法理学考研题库 经典教材课后习题 (第五章 法的渊源、分类和效力)【圣才出品】
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张文显《法理学》(第4版)配套题库-章节题库-法的本体-第五章 法的渊源、分类和效力【圣才出品】
第二编 法的本体第五章 法的渊源、分类和效力一、概念题1．法律渊源与法律形式（中南财大2005年研）相关试题：（1）法的形式（厦门大学2010年研；南京大学2009年研；武汉理工2009年研）（2）法律渊源（中山大学2011年研；南京师大2009、2005年研；浙大2007、2006、2004年研；中国人民公安大学2005、2004年研；南京大学2004年研）（3）法的效力渊源（武大2004年研）答：法的效力渊源，又称法的形式渊源或直接渊源，专指具有法律效力的表现形式。
（1）法的渊源简称“法源”。
关于法的渊源的解释主要有两种不一致的说法：即“立法中心主义说”和“司法中心主义说”。
前者把“法的渊源”看成是立法机关制定法律所依据的材料，主张把“法的渊源”与“法的形式”分开。
后者却认为法源之法特指法官用于裁判的法律。
（2）法的形式是指法的具体的外部表现形态。
它所指称的主要是法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。
法的形式表明法所存在的方式，是一国的法和法律规范的既成产品，是以一定形式存在的已然的法。
法的形式可分为成文法和不成文法两大类别，它们各自又包括若干具体的形式。
法的形式有重要价值。
形式意义上的法的渊源只是法律形式之一，而法律形式外延则更为宽泛。
2．法的清理(中国人民大学2012年研)答：法的清理指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定的方式，对一国一定范围内所存在的规范性法律文件进行审查，确定它们或存或废或改动的专门活动。
法的清理的目的是把现存有关的法加以系统研究、分析、分类和处理。
清理的基本任务有两个，并因此形成两个阶段。
一是搞清现存各种法的基本情况，确定哪些可继续适用，哪些需要修改、补充或废止。
这是梳理法的阶段，这一阶段不改变原有法的面貌，不是直接的立法活动。
二是对可继续适用的，列为现行法；对需要修改或补充的，提上修改或补充的日程，有些可届时修改或补充的，加以修改或补充再列为现行法；对需要废止的，加以废止。
法理学(第五版)课件第五章法的渊源、分类和效力
第一节 法的渊源
三、法的渊源的类别 （二） 不成文法（非制定法） ➢ 习惯法 ➢ 判例法 ➢ 惯例
法律格言：“太严格地遵循先例可能导致特殊案件不公正， 并且也导致对法的正当发展的不适当限制”
第一节 法的渊源
四、当代中国法的渊源
当代中国法的渊源以宪法为核心、以制定法为主要表现形式。
（一） 正式渊源 ➢ 宪法 ➢ 法律 ➢ 行政法规 ➢ 地方性法规 ➢ 自治法规 ➢ 经济特区的经济法规 ➢ 特别行政区的法律、法规 ➢ 国际条约与协定法律解释
中国驻美国大使馆
第三节 法的效力
四、 法的效力冲突及其处理原则 ➢ 法的效力等级，亦称法的效力位阶，是指在一国的法律体
系中，基于制定法律规范的国家机关的地位高低不同而形 成的法律规范在效力上的等级差别。 ➢ 处理法的效力冲突，一般适用如下原则： • 第一，根本法优于普通法； • 第二，上位法优于下位法； • 第三，新法优于旧法； • 第四，特别法优于一般法。
第三节 法的效力
（三） 法的空间效力 ➢ 法的空间效力即法的效力的地域范围。 ➢ 法的空间效力一般分为域内与域外两个方面： ➢ 域内：（1） 有的法在全国范围有效。（2） 有的法在局
部地域有效。（3） 由全国人大通过的《中华人民共和国 香港特别行政区基本法》和《中华人民共和国澳门特别行 政区基本法》分别对香港和澳门有效。 ➢ 域外：在互相尊重国家主权和领土完整的国际法原则基础 上，从维护国家核心利益和公民权益出发，我国某些法律 或某些法律条款具有域外效力。
