是否要设立法定质权。
二、知识产权权利质的出质客体1、著作权可否作为出质权利，如可应当为已发表作品的财产权利。
2、知识产权中不能转让的财产权利，不得成为质权的标的。
如发明人、发现人领取奖金的财产权利，即不得成为质权的标的。
3、出版人之出版权，是否可以设质，日本著作权法第28条之10第1项规定，“出版权之得丧、变更及设质，非经注册，不得以之对抗第三人。
”4、在专利权中，是否可以仅以实施权为标的而设质。
专利共有人单独实施权之设质，须经他共有人全体同意。
5、商号权是否可以设质，在台湾可以，在日本则商号以与营业一同或废止营业时为限，得为让与。
商号之让与，非经登记，不得对抗第三人，解释不得为质权之标的。
6、当专利权由两个或多个人拥有时，任何一人转让或按揭他的部分，其他产权所有人必须同意。
(1977年Patens Act，第30(2)条)7、没有注册的商标是否可以设质。
香港商标法规定，没有注册的商标亦是可转让的、可由法律转移的，不论有什么相反的普通法或衡平法的条规，但是存在这些限制：在转让时，没有注册的商标必须在使用注册商标的同一业务中使用。
没有注册的商标必须与该注册商标同一时间转让予同一人。
没有注册的商标的转让必须包括该没有注册商标在该业务中与之有关的所有货物的使用，而一起转让的注册亦是在同一业务中使用。
(《商标条例》第四十一条(3))而注册商标则可以独立转让，“不论有什么相反的普通法或衡平法条规，注册商标是，亦被视为从来都是可转让的、可由法律转移的，否认是否与企业的商誉一起转让或转移。
”(《商标条例》第四十一条(1))可以就商标包括的全部或部分货物转让商标的权益(《商标条例》第四十一条(2))8、外观设计是否可以设质，《1949年设计注册法》的条文推定设计可以按揭。
9、专有技术、技术秘密是否可以设质。
10、知识产权的许可人是否可以将受许可使用权作出质权利。
(1)主要是考虑知识产权许可人是否可以转让该知识产权，是否有分许可权。
还要考虑到，在义务人只是受许可人的情况下，许可人可以用授予其他许可的方式减低许可的价值，从而减低设质权利的价值。
(2)《专利法》规定“在许可规定的程度上，分许可可以授予，而任何这些许可或分许可都可以转让或按揭。
”因此，转让的权利必须明文授予。
(3)商标注册的使用人没有任何转让商标使用权的权利。
免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题/souask/文章来源：中顾法律网(4)《版权法》没有涉及许可转让的条文。
有判例支持这项论点：使用版权的许可是个人的不可转让的。
但是，把版权的转让和许可区别开来十分困难。
有判例说除非有相反合同，否则版权的转让人有权继续出售存货。
版权的转让和许可在进行其许可人或转让人的出质时也是有所区别的。
11、没有法律条规管制技术的转让，专有技术可以转让，也可以由受转让人设质。
但是不禁止受许可人转让的许可属罕见的，受许可人常常没有分许可权，没有转让权。
12、在出质人是知识产权受许可人时，普通法产权所有人要成为诉讼参与人，即知识产权所有人是否应当成为诉讼参加人。
13、未发行著作物之原本及其著作权，除已经本人允诺外，不得因债务之执行而受强制处分。
(台著作权法第23条)14、知识产权权利质设定时，不应以禁止转让之知识产权设定，但禁止扣押之知识产权，而不禁止转让，如动产的勋章，依然可以设定质权。
15、知识产权权利质是否有就一部分知识产权设定权利质的可能，如对于著作权而言，是否可以就一部分财产权利设定质权，有何结果。
16、共有知识产权权利人，是否可以得于其应有部分设定质权，应由专利权、商标权、著作权共有人一致同意，(共有专利权、商标权、著作权的行使)。
17、知识产权权利质中，设定权利质的知识产权，及于从权利、孳息(使用费)、添附物、代位物(知识产权之卖得价金、因知识产权灭失得受之赔偿金)。
史尚宽先生认为，有就主物设定质权之义务者，除当事人另有约定外，亦有就从物设定质权之义务。
然在从物之交付以前，尚难谓就从物亦已成立质权。
从权利应以交付为其设定权利质的条件。
由知识产权而新产生的权利，如在原发明基础上新产生的发明、技术改进、以原商标为总商标的新商标，或知识产权成为其他知识产权的一部分，新的添附物，是否属于出质权利范围，在动产质权如因附合、混合、加工，质物所有权消灭时，质权亦消灭，此时质权人得依不当得利之规定，对于取得合成物、混合物、加工物所有权之人，请求偿金。
反之，质物之所有人为合成物、混合物、加工物之单独所有人时，质权存续于其合成物、混合物、加工物之上。
如质物所有人与他人为其共有人时，质权存于所有人之应有部分之上。
三、知识产权权利质的特点1、知识产权权利质又有类似抵押权的性质。
质权人原则上无权利之使用权，以有质权设定人之承诺时为限，有使用权，而以其收益充被担保债权之优先清偿，即有设定人之承诺时，有用益质之性质，无承诺时，质权设定人得继续行使其权利，有类似抵押权之性质。
此使用权行使结果所生之利益，质权设定人得收取之，可依合同，转移给质权人享有以清偿债务。
另一种观点认为，质权人有实施其质权标的之无体财产权之权。
