正式的法的渊源的效力原则

司法备考：正式的法的渊源的效力原则我国《立法法》对正式的法的渊源的效力原则进行了基本的规定。

在法学理论中，正式的法的渊源的效力有时也被称为法律效力等级，或法律效力位阶。

影响正式的法的渊源的效力的因素主要有：(1)制定主体。

(2)适用范围。

(3)制定时间。

正式的法的渊源是以宪法(或根本法)为核心，由不同层次或等级的法律有机结合组成的整体。

在这个整体中，宪法(或根本法)属于第一层次，而民法、刑法、行政法、诉讼等基本法律属于其次层次，基本法律之下还可能有第三和第四层次的法律等等。

与此相适应，较低一级层次的法律的效力是或应当是来自并听从于(即低于)较高一级层次的法律的效力，而其他全部层次的法律的效力都是或者应当是来自并听从于第一层次的宪法或根本法的效力。

不同位阶的法的渊源之间的冲突原则包括宪法至上原则、法律高于法规原则、法规高于规章原则、行政法规高于地方性法规原则等。

由于正式的法的渊源本身是有层次或等级划分的，因此其效力当然具有层次或等级性。

同一位阶的法的渊源之间的冲突原则，主要包括：(1)全国性法律优先原则。

(2)特殊法优先原则。

(3)后法优先或新法优先原则。

(4)实体法优先原则。

(5)国际法优先原则。

(6)省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。

此外，法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特殊规定不全都，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。

行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特殊规定不全都，不能确定如何适用时，由国务院裁决。

位阶消失交叉时的法的渊源之间的冲突原则，我国《立法法》主要规定：(1)自治条例和单行条例依法对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本自治地方适用自治条例和单行条例的规定。

(2)经济特区法规依据授权对法律、行政法规、地方性法规作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。

(3)地方性法规、规章之间不全都时，由有关机关按照以下规定的权限作出裁决：①同一机关制定的新的一般规定与旧的特殊规定不全都时，由制定机关裁决。

2020年法考第二编法理学新考点第一章法的本体(静态分析) 1【知识点】法的概念的争议围绕着三个要素，核心是内容的正确性：(1)内容的正确性：强调法和道德之间的关系，认为法律应当符合道德。

(2)权威性制定：强调法和国家之间的关系，认为法律应当由国家制定。

(3)法的实效：强调法和社会之间的关系，认为法律应当具有实际的社会效果。

2【知识点】围绕法和道德之间的关系，一般区分出两大法学流派：(1)法实证主义：认为，法律是法律，道德是道德，两者之间没有必然联系。

(2)非实证主义：认为法和道德之间存在着必然联系，即法律应当符合道德的要求。

3●【知识点】传统自然法学强调法的内容的正确性是法的概念的唯一定义要素，也即恶法非法。

3●【知识点】法实证主义只要求权威性制定和法的实效两个要素，围绕这两个定义要素的不同组合，可以分为两个主要流派：(1)分析主义法学：代表人物奥斯丁、哈特，以权威性制定为首要定义要素。