法有其价值与功能
第三节 法的效力
二、 法的效力与法的实效 ➢ 法的实效意指法产生了预期的实际效果。 ➢ 法的效力，则是保证法的实施的约束力，其结果有两种可
能，即立法目的的实现和未实现。 • 区别：首先，法的效力指法律规范是有约束力的，它意味
张文显《法理学》(第5版)笔记和课后习题(含考研真题)详解(1-5章)【圣才出品】
第一编法理学导论
第一章法学
1.1复习笔记【知识框架】
【考点难点归纳】
考点一：法学的历史★★
1．中国法学的历史发展（见表1-1）
表1-1中国法学的历史发展
2．西方法学的历史发展（见表1-2）
表1-2西方法学的历史发展
考点二：法学与相邻学科（见表1-3）★★
表1-3法学与相邻学科
考点三：法学的研究方法（见表1-4）★★★
表1-4法学的研究方法
考点四：当代中国的法学体系（见表1-5）★★
表1-5当代中国的法学体系
1.2课后习题详解
1．什么是法学？
答：法学是指以法为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。
作为一门系统的科学，法学必须对其研究对象进行全方位的研究，即既要对法进行历时性研究——考察研究法的产生、发展及其规律，又要对法进行共时性研究——比较研究各种不同的法律制度，分析它们的性质、特点以及相互关系；既要研究法的内在方面，即法的内部联系和调整机制等，又要研究法的外部方面，即法与其他社会现象的联系、区别及相互作用；既要研究法律。
《法理学》之法的渊源与分类
《法理学》之法的渊源与分类《法理学》之法的渊源与分类2006-8-31 10:53 来源：法律教育网【大中小】【我要纠错】法的渊源与分类一、法的渊源的概念（一）法的渊源的含义法的渊源指法的外部表现形态。
（二）法的渊源的分类法的渊源有多种类别的划分。
主要为法的正式渊源和法的非正式渊源的划分。
法的正式渊源指具有法的效力的法律渊源，如宪法、行政法规、地方性法规等等。
法的非正式渊源指在法律实际生活当中，它经常发挥重要作用，在没有正式渊源情况下，甚至也可发挥法的作用，但其并非法。
如习惯、理念等。
二、当代中国法的渊源特别注意法律、行政法规、地方性法规这三种法的渊源。
（一）法律1.法律的立法主体是特定的，即全国人大及其常委会。
其他任何国家机关都无权制定法律。
2.法律分为两种，即基本法律和其它法律。
基本法律由全国人大制定，基本法律以外的其他法律由全国人大常委会制定。
它们的效力等级是相同的。
3.法律的调整范围：法律的专有调整范围，即《立法法》第八条所规定的十方面的事项。
（二）行政法规1.行政法规只有国务院有权制定，其它国家机关不能制定行政法规。
2.行政法规的立法根据是宪法和法律。
即制定行政法规，必须合宪、合法。
3.行政法规的调整范围主要有两个方面。
一是为了贯彻执行宪法和法律需要制定行政法规的事项；另一个是为了有效的实行对全国的行政管理，有效地完成国务院所担负的各种职能，需要制定行政法规的事项。
（三）地方性法规1.地方性法规的立法主体是省、自治区、直辖市及较大市的人大及其常委会。
所谓较大的市是指省、自治区政府所在地的市，经国务院批准的较大的市，还有经济特区所在地的市。
2.地方性法规主要解决贯彻执行宪法、法律、行政法规等事项问题。
其次为解决本地需要通过地方性法规解决的问题。
三、规范性法律文件的规范化和系统化注意法律汇编和法典编纂的区别：法典编纂是立法行为，法律汇编是非立法行为。
四、法的分类注意一般法与特别法、成文法和不成文法。
西政考研教材《法理学初阶》课后习题答案
