西方法律思想史笔记
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1---尼采: 当我们言及希腊人时,我们实际上就是不由自主地谈论现在与过去、2---苏格拉底:为自己确立这样的一项使命: 克服诡辩派的主观主义与相对主义,并建立一套以那种在客观上得到证明的价值理论为基础的实质性的伦理体系。
3---斯多葛派哲学的奠基人就是塞米特思想家芝诺,其将自然的概念至于其哲学体系的核心位置,即宇宙的实质就是理性,在她瞧来自然法就就是理性法。
人作为作为宇宙自然的一部分,本质上就就是一种理性动物,在服从理性命令的过程中,人乃就是根据符合其自身本性的法则安排其生活。
4---西塞罗就是伟大的法学家与政治家。
真正的法律乃就是一种与自然相符合的正当理性;它具有普遍的适用性与并且就是不变的永恒的。
真正的法律乃就是一种与自然相符合的正当理性;它具有普遍的适用性并且就是不变而永恒的。
通过命令的方式,这一法律号召人们履行自己的义务;通过它的禁令,它使人们不去做不正当的事情。
它的命令与禁令一直影响着善良的人们,尽管对坏人无甚作用。
5----圣·托马斯·阿奎那就是中世纪经院哲学最伟大的代表人物。
她的学说至今仍可以被誉为就是罗马天主教神学、哲学、伦理观的权威解释。
她的思想体系就是基督教圣经教义与亚里士多德哲学的巧妙结合的表现。
6----格劳秀斯把自然法定义为“一种正当理性的命令,它指示:任何与合乎理性的本性相一致的行为就有一种道德上的必要性;反之,就就是道德上罪恶的行为。
”7----现代伊始,古典自然法学遇到了另一种理论的挑战;从某些方面来瞧,这种理论也就是那些与促进形成理性主义的个人主义的自然法哲学相同的政治、社会与经济力量的一种产物。
它就就是国家理由的理论,并在意大利政治哲学家尼古洛·马基雅维利的著作中得到了最有影响的系统阐述。
8----作为莱布尼茨(Leibniz)哲学理论的追随者,沃尔夫教导说,人类最高的义务便就是力求完善。
对她来说,与努力促进她人完善相结合的自我完善的这种道德义务,乃就是正义与自然法的基础。
西方法律思想史笔记绪论一、研究对象及其范围研究对象是西方历史上各种法律思想、观点、理论和学说以及它们的产生、发展的历史和沿革的规律。
有鲜明的阶级性、实践性和科学性。
属于理论法学范畴,有批判借鉴作用,加深对我国社会主义法制的理解。
扩大知识面。
二、体系安排公元前10世纪前后希腊进入奴隶制社会,探讨西方法律思想史从雅典和斯巴达城市国家形成和发展时期开端。
公元前五世纪到四世纪希腊出现了智者。
他们认为遵守国家法律是否违反自然的,因为他不代表正义。
与智者对立的是苏格拉底一派,他主张国家制定的法律是符合人类幸福标准的。
知识就是美德,遵守法律也是一种美德的要求。
柏拉图主张有哲学家出来担任国王,用法律去约束统治者。
亚里士多德认为,通过法律进行统治是最好的政体,主张实行法治。
古希腊城市国家进入危机时期的法律思想,是伊壁鸠鲁和斯多葛学派为代表。
伊壁鸠鲁参经研究过德谟克利特的哲学,并将创办雅典学园,宣传唯物主义和无神论的思想。
伊壁鸠鲁的伦理,无神论和契约说,对于古代希腊、罗马的法律思想的发展起过促进的作用。
在古代的罗马,西塞罗在继承和发展古希腊法律思想的同时,发展了希腊哲学中关于自然法的理论;它从人类理性出发,提出关于解释奴隶的政治主张。
公元前五世纪《12铜表法》到公元6世纪中叶查士丁尼《法典汇编》的罗马法,是西方法律思想史中一份珍贵的文化遗产。
