《政策与法律法规》——“合同与旅游服务合同法律制度”测试题
基本信息：[矩阵文本题] *
姓名：
________________________
班级：
________________________
学号:
________________________
1.合同订立的主体必须是自然人或者法人。（） [单选题] *
A.√
B.×(正确答案)
2.不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人。（） [单选题] *
A.√
B.×(正确答案)
3.自然人的民事权利能力从出生时起到死亡时止。（） [单选题] *
A.√(正确答案)
B.×
4.法人的民事行为能力从法人成立时产生，到法人终止时消灭。（） [单选题] *
A.√(正确答案)
B.×
5.旅行社因未达到约定人数不能出团的，可以委托其他旅行社履行合同，不需征得旅游者的同意。（） [单选题] *
A.√
B.×(正确答案)
6.合同示范文本同样具有法律约束力。（） [单选题] *
A.√
B.×(正确答案)
7.对格式条款有两种以上解释的，应当采用非格式条款。（） [单选题] *
A.√
B.×(正确答案)
8.采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统时，要约生效。（） [单选题] *
A.√(正确答案) B.×
9.要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。（） [单选题] *
A.√(正确答案)
B.×
10.当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大，因防止损失扩大而支出的合理费用自行承担。（） [单选题] *
A.√
B.×(正确答案)
11.限制民事行为能力人订立的纯获利益的合同，必须经法定代理人追认后，オ能生效。（） [单选题] *
A.√
B.×(正确答案)
12.因故意或者重大过失造成对方财产损失的，合同中的免责条款无效。（） [单选题] *
龙源期刊网
浅议对我国旅游合同法律制度的构建
作者：周 炜 哈斯巴根
来源：《法制与社会》2009年第06期
摘要由于我国目前尚无统一的旅游合同立法,而国务院颁布的三个旅游法规及其配套规定的效力较低,涉及面较窄,已经明显不能适应旅游业发展的需要。为此,本文提出了对构建我国未来旅游合同立法形式和内容上的的建议。
关键词旅游合同法律制度构建
中图分类号:D923.6文献标识码:A文章编号:1009-0592(2009)02-072-02
我国的旅游业是在党的十一届三中全会实行改革开放政策以后才起步的新兴产业,但其发展速度迅猛,特别是由于近年来国人生活水平的不断提高及旅游“黄金周”的出现,极大地刺激了国人的出游率。“旅游热”热浪滚滚,旅行社前门庭若市,这样规范旅游承办人与旅游者之间的旅游合同也便大量签订。然而,由于我国目前尚无统一的旅游合同立法,而国务院颁布的三个旅游法规及其配套规定,效力较低,涉及面较窄,已经明显不能适应旅游业发展的需要,所以,与之相伴的是我国旅游合同纠纷日趋增多,而且同案不同判的现象也频频发生。
全国人大法工委曾在1997年5月14日向社会印发的《中华人民共和国合同法(征求意见稿)》中以一章的内容对旅游合同予以了专门规定,但是由于旅游合同在我国法学界理论根基不稳,立法工作者对旅游合同的分歧意见太大,所以,1999年统一后的合同法在分则中并未将旅游合同列入。但纵观国际社会,制订旅游合同相关立法已成国际趋势。自1970年订于布鲁塞尔的《关于旅行契约的国际公约》颁布后,德国于1979年颁布了《德意志联邦共和国旅游合同法》,日本于1983年颁布了《标准旅行业约款》,英国也于1992年颁布了《包价旅游法规》。
因此,笔者在拜读国内前辈相关论文、论著,并在翻阅国外旅游合同立法的相关立法的基础上对我国未来旅游合同立法形式上和内容上的的建议,希望能起到抛砖引玉之效,以对我国旅游合同立法进自己的一丝绵薄之力。