西政考研教材《法理学初阶》课后选择题参考答案导论法学与法理学1. B2. AD3. C4. ABCD5. ABCD第一章法学历史1. ABD2. B3. ABCD4. ABCD5. D第二章法学性质1. D2. ABCD3. ACD4. ABCD5. ABC第三章法学功能1. B2. A3. C4. A5. B第四章法学体系1. ACD2. B3. BCD4. BC5. ACD第五章法学方法1. C2. B3. C4. BCD5. BD第六章法学教育1. ABCD2. ABCD3. CD4. BD5. AB第七章法与法律1. BC2. ACD3. AC4. BC5. B第八章法律演进1. D2 ABCD3. BD4. ABCD5. A第九章法律结构1. D2. BC3. B4. C5. AC第十章法律分类1. AC2. BCD3. BD4. ACD5. ABC第十一章法律关系1. A2. BC3. B4. D5. D第十二章法律意识与法律行为1. ACD2. ABCD3. AB4. AB5. ABD第十三章法律责任1. B2. A3. ABC4. ABD5. AD第十四章法律实现1. ABCD2. C3. CD4. BCD5. ACD第十五章法系1. BCD2. B3. ABCD4. BC5. BC第十六章法制与法治1. A2. D3. ACD4. C5. ABD第十七章立法1. D2. D3. B4. C5. AC第十八章守法1. B2. ABD3. ABC4. BD5. ABC第十九章执法1. ABD2. ABCD3. ACD4. ABC5. A第二十章司法1. B2. BC3. ABC4. AB5. B第二十一章法律监督1. AC2. B3. B4. ABCD5. A第二十二章法律职业1. ABC2. ABCD3. C4. ABC5. AC第二十三章法律程序1. ABCD2. CD3. B4. ABCD5. B第二十四章当代中国的法律发展1. CD2. ABCD3. CD4. D5. C。
2009—2012年中国人民大学理论法学(法理学部分)考研真题及详解【圣才出品】
2012年中国人民大学理论法学（法理学部分）考研真题及详解一、名词解释（每题5分，共20分）1．绝对事件答：事件以是否由人们的行为而引起可以划分为绝对事件和相对事件。
绝对事件，是指不是由人们的行为而是由某种自然原因而引起的事件，例如，人的自然死亡和出生、时间的流逝等自发性质的现象。
事件，是指法律不把法律后果与人的意志相联系的法律事实。
事件是能引起法律关系变化的法律事实之一，具有重要的法律意义。
2．实质推理答：法律适用中的实质推理又称辩证推理，是指这样一种情形：当作为推理的前提包含两个或两个以上的相互矛盾的命题时，借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问题。
实质推理具有以下特点：①实质推理是在法律适用中面临两个或两个以上相互矛盾的命题时所进行的选择过程。
②实质推理的作用主要是解决因法律规定的复杂性所引起的疑难问题，包括各种法律空白情况。
③实质推理是对法律或案件客观事实的认识的推出过程，它必须建立在事物的辩证法的客观基础上。
④实质推理是一种理性的、逻辑严密的思维活动。
3．法学世界观答：法学世界观是与中世纪的神学世界观相对应的资本主义经典的世界观，它是神学世界观的世俗化。
代替教条和神权的是人权，代替教会的是国家。
以前，经济关系和社会关系是由教会批准的，因此会被认为是教会和教条所创造的，而现在这些关系则被认为是以权利为根据并由国家创造的。
人们以为，这些法律准则不是从经济事实中产生的，而是由国家正式规定的。
法学世界观的特点是，崇尚理性主义，法律至上，主张不是君主或上帝决定一切，而是法律决定一切，认为法律可以独立于社会而存在，认为法律可以决定历史的进程。
它否认法律归根到底受物质生活条件的制约，用法律上的平等掩盖事实上的不平等，掩盖资本家对工人的剥削，抹杀法的阶级本质。
4．法律清理答：法律清理又称法规整理，是指有关国家机关按照一定程序，对一定时期和范围的规范性法律文件进行审查，并重新确定其法律效力的活动。
法理学重点总结考研题库
法理学重点总结考研题库法理学是研究法律现象、法律本质、法律功能及其发展规律的学科。
以下是对法理学重点内容的考研题库总结：# 法理学重点总结一、法的概念和本质- 法的定义：法是国家制定或认可的，具有普遍约束力的规范体系。