在罗马法的形成和发展中,罗马五大法学家作出过重要贡献。
从奥古斯都开始罗马帝国对于五大法学家的法律解释和法学著作赋予法律效力在西欧中世纪法律思想同神学世界观紧密地联系在一起的。
神学又处于支配地位的。
基督教神学最早表现形式上是教父学,代表人物圣奥古斯丁。
中世纪后期,阿奎那的自然法观点同政治宗教结合了起来。
为了君主王权,国家主权概念应运而生。
标志着君主专制国家的形成。
近代主权学说也产生,代表人物马基雅弗利和布丹。
资产阶级革命时期,资产阶级以自然法理论为思想武器,反对封建,夺取政权,建立资产阶级国家与法律。
自考“西方法律思想史”复习笔记(20)第一节凯尔森的纯粹法学原籍奥地利,后加入美国国籍。
《纯粹法学》《法律和国家的一般理论》《国家的主要问题》《什么是正义》一、研究对象和研究方法研究对象是关于实在法的一般理论,所谓实在法就是使某一共同体的法律。
法学理论作为一门科学,它所针对是法律的现实。
纯粹法学纯粹,就是因为他设法从对实在法的认识中排除一切与此无关的因素。
特定的法律科学,一方面必需同正义哲学区别开来,另一方面,同社会学和对社会现实的认识区别开来。
纯粹法学最核心的内涵是以法律规范为中心。
纯粹法学反对将法律和正义混为一谈。
在研究方法上,纯粹法学的研究方法仅仅是对法律规范进行逻辑分析和逻辑操作,而不研究经济政治道德心理等因素的关系。
一门科学必需陈述他的对象实际是这样,而不是从某种特定的价值判断的不雅点出发来规定他应当和不应当这样。
二、法律的定义及法律规范的体系法律定义有政治定义和科学定义之分,政治定义就是使法律概念服从特定的政治,道德抱负。
纯粹法学所讲的法律定义必需是科学的定义。
科学的法律定义没有任何道德、政治的内涵,摆脱任何主不雅的价值判断,它表白法律是社会组织的一个特殊手段,一个工具。
法律是一种强制性秩序,把立法行为、司法行为、行政行为和现实法律关系都包含到法律的概念之中。
“规范就是应当,应当就自然有效”法律秩序有“个别规范”最低、“一般规范”、“宪法”和“基本规范”最高构成等级制度。
三、法律和国家是同一的,国家是一个法人及一个社团,国家是一种法律现象,是法律秩序的人格化。
先由法律而后才有国家。
四、国际法优于国内法主张国际法和国内法的一元论,系国际法和世界各国国内法组成一个遍及得法律秩序,国际法凌驾于国内法之上。
国际法与国内法的关系,应当类似于国内法与公司的关系。
战争和报复是国际法对于不法行为实施制裁的两种形式。
第二节哈特的新分析法学新分析法学首创人是英国牛津大学法理学教授哈特。
《法律的概念》《法律、自由和道德》《惩罚与责任》在奥斯丁分析法学基础上发展起来的。
柏拉图一、相论Idea,理念,观念,相论古希腊客观唯心主义哲学体系的核心概念相是最真实的存在,是永恒不变的,最神圣的,是普遍的和独立自存的,是世界万物的根本原因。
正义和善之所以是正义和善,因为它符合正义的相,善的相。
柏拉图第一次自觉的用普遍作为说明世界万物的根据,其“相”在内容与形式上都是对普遍所作的自觉明白的表达,完成了古希腊哲学思维从特殊到普遍的过渡和转变。
对国家与法的考察,要从个别特殊的东西达到普遍共相的一般原则,根据普遍共相的一般原则建立起来的国家与法就自然是公正的、善的、美的。
由此,演绎出理想国和哲学王的理论。
二、立法思想“立法者在订立他的法律时,不要只看到一个方面,只看到人的德性中最低下的那一部分;他应该看到全部的美德,并按照这些善德来制定法律。
”“那些只有仿照部分人的利益制定法律的国家,不是真正的国家,他们所说的公正是毫无意义的。