灿砌线认对我鸟冰魁合月法件讨友的饱建周炜哈斯巴根摘要由于我国目前尚无统一的旅游合同立法而国务院硕布的三个旅游法规及其配套规定的效力较低涉及面较窄已经明显不能适应旅游业发展的雷要为此本文提出了时构建我国未来旅游合同立法形式和内容上的的建议关键词旅游合同法律制度构建中图分类号文献标识码文章编号阅一沁刁犯我国的旅游业是在党的十一届三中全会实行改革开放政策以后才起步的新兴产业但其发展速度迅猛特别是由于近年来国人生活水平的不断提高及旅游“黄金周”的出现极大地刺激了国人的出游率“旅游热”热浪滚滚旅行社前门庭若市这样规范旅游承办人与旅游者之间的旅游合同也便大量签订。然而由于我国目前尚无统一的旅游合同立法而国务院颁布的三个旅游法规及其配套规定效力较低涉及面较窄己经明显不能适应旅游业发展的需要所以与之相伴的是我国旅游合同纠纷日趋增多而且同案不同判的现象也频频发生。全国人大法工委曾在年月日向社会印发的《中华人民共和国合同法征求意见稿》中以一章的内容对旅游合同予以了专门规定但是由于旅游合同在我国法学界理论根基不稳立法工作者对旅游合回的分歧意见太大所以年统一后的合同法在分则中并未将旅游合同列入但纵观国际社会制订旅游合同相关立法己成国际趋势自年订于布鲁塞尔的《关于旅行契约的国际公约》颁布后德国于年颁布了《德意志联邦共和国旅游合同法》日本于年颁布了《标准旅行业约款》英国也于年颁布了《包价旅游法规》。因此笔者在拜读国内前辈相关论文、论著并在翻阅国外旅游合同立法的相关立法的基础上对我国未来旅游合同立法形式上和内容上的的建议希望能起到抛砖引玉之效以对我困旅游合同立法进自己的一丝绵薄之力一、对我国未来的旅游合同立法形式上的建议我国旅游合同立法可以选择以下三种形式之一一直接制定《旅游合同法》这种形式的主要优点是制定起来速度最快。因为近年来我国对旅游合同的研究日渐成熟不仅有许多研究旅游合同的专著、学术论文而且年月的《民法典室内稿》已经在年月公布的《中华人民共和国合同法征求意见稿》第章的基础上拟定出了新的条关于旅游合同的立法因此若全国人大常委会要单独制定《旅游合同法》则会因为有这些已有的研究成果的缘故能以非常快的速度在极短的时间内制定出。而若要通过在《旅游法》和《民法典》中附加旅游合同的相关定的形式实现旅游合同立法则会因为两部法律调整范围广、在制定过程中需推敲的条款多而拉长制定的时间。这种形式的主要缺点是将会打破现行《合同法》一统财产流转关系合同法律规范天下的局面二制定在未来的《旅游法》中这种形式的主要优点是“对《旅游法》内容的充实’。未来的《旅游法》可设计为两部分其一是规定行政管理权限与职能、其二是规定包括旅游合同在内的民事法律关系。这种形式的主要缺点是不利于体现旅游合同法与我国现行《合同法》的种属关系而且会给法律适用带来麻烦因“旅游合同纠纷往往在适用旅游合同条款的同时要参考其他服务性合同的条款’。三以典型合同的形式制定在未来的《民法典》合同编中这种形式的主要优点是能够充分体现旅游合同法与我国现行《合同法》的种属关系有利于法律的适用。这种形式的主要缺点是由于《民法典》调整范困的广大编篆其是一项艰巨且长期的工作采用这种形式实现对旅游合同的立法必将会经过长期的等待不利于解决和减少我国当前日益增长的旅游合同纠纷。二、对我国未来的旅游合同立法内容上的建议一将旅游合同的定义里于适度的范围综合己有立法例和各类学说总的来看旅游合同的定义有最广义、广义和狭义之分。广义的旅游合同包括包价旅游合同和旅游代办合同前者是指旅游承办人为旅游者安排全程旅游计划提供交通、长饮、住宿、导游等服务旅游者为此支付费用的合同。后者是指一方为他方提供一项或多项与旅行有关的服务他方为此支付费用的合同支持者如《关于履行契约的国际公约》、学者刘劲柳、学者王惠静等最广义的旅游合同不仅包括包价旅游合同和旅游代办合同而且还包括旅游者与提供餐饮、住宿等行业签订合同。支持者如《南斯拉夫侦务关系法》等狭义的旅游合同是指旅游承办人和旅游者之间签订的以旅游承办人提供旅游服务旅游者支付旅游费用的合同支持者如《德意志联邦共和国旅游合同法》、厦门大学教授徐国栋、西南政法大学副教授杜军等。当前我国大数学者均认为我国旅游合同的定义应采取狭义说‘因为最广义说和广义说虽然有利于保护旅游者的合法权益但它们的定义范围过于宽泛所涵盖的内容既没有充分的内在的联系也缺乏法律上的共同特性。