- 法的本质：法是统治阶级意志的体现，具有阶级性和社会性。
二、法的功能和作用- 规范功能：通过设定行为规范，指导和约束人们的行为。
- 社会功能：维护社会秩序，促进社会和谐。
- 保障功能：保护公民的权利和利益，实现社会公正。
三、法的分类- 按照法的来源，分为成文法和习惯法。
- 按照法的适用范围，分为国内法和国际法。
- 按照法的内容，分为公法和私法。
四、法律关系- 法律关系的主体：包括自然人、法人和其他组织。
- 法律关系的客体：包括物、行为、智力成果等。
- 法律关系的内容：即主体间的权利和义务。
五、法律规范- 命令性规范：规定必须做或禁止做某事。
- 授权性规范：赋予主体一定的权利或自由。
- 义务性规范：规定主体必须履行的义务。
六、法律效力- 法律效力的来源：包括制定法的效力、习惯法的效力等。
- 法律效力的范围：包括时间效力、空间效力和对人的效力。
七、法律解释- 字面解释：依据法律条文的字面含义进行解释。
- 目的解释：根据法律的目的和宗旨进行解释。
- 系统解释：将法律条文置于整个法律体系中进行解释。
八、法律适用- 法律适用的原则：包括合法性原则、公正性原则、平等原则等。
- 法律适用的过程：包括事实认定、法律选择、判决作出等步骤。
九、法律变革与发展- 法律变革的原因：社会变迁、科技进步、价值观念变化等。
- 法律发展的趋势：包括法律的国际化、民主化、科学化等。
十、法治国家与法治社会- 法治国家的概念：国家治理和社会管理都严格依据法律进行。
- 法治社会的特征：法律具有至高无上的权威，公民具有法律意识。
# 结语法理学作为法学的基础学科，对于理解法律的深层含义和掌握法律的运用具有重要意义。
通过对法理学重点内容的学习和理解，可以为进一步的法学研究和法律实践打下坚实的基础。
法理学考研题库 经典教材课后习题 (第六章 法的要素)【圣才出品】
第六章法的要素1．在法学研究中，代表性的法的要素模式理论有哪些？答：法的要素的分类，是指将复杂的法律现象归结为哪些简单要素，即法要素的“模式”问题。
近代以来，流行的法要素模式的理论主要有四种：（1）“命令”模式，即将法律归结为单一的“命令”要素。
这一理论始于法国人博丹，经英国法学家霍布斯，到分析法学派创始人奥斯丁时，成为主宰西方法学一个多世纪的强势理论。
（2）规则模式。
规则模式由新分析法学派的英国法学家哈特倡导，他主张法律是一个规则系统，法律规则可以分为主要规则和次要规则。
（3）规则、政策、原则模式。
这一模式是美国法学家德沃金在批判规则模式的基础上提出的。
他认为，所谓政策，是指某种标准规范，这种标准规范设定了一个要实现的目标，一般说来，这个目标是特定共同体在经济、政治或者社会面貌方面的某种改善；所谓原则，是指另外一种标准规范，亦即某种有关正义或公平的要求或者其他道德维度的要求，而非旨在促进或确保某种被认为值得追求的经济的、政治的或社会的情势。
（4）律令、技术、理想模式。
社会法学派泰斗庞德认为，人们使用的法律这一概念有三种含义：法律秩序、权威性资料、司法行政过程。
权威性资料包括律令、技术和法律理想，律令又包括规则、原则、概念、标准。
2．法律原则与法律规则的区别是什么？答：法律原则是法律的基础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。
法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。
法律规则是构成法律的主要因素。
法律原则与规则的区别是：（1）在对事及对人的覆盖面上，法律原则较宽，法律规则较窄，即法律原则有更大的宏观指导性，某一法律原则常常成为一群规则的基础。
（2）在变化的速率方面，法律原则有较强的稳定性。
法律原则通常是社会重大价值的积淀，不会轻易改变，相比之下，法律规则的改变要容易得多。
（3）在是否适用的确定性方面，原则较为模糊，而规则较为明确；当原则与原则、规则与规则相互冲突时，选择的方法也不同。
法理学 第五章法的渊源、分类和效力