”三、理想国*《理想国》,又译《国家篇》,是柏拉图依据他的相论原则,为实现公正而设计的一个真、善、美相统一的政体。
*《理想国》分为十卷,由三部分构成:1-5卷,论述国家的具体组织,讨论正义、教育、道德、相论等问题;6-7卷,论述统治者必须是哲学王;8-10卷,讨论几种政体及其优缺点。
三个等级*统治阶级,武士阶级,劳动者阶级*理性,意志,情欲*智慧,勇敢,节制*黄金,银子,铁认为这三个等级各守其美德,各尽其本性,各按其本份行事,就算达到了自然的和谐,即实现了正义理想国。
《理想国》是柏拉图的一篇重要对话集,按哲学文献传统也译为《国家篇》,理想国是柏拉图根据他的“相论”原则,为实现公正而设计的一个真、善、美相统一的政体。
柏拉图设想的国家由三个等级组成,即统治阶级、武士阶级、劳动者阶级,统治者的美德是“智慧”与理性相适应,武士的美德是“勇敢”与意志相适应,劳动者的美德是“节制”与情欲相适应,用宗教神话进一步证明他的三个阶级的神圣性,认为神用不同的金属造出不同的人,统治者——金子,武士—银子,劳动者—铁,三个等级各守其美德,各尽其本性,各按其本份行事,便算得到了自然的和谐,即实现了正义的理想国。
1---尼采: 当我们言及希腊人时,我们实际上是不由自主地谈论现在和过去.2---苏格拉底:为自己确立这样的一项使命: 克服诡辩派的主观主义和相对主义,并建立一套以那种在客观上得到证明的价值理论为基础的实质性的伦理体系。
3---斯多葛派哲学的奠基人是塞米特思想家芝诺,其将自然的概念至于其哲学体系的核心位置,即宇宙的实质是理性,在他看来自然法就是理性法。
人作为作为宇宙自然的一部分,本质上就是一种理性动物,在服从理性命令的过程中,人乃是根据符合其自身本性的法则安排其生活。
4---西塞罗是伟大的法学家和政治家。
真正的法律乃是一种与自然相符合的正当理性;它具有普遍的适用性和并且是不变的永恒的。
真正的法律乃是一种与自然相符合的正当理性;它具有普遍的适用性并且是不变而永恒的。
通过命令的方式,这一法律号召人们履行自己的义务;通过它的禁令,它使人们不去做不正当的事情。
它的命令和禁令一直影响着善良的人们,尽管对坏人无甚作用。
5----圣·托马斯·阿奎那是中世纪经院哲学最伟大的代表人物。
他的学说至今仍可以被誉为是罗马天主教神学、哲学、伦理观的权威解释。
他的思想体系是基督教圣经教义与亚里士多德哲学的巧妙结合的表现。
6----格劳秀斯把自然法定义为“一种正当理性的命令,它指示:任何与合乎理性的本性相一致的行为就有一种道德上的必要性;反之,就是道德上罪恶的行为。
”7----现代伊始,古典自然法学遇到了另一种理论的挑战;从某些方面来看,这种理论也是那些与促进形成理性主义的个人主义的自然法哲学相同的政治、社会和经济力量的一种产物。
它就是国家理由的理论,并在意大利政治哲学家尼古洛·马基雅维利的着作中得到了最有影响的系统阐述。
8----作为莱布尼茨(Leibniz)哲学理论的追随者,沃尔夫教导说,人类最高的义务便是力求完善。
对他来说,与努力促进他人完善相结合的自我完善的这种道德义务,乃是正义和自然法的基础。
自考“西方法律思想史”复习笔记四二、法律的社会工程法律是一种社会工程的学说,其理论基础是实用主义哲学的工具论。
主张有用既是真理。
成功证明手段合理。
三、通过法律的社会控制人具有双重本性一方面彼此合作的社会本性,另一方面是本位主义的本性。
对人类内在本性的控制就是社会控制,主要由三种手段:法律、道德和宗教。