主张“恶法亦法”。

(2)法社会学和法现实主义：以社会实效为首要定义要素。

4【知识点】法的特征(1)规范性：法是调整人的行为的一种社会规范。

①法的调整对象不是人本身，而是人们的行为。

②法律是社会规范，调整对象是人与人之间的关系，即社会关系。

(法律不是技术规范，技术规范主要调整人与自然之间的关系。

)(2)国家意志性：法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范。

①法形成于国家的立法机关，因此，法具有国家意志性，这是法区别于其他人为形成的社会规范如宗教、政策等的关键区别。

②法经由国家制定或认可而形成，这是区别于道德、习惯等自发演进生成的社会规范的重要区别。

(3)普遍性：法是具有普遍性的社会规范。

①普遍有效性，即在一国主权范围内，法具有普遍效力或约束力，即针对不特定主体反复适用的效力。

【例如，判决书只能针对特定主体适用，因此不是法律】●②普遍平等对待性，即要求法律面前人人平等。

③法律不可以强人所难，其内容应当与人类的普遍要求相一致。

第四章法的渊源与效力1. 法的渊源法的渊源是指法律的产生和形成的过程，它包括法的形成原因、产生条件、历史背景等方面的内容。

法的渊源可以从不同的角度来理解，比如可以从法律的历史演变、社会文化、政治制度等多个角度来探讨。

2. 法的效力法的效力是指法律对人们行为的规范能力，包括法律的约束力、适用性、可操作性等方面的内容。

法律的效力与其权威性、合法性以及实际执行情况密切相关，是法律能否真正发挥作用的重要因素。

3. 法的渊源与效力的关系法的渊源与效力是密不可分的，法律的渊源决定了法律的内容和形式，而法律的效力则表现了法律的权威和实际作用。

只有了解法的渊源，才能更好地理解法的效力；而只有法的效力得到保障，法律的渊源才能得以体现和延续。

4. 法的渊源与效力的重要性了解法的渊源与效力对于深入理解法律的本质和作用意义重大。

只有深入了解法的渊源与效力，才能更好地指导立法、司法和法制建设工作，有效保障法律的权威和实际效力。

5. 法的渊源与效力的影响因素法的渊源与效力受多方面因素的影响，包括历史、文化、社会、经济、政治等诸多方面的因素。

不同的国家、不同的时代、不同的社会环境都会对法的渊源与效力产生不同的影响。

6. 总结法的渊源与效力是法律学中的重要概念，深入研究和理解这一概念对于加强法律建设和推进法治进程具有重要意义。

只有通过对法的渊源与效力进行深入研究和分析，才能更好地把握法律的本质和作用，为建设法治社会提供理论指导和实践支撑。

7. 法的渊源法的渊源不仅包括法律的历史起源和形成过程，还涉及法律的理论基础和价值取向。

法律的渊源可以追溯至古代的人类社会，随着社会的发展和制度的变迁，法律也在不断地完善和发展。

在法的渊源中，法律的起源、发展历程以及不同法系的演变都是重要的研究领域。

了解法的渊源有助于我们从更宏观的角度理解法律的本质和意义，为建设更加健全完善的法律体系提供了历史的借鉴和理论的指导。

8. 法的效力法的效力是法律作为一种规范行为的工具所具有的能力。

法理学知识点框架图政治性基本特征人民性科学性开放性党的事业至上本质属性人民利益至上基本理论（“三个至上”）宪法法律至上马克思主义法治思想理论渊源中国传统法律思想西方资本主义法治思想一、社会主义实践基础法治地位和作用理念核心内容：依法治国本质要求：执法为民基本内容价值追求：公平正义重要使命：服务大局根本保证：党的领导健全完善立法→（科学立法、民主立法、法治统一、体系完备）基本要求坚持依法行政→（注意重点：合法行政、合理行政、高效便民、权责统一、政务公开、提高依法行政能力和职业道德水平）严格公正司法→（维护司法公正、提高司法效率、树立司法权威、发扬司法民主)其他马克思关于法的本质的基本观点1法的概念法的特征（规范性、国家意志性、普遍性、强制性、程序性、可诉性）规范作用（指引、评价、教育、预测和强制）法的作用社会作用2法的局限性3种类：秩序自由正义二、法的价值价值位阶原则法的本体法的价值冲突及解决：个案平衡原则比例原则逻辑结构（假定条件、行为模式、法律后果）法律规则法律规则与法律条文的区别4授权性规则和义务性规则分类确定性规则、委任性规则和准用性规则强行性规则和任意性规则法的要素法律原则与法律规则的区别5：公理性原则和政策性原则法律原则种类基本原则和具体原则实体性原则和程序性原则法律规则与法律原则的适用基本权利义务与普通权利义务分类绝对权利义务与相对权利个人权利义务、集体权利义务和国家权利义务权利与义务结构上数量上两者的关系6产生发展上价值上1马克思主义关于法的本质的基本观点：首先法的本质表现为法的正式性；其次，反映为法的阶级性；最终体现为法的物质制约性。

2法的社会作用：涉及三个领域和两个方向。

①三个领域即社会经济生活、政治生活、思想文化生活领域；②两个方向即政治职能（阶级统治的职能）和社会职能（执行社会公共事务的职能）3法的局限性的体现：①法律以社会为基础，不可能超出社会发展需要创造或改变社会；②法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约；③法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的，有些社会关系不适宜由法律来调整，法律就不应涉足其间；④法律自身条件的制约，如语言表达能力的局限。