（三）法的对人的行为效力 1、是指法对什么样的人和组织有效。 2、原则 （1）属人原则：以人的国籍和组织的国别为准； （2）属地原则：以一国之地域为标准； （3）保护原则：以保护本国利益为标准； （4）综合原则：以属地原则为基础，以属人和 保护原则为补充。（我国适用此原则）
日本游客珠海集体嫖娼案
五、当代中国法的渊源
1、宪法 2、法律 3、行政法规 4、地方性法规
5、自治法规
6、经济特区的经济法规
7、特别行政区的法律、法规
8、国际条约与协定
地方性法规： 省级地方人民代表大会及其常委会，省、自治区 的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的 市的人民代表大会及其常委会制定
（二）非正式渊源 1、习惯 在没有正式法律可供法官适用来解决当下案件的 情形下，习惯可以被采纳以替代法律。 2、政策 《民法通则》第六条：民事活动必须遵守法律， 法律没有规定的，应当遵守国家政策。 3、判例
思考题
1、程序法等同于诉讼法吗？ 2、程序法的内容能不能规定权利和义务？
思考1解析
不能把程序法等同于诉讼法，程序法的外延要比 诉讼法的概念广泛得多。程序法的概念其外延要 远远大于诉讼法的概念，从一定意义上讲，任何 一种法律行为（一般指积极行为）都要按一定的 程序进行，都会涉及到程序法。法律程序不能等 同于诉讼程序，程序法也不能等同于诉讼法。
作为法律位阶较低的地方性法规，其与《种子法 》相冲突的条款自然无效”。法官判令伊川县种 子公司按市场价进行赔偿。伊川县种子公司不服 判决，遂向河南省高级法院提起上诉。在此过程 中，本案审判长李慧娟由于在该案做出的民事判 决书认定《河南省农作物种子条例》与《种子法 》相冲突的条款无效，引发了河南人大下发两个 红头文件，要求“省高院对洛阳中院的严重违法 行为做出认真、严肃处理”。于是，洛阳中院撤 销主审法官李慧娟审判长职务并免去助审员资格 。这一决定引起舆论的普遍关注。
法理学考点：法的渊源
法理学考点：法的渊源一、法的渊源的概念(一)法的渊源含义法的渊源是指特定法律共同体所承认的具有法的约束力或者具有法律说服力并能够作为法律人法律决定大前提的规范或准则来源的资料，如制定法、判例、习惯、法理等。
(二)正式渊源与非正式渊源1.分类标准：是否具有国家制定的法明文规定的法律效力。
2.正式渊源的含义正式法源是指具有明文规定的法的效力并且直接作为法律人的法律决定的大前提的规范来源的那些资料，如宪法、法律、法规等，主要为制定法，即不同国家机关根据具体职权和程序制定的各种规范性文件。
对于正式法源法律人有义务适用它们。
3.非正式渊源的含义非正式的法的渊源则指不具有明文规定的法律效力、但具有法律说服力并能构成法律人的法律决定的前提的准则来源的那些资料，如正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯、乡规民约、社团规章、权威性法学著作，还有外国法等。
4.司法实践中法院选取的原则：在司法实践中，在法源的选取上遵循的原则是：“先正式渊源，后非正式渊源”。
二、当代中国法的渊源当代中国法的渊源主要为以宪法为核心的各种制定法。
1.宪法：(1)宪法属于最高法，位于一个国家法律体系的最顶端;(2)宪法是授权法，它授予立法机关、执法机关、司法机关全力;故从逻辑上来讲宪法先于国家机关产生。
(3)根据人民主权理论，制宪权作为国家的本源性权力，只能由人民享有;(4)按照我国的宪法规定，全国人大有权修改宪法;全国人大常委会有权解释宪法;全国人大及其常委会保障宪法的实施。
2.法律(1)此处所讲法律乃狭义的法律，包括基本法律和基本法律以外的其他法律。
前者由全国人大制定和修改，后者由全国人大常委会制定和修改。
全国人大常委会作出的具有规范性的决议、决定、规定、办法等，也属于法律渊源，和法律具有同等的效力。
参考《立法法》第七条：“全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会行使国家立法权。