四、利益分类和法律的价值准则个人利益、公共利益,社会利益。
个人利益分为人格利益、家庭关系利益、物质利益。
公共利益可分为国家作为法人利益、国家作为社会利益捍卫者的利益两种。
社会利益分为一般安全利益、社会组织安全的利益、一般道德的利益、庇护社会资源的利益、一般进步的利益、个人生活的利益。
三大类11种利益。
他主张法律价值准则是:是大家尽可能地在最少阻碍和浪费的条件下得到满足。
法律并不创造任何利益,法律的根本任务和作用在于承认、确认、实现和保障利益。
五、生活中的法律与法官立法法律是一种制度,它是依照一批在司法和行政过程中运用权威性律令来实适的、高度专门形式的社会控制。
他主张把经验是为法律的渊源,主张司法立法化,扩大法院和法官的立法权。
六、法律的历史发展及其特点第一原始法阶段防止无限制的血亲复仇手段是和解。
第二严格法阶段。
法律和其他社会秩序分开,维护一般安全。
第三衡平法和自然法阶段符合善良道德,手段是对义务的履行。
第四,法律的成熟阶段。
保障平等和安全,他以财产和契约作为基本思想,主要手段是维护个人权利。
第五,法律的社会化阶段。
从个人利益转向社会利益,以最少的阻碍和消费来尽可能到满足人们的要求。
以上阶段之后是世界法阶段,一种新的万民法。
七、预防刑法理论论证犯罪是特定的人与生俱来的属性,这种典型的社会危险分子,必需对他们采取所谓的预防手段。
他认为认定犯罪不仅不需要有客不雅行为,甚至连主不雅条件也可以不考虑,司法机关就可以借口潜在违法,随意对各种社会危险分子判处刑罚。
第四节美国现实主义法学代表人物有卢维林、弗兰克、奥利芬特、库客、穆尔。
第一编古代西方法律思想第一章古希腊的法律思想(重点)1.概况2.城邦的定义: 由一个较大的城市及其周围农业地区组成一个城邦, 或称之为城市国家。
(名词解释)3.德谟柯利特的名言: 宁愿在一种民主制度中受贫穷, 也不愿在专制统治下享受幸福;正像自由要比奴役那样值得向往。
(单选)第一节前期智者的法律思想在这一节中我们着重掌握的内容是以下几点: (均按单选掌握)1.到公元前5世纪至4世纪时, 在希腊产生了智者, 他们从批判的角度出发, 对城邦所制定的法律和法律的作用进行了哲学上的论争。
此时很多智者的思想都是比较民主的。
2.智者以"自然"这个概念为前提, 论述自然法, 认为"自然"就是真理或称为"实在", 自然法才是公正的, "绝对正义"是自然法的最高表现。
3.智者是最先在奴隶制社会中提出反对奴隶制思想的人。
4.有一个人物需要知道: 德谟克利特, 原子论(物质是由原子构成的)的提出者。
他被马克思誉为"第一个百科全书式的人物".5.前期智者的代表人物有: 安提芬、欧里庇得斯、阿基马丹、普罗塔哥拉和卡利克里斯。
在智者中分为两派: 一派赞成奴隶主的民主制, 以普罗塔哥拉为代表;一派赞成奴隶主的贵族制, 以卡利克里斯为代表。
6.阿基马丹: "神让一切人自由, 自然并没有使任何人成为奴隶"7.卡利克里斯: "强权即公理"和"弱肉强食", 这是极端反民主的思想。
第二节苏格拉底和柏拉图的思想这一节中的重点是柏拉图的思想, 苏格拉底的相关内容历来只考过几个单选题。
对于柏拉图思想关键是把握其哲学王思想、前后期思想的变化、政体循环论和他的几本著作。
一、苏格拉底对于苏格拉底的学习我们主要掌握以下几点: (均按单选掌握)1.代表保守的贵族阶级的利益, 反对雅典民主制。
2.主张美德即知识, 法律是人类幸福的标准。