第三种观点认为，无体财产权上之质权，虽名为质权，实质上与抵押权有同样之性质，从而无权财产权于质权设定后，质权设定人依然得实施其权利。
免费法律咨询3分钟100%回复上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题/souask/文章来源：中顾法律网2、专利权设质后，是否需要将专利权证书、专利特许实施凭照，交付给质权人，依多数意见，专利权为无形之权利，并无可占有之标的物，专利权证书、专利特许实施凭照，对于实施权之关系，与债权对于债权证书之关系，并不相同。
即债权证书为表示债权之证书，而专利权证书本身，则非表示权利，故理论上不应以交付证书或移转占有等要物行为为必要。
3、权利质权，尤其以债权、股份或无体财产权为标的之权利质权，其担保的作用反近于抵押权，谓之介于一般质权与抵押权之中间区域，亦无不可。
(史尚宽著第388页)12、在知识产权质权中，出质权利会因时间发展而逐渐失去其原有价值。
13、在知识产权权利质，出质人依然可以占有出质权利，并行使出质权利，以利于实现并清偿债权，并不会导致质权丧失。
而在动产质权中，出质人不得继续占有动产。
如许设定人仍继续质物之使用收益，而成立质权，则等于无公示方法的动产抵押之设定，不免有害于善意取得其物之所有权或质权之第三人之利益，而动摇一般动产交易之安全，故民法规定质权人不得使出质人代自己占有质物。
所有人虽将物一旦交付，而同时为借用人取回其物，亦不能避免此结果。
14、专利权、著作权等所谓无体财产权之设质，应依其权利让与之规定为之(台民第902条)。
故须以换发证书或注册，为公示方法(台专利法第49条、台著作权法第14条)15、专利权、著作权等无体财产权，得将权利之行使委于质权人，而设定用益质，或将权利之行使保留于设定人而设定实质上之抵押权。
然在金融业独立之今日，依此种财产权之收益，至为不便。
故以选用相当于实质上抵押权之质权为普通。
四、知识产权权利质的出质、设定方式1、专利权、商标权出质后，商标局、知识产权局在登记后，是否应当公告。
2、商标注册证书和专利证书非为流通证券，因此以商标权、专利权为标的设定质权时，出质人无须向质权人交付商标注册证书和专利证书，而应由质押登记机关发给质押证书。
3、专利权的设质，呈请专利局换发证书，是否为专利权移转的生效要件，抑仅为对抗要件。
4、专利权设质后，是否需要将专利权证书、专利特许实施凭照，交付给质权人，依多数意见，专利权为无形之权利，并无可占有之标的物，专利权证书、专利特许实施凭照，对于实施权之关系，与债权对于债权证书之关系，并不相同。
即债权证书为表示债权之证书，而专利权证书本身，则非表示权利，故理论上不应以交付证书或移转占有等要物行为为必要。
(史尚宽第414页)5、商标设质，是否要与营业一并转移，如果不一并转移，可以单独转移，在质权实现时有何不利影响。
如一并移转，则营业，非以营业人为中心之概念，乃以使用该商标之商品为中心之概念。
就两种以上之指定商品成立一个商标权时，得按商品别分割，而移转于他人，即得按指定商品别而成立营业之概念。
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(史尚宽第415页)6、为了避免商标转让和担保中发生误导，有预先批准制度。
为了受让人的保障，有预先批准制度。
(《商标条例》第四十一条(5))即使担保物权人没有时间先得到批准，他应该检查义务人的所有商标，以保证至少按担保物权人的判断，所有相似的商标都转让予他。
一个商标权人的所有相似商标，均应转让给质权人。
7、知识产权出质时，是否一般要将生产设施一并担保。
在义务人是提供作担保的知识产权的原产权所有人的情况下，担保物权人应该查问产权所有人是否直接使用知识产权还是以授许可予他人的方式使用。
假如义务人直接使用，应该考虑要求拿生产设施作为担保。
在义务人已经授予他人许可使用该知识产权的情况下，应该检查受许可人的权利和义务。
(何著)8、知识产权权利质后，是否可以再设后次序权利质。
后次序权利质权之设定，(1)应以书面为之;(2)应以书面将次质权设定之旨，通知占有债权证书之质权人，并指示其于受清偿后应将其证书交与后次序质权人。
在知识产权质权中，是否有证书的交与问题。
此通知，应由出质人或后次序质权人为之。
先次序质权人受清偿后，应将债权证书交付于后次序质权人，否则应负损害赔偿责任。
如债权证书返还于债务人(出质人)，则质权失其效力，而在知识产权质权中则无此问题。
(3)对于第三债务人应通知之。
通知第三债务人虽非为质权之成立所必要，然如不为通知，则第三债务人得因支付于先次序质权人而免其责。
于通知后，第三债务人经出质人及全部质权人(先后两个次序的质权人)之同意，始得为支付。
权利质权之次序，依设定契约成立之先后定之。
(史尚宽著第393页)9、知识产权权利质是否可以继承转让，继承取得。
知识产权权利质是否可以依遗嘱设定，不仅依契约设定知识产权权利质。
10、知识产权权利质权的设定契约，是无因性合同，是要物契约还是要式契约(需要专利权证书的交付，还是需要双方在专利局登记批准)，史尚宽先生认为，“其原则行为虽为无效，质权仍为有效，不过有不当得利返还请求权而已。
”在动产质权，于物之交付时，如无特别情事，可解为已有质权设定之合意。