另外我国年月公布的《中华人民共和国合同法征求意见稿》和年月公布的《民法典室内稿》中关于旅游合】司的定义也都采取狭义说这说明我国未来旅游合同法采取狭义说的大局己定。二在构建合同双方当事人权利义务时务必要做到公平笔者在《论旅游合同的效力》载于《法制与社会》下转第页签金项目本文系北方民族大学年度校级科研项目研究成果项目编号校发仪号作者简介周炜北方民族大学助教学士在读硕士研究方向民法基本理论哈斯巴根业方民族大学讲师硕士研究方向合同法学第四教唆犯的刑事责任教唆犯是指教唆他人实施刑讯逼供或攀力取证的行为这里教唆犯的主体仅限于参与讯问犯罪嫌疑人、被告人或询问证人的司法工作人员另外根据刑法第条的规定只有在被教唆的司法工作人员实施了刑讯逼供或暴力取证行为教唆者与被教唆者才能形成共犯关系根据刑法第条规定教唆犯应当按照他在共同刑讯逼供犯罪中所起的作用进行处罚。所谓按照他在共同刑讯遥供犯罪中的作用处罚是指对教唆犯的处罚以其在违法侦讯中所起作用的主次为依据如教唆犯在在违法侦讯中起的是主要作用应按主犯处罚二转化为它界时共犯的刑责第一主犯的刑事责任刑法第条中的“致人伤残”应理解为重伤与残废而不应包括轻伤在内是指由于暴力摧残或者其他虐待行为致使被害人当场死亡或者经抢救无效死亡而不应包括致人自杀的情况对于自杀的可作为本罪的一个酌定情节在量刑时加以考虑。在致人伤残或者死亡时之所以对刑讯逼供人或暴力取证人以故意伤害罪或者以故惫杀人进行从重处罚是因为在此时违法侦讯人符合转化犯的基本构成要件。刑法第条中的“致人伤残、死亡”包括刑讯遥供或暴力取证行为过失地致犯罪嫌疑人、被告人或证人伤残、死亡的情形依照本法第条、第条的规定定罪从重处罚的规定看作刑法条文中立法推定的犯罪④只要行为人自己提不出证明自己没有伤害或者杀人的故意的证据就一律认定为故意伤害罪或者故意杀人罪并且从重处罚。这样既符合刑法立法精神又不违背刑法上接第刀页的年第期一文中经论证后认为旅游承办人的主要义务包括组织的义务、瑕疵担保义务、亲自履行旅游合同的义务、保障旅游者人身财产安全的义务、为旅游者办理人身意外保险的义务、准许第三人项替旅游的义务、对第三人的履行承担责任的义务共七项旅游承办人的主要权利包括旅游费用请求权、旅游合同变更权和解除权共两项旅游者的主要义务包括交付旅游费的义务、附随义务共两项旅游者的主要权利包括消费者的基本权利、请求第三人参顶替自己享受旅游服务的权利、解除旅游合同权共三项。全国人大法工委民法室在起草旅游合同相关立法时应充分兼顾旅游承办人和旅游者双方的利益既不能为了鼓励旅游企业的发展在立法中减少其义务、压低其经营风险也不能为了实现对作为消费者一方的旅游者利益的全方位保护而在立法中加重旅游企业的责任、增加其经营风险。主要对旅游承办人进行行政管理的旅游行政管理部门在制定部门法规时也不能为了凸现自己的行业管理成效而采用减免旅游企业损害赔偿责任的方式来促进旅游企业的发展壮大。须知在旅游市场中旅游者占据主导地位若过分损害旅游者的利益引起旅游者不满反而会使旅游企业失去市场可见立法者在构建合同双方当事人权利义务时的正确做法应是以公平原则为导向兼顾双方利益三明确旅游合同中第三人的法律性质旅游合同中的第三人是指与旅游承办人订立协议为旅游者提供如运输、长饮、住宿等给付的人。而旅游合同中第三人的法律性质直接决定着旅行社承担责任的范围二理论上对旅游合同中的第三人的法律性质有两种观点其一认为它们是旅游承办人的履行辅助人。支持者如台湾大学教授王泽鉴先生。这种观点的优势是当旅游合同中的第三人故意或过失侵害旅游者利益时旅游者不必千里迢迢的去主客观相统一的定罪原则。因此共同的刑讯逼供或暴力取证行为致人伤残或死亡的主犯应依据刑法第条规定的故意伤害罪或第条规定的故意杀人罪定罪从重处罚第二从犯的刑事责任从犯虽然在共同的刑讯逼供或暴力取证犯罪中所起的是次要或辅助作用但因在主观上存在致人伤残、死亡的罪过所以当发生供致人伤残死亡时从犯应依照刑法第条规定的故意伤害罪或第条规定的故意杀人罪从轻、减轻或者免除处罚。第三胁从犯的刑事责任。