全国人民代表大会制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。
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第五章法的渊源、分类和效力
1．当代中国法的正式渊源有哪些？
答：当代中国法的正式渊源主要包括：
（1）宪法
宪法是我国治国安邦的总章程，不仅是中国革命和建设经验的科学总结和胜利成果，而且是建设中国特色社会主义的伟大纲领。
维护宪法权威，保障宪法的实施，是全国人民共同的神圣职责。
（2）法律
法律是由全国人大及其常委会制定的规范性法律文件，其地位仅次于宪法。
（3）行政法规
行政法规专指我国最高行政机关即国务院依照宪法规定的权限和法定程序制定和修改的规范性法律文件的总称。
行政法规调整行政管理和管理行政两方面的社会关系，其法律地位仅次于宪法和法律。
（4）地方性法规
按宪法规定的权限，地方人民代表大会及其常委会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。
（5）自治法规
我国在少数民族聚居地区实行民族区域自治，设立自治机关。
它们有权依据当地特点制定统称为自冶法规的自治条例与单行条例，但要报请上一级人民代表大会常委会批准后才能生效。
自治法规不能同宪法、法律、行政法规相抵触，只能在该自治地方有效。
（6）经济特区的经济法规
经济特区的经济法规、规章不能与宪法、法律、行政法规相抵触，否则无效。
但当它同其他法规、规章不一致时，特区则按其经济法规办事。
（7）特别行政区的法律、法规
香港和澳门特别行政区有权制定在各自辖区内生效的法律、法规和命令等。
它们制定的法律、法规不能同全国人大制定的本特别行政区的基本法相抵触，必须符合“一国两制”的精神，也只能在特别行政区有效。
（8）国际条约与协定
此处国际条约与协定特指我国缔结或参加的国际条约与协定。
凡我国缔结或参加的国际条约与协定在我国具有法律效力，属于当代中国法的渊源之一。
2．法的效力与法的实效有什么不同？
答：（1）法的效力的概念
法的效力泛指法的约束力，是指由适用对象、适用时间和适用空间三个要素所构成的法的约束力。
（2）法的效力与法的实效
法的效力与法的实效是两个既紧密联系又相互区别的概念。
法的实效意指法产生了预期的实际效果。
而法的效力，则是保证法的实施的约束力。
其区别在于：
①法的效力体现了法的属性，而法的实效注重的是法的实际效果。
②法的效力的重点是表明立法者的主观愿望，属于“应然”范畴。
而法的实效表明的是法的实现的客观结果与状态，属于“实然”范畴。
3．在法对人的行为的效力上通常遵循哪些原则？
答：各国法律因历史传统和各种因素的作用，在法对人的行为的效力上往往遵循不同的原则。
这些原则有：
（1）属人主义原则。
这在历史上是较早的一个原则，它是以人的国籍和组织的国别为标准而确立的。
其含义是：凡本国的人和组织，无论是在国内或国外，均受本国法律约束。
实施这一原则有碍于对国家主权的维护。
因为按照这一原则，外国公民与无国籍的人犯法便不受约束。
（2）属地主义原则。
这是依领土来确定法的适用范围。
即凡属一国管辖范围的所有人，无论是本国公民还是外国公民或无国籍的人，都接受该国法律的调整。
这一原则也有碍该国主权，它将使一部分本国公民在国外的违法行为不受本国法律追究，其合法权利也将不受保障。
（3）保护主义原则。
这是西方资本主义国家进入帝国主义时期采取的一项原则，它以保护本国利益为目的来确定法的适用范围。
其含义是，只要有碍本国利益，则不论违法者是任何国籍的公民或无国籍的人，一律受该国法律约束。
这种只顾本国利益、有碍他国利益的原则已被多数国家所否定。
（4）以属地主义为主，结合属人主义和保护主义原则，又称为“综合主义原则”。
这一原则已被绝大多数国家共同认可，因为它既维护了本国主权，也维护了他国主权，有利于国际交往。
我国也适用这一原则。