胁从犯尽管是被迫参加共同的刑讯通供或暴力取证犯罪甚至不愿发生致人伤残、死亡的结果但其意志是自由的完全可以选择其它的行为方式所以当发生刑讯通供或暴力取证致人伤残、死亡时给胁从犯量刑时应根据其犯罪情节所具有的可宽容性依据刑法第条规定的故意伤害罪、第条规定的故意杀人罪和第条的规定减轻处罚或者免除处罚。第四教唆犯的刑事责任当发生致人伤残、死亡时给教唆犯量刑时应根据其在共同刑讯逼供或暴力取证犯罪中所起的作用依照刑法第条规定的故意伤害罪、第条规定的故愈杀人罪定罪量刑。注释①高铭暄马克昌刑法学北京北京大学出版社高等教育出版社以刀②王作富刑法分则实务研究北京中国方正出版社阅月胭③韩玉胜刑法各论案例分析北京中国人民大学出版社以幻④初炳东刑讯通供致人伤残、死亡的定罪及证明贵任法学论坛仪”追诉旅游合同中的第三人而可直接对旅游承办人行使损害赔偿请求权但其缺点是旅游者对旅游合同中的第三人无直接请求给付之权。其二认为它们是利他合同利他合同又称为第二人利益的合同指当事人为第三人设定了合同权利由第三人取得利益的合同。中的债务人。支持者如中南财经政法大学的副教授易军先生和讲师宁红丽女士“这种观点的优势是旅游者可直接请求旅游合同中的第三人按照旅游合同中约定的给付的品质、标准进行给付在第三人违反合同约定时旅游者可直接要求其承担违约责任。但其缺点是旅游者丧失请求旅游承办人就第三人违约行为承担违约责任的权利。其实从根本上看两种不同的观点并不矛盾。龙得出不同的结论是因为所站角度的不同。在旅游合同中旅游合同中的第三人无疑是处于旅游承办人的履行辅助人地位它们并不是合同的当事人而在旅游承办人与旅游合同中的第三人签订的利他合同中旅游合同中的第三人便又成了利他合同中的债务人。因此建议立法者在制订旅游合同法时应明确旅游合同中的第三人既是旅游承办人的履行辅助人又是利他合同中的债务人的双重法律性质应规定旅游者可直接请求旅游合同中的第三人按照旅游合同中约定的给付的品质、标准为给付而且在第三人违反合同约定造成旅游者人身、财产等损害时旅游者既可要求其承担违约责任或损害赔偿责任又可要求旅游承办人承担违约责任或拐害赔偿责任。注肠①②葛宇替旅游合同立法初探旅游学刊③翁炎英我国旅游合同研究与展望旅游学刊侧洲臼踢易军宁红服合同法分则制度研究北京人民法院出版社加⑤王泽鉴民法学说与判例研究七北京中国政法大学出版社日仍刘劲柳旅游合同北京法律出版社以
1 第九章 旅游合同法律制度
学习目标：通过本章的学习，学习者应当了解合同法的有关规定，掌握相关规定在旅游合同订立、履行、变更、解除和违约问题中的适用，了解在实践中因旅游合同所产生的争议以及相关的解决措施。
要点：旅游合同的概念，法律特征，当事人双方的权利义务；旅游合同的一般性规定；旅游合同常见法律问题。
第一节 旅游合同概述
一、旅游合同1、合同指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
2、旅游合同目前在学术上存在争议：
委托合同说。行纪说。居间说。混合说。服务合同说。
旅游合同是旅行社向旅游者提供旅游服务，双方因此明确相互权利义务关系的协议。
二、旅游合同的法律特征1、旅游合同主体的特定性
一方只能是旅游经营者——旅行社
2、旅游合同的标的是旅行社提供的旅游服务
3、旅游合同的内容是旅行社为旅游者提供的旅游服务
4、旅游合同为双务合同、有偿合同
合同当事人互负对等给付义务的合同。
5、旅游合同是要式合同要式合同是指法律、法规对合同的成立、生效有特定形式要求的合同。实践中，旅游合同多采用格式合同的形式。且通常采用国家旅游行政部门推荐的合同范本。
三、旅游合同的双方的权利义务1、旅行社的权利和义务（1）旅行社的权利：向旅游者收取费用。案例--240p
（2）旅行社的义务
①提供合同约定服务的义务
②保证旅游者人身、财产安全的义务
③委派正规的随团人员的义务
2、旅游者的权利和义务（1）旅游者的权利
①要求旅行社提供合同约定服务的权利
②享有人身、财产安全受保障的权利
③要求旅行社委派正规的随团人员，即合格的导游、领队带团旅游的权利
④对旅行社的违约行为，有权要求赔偿。
（2）旅游者的义务向旅行社交付合同约定的旅游费用。
2 四、有关旅游合同的立法目前我国的《合同法》是将旅游合同作为无名合同，适用《合同法》中总则部分的规定。
第二节 旅游合同的有关规定