《西方法律思想史》读书笔记我最近有幸阅读了一本名为《西方法律思想史》的书籍,这是一本全面介绍西方各个时期法律思想演变的著作。
通过阅读这本书,我对西方社会的法律传统和法律思想有了更深入的了解,也获得了一些宝贵的启示。
这本书详细评价了西方各个时期的法律思想。
从古希腊、罗马时期,中经中世纪的神权统治,到近现代的民主、法治和人权保障,每个时期的法律思想都被单独成章,进行了全面的阐述。
我从中感受到了西方社会对法律的高度重视,以及法律思想在社会发展中的关键作用。
我被书中对法律与道德关系的深入探讨所吸引。
在西方社会,法律与道德的关系一直是一个核心议题。
书中详细讨论了自然法、实证主义等思潮对此问题的看法和争议,也介绍了不同时期具有代表性的法律哲学家对这一问题的思考。
这使我对法律与道德的关系有了更为清晰的认识,也引发了我对自己原有观念的反思。
再者,书中对法律发展的历史进程也给我留下了深刻的印象。
从古至今,西方的法律思想一直在不断演变和发展。
书中展示了这些变化背后的社会、政治和经济因素,以及众多思想家们的贡献。
这使我认识到了法律并非一成不变,而是随着时代的变化而进步的。
阅读《西方法律思想史》给我留下了深刻的印象。
这本书不仅丰富了我的知识体系,也启发了我对法律和道德、历史与现实等问题的思考。
通过了解西方的法律思想史,我对西方的法律文化有了更深入的认识,也更加理解不同文化背景下的法律观念。
这对我未来学习和工作都大有裨益。
《西方法律思想史》是一本非常值得一读的著作。
它不仅为我们提供了一部完整的西方法律思想发展史,而且也为我们揭示了法律背后的社会、政治和经济因素。
通过阅读这本书,我对西方的法律传统和法律思想有了更加全面和深入的理解,也对我自己的法律观念产生了深远的影响。
法律是什么?这是每个生活在现代社会中的人都必须面对和了解的问题。
在《西方法学初步》一书中,作者从不同角度详细阐述了这个问题,为读者提供了认识和理解法律的重要框架。
1---尼采: 当我们言及希腊人时,我们实际上是不由自主地谈论现在和过去.2---苏格拉底:为自己确立这样的一项使命: 克服诡辩派的主观主义和相对主义,并建立一套以那种在客观上得到证明的价值理论为基础的实质性的伦理体系。
3---斯多葛派哲学的奠基人是塞米特思想家芝诺,其将自然的概念至于其哲学体系的核心位置,即宇宙的实质是理性,在他看来自然法就是理性法。
人作为作为宇宙自然的一部分,本质上就是一种理性动物,在服从理性命令的过程中,人乃是根据符合其自身本性的法则安排其生活。
4---西塞罗是伟大的法学家和政治家。
真正的法律乃是一种与自然相符合的正当理性;它具有普遍的适用性和并且是不变的永恒的。
真正的法律乃是一种与自然相符合的正当理性;它具有普遍的适用性并且是不变而永恒的。
通过命令的方式,这一法律号召人们履行自己的义务;通过它的禁令,它使人们不去做不正当的事情。
它的命令和禁令一直影响着善良的人们,尽管对坏人无甚作用。
5----圣·托马斯·阿奎那是中世纪经院哲学最伟大的代表人物。
他的学说至今仍可以被誉为是罗马天主教神学、哲学、伦理观的权威解释。
他的思想体系是基督教圣经教义与亚里士多德哲学的巧妙结合的表现。
6----格劳秀斯把自然法定义为“一种正当理性的命令,它指示:任何与合乎理性的本性相一致的行为就有一种道德上的必要性;反之,就是道德上罪恶的行为。
”7----现代伊始,古典自然法学遇到了另一种理论的挑战;从某些方面来看,这种理论也是那些与促进形成理性主义的个人主义的自然法哲学相同的政治、社会和经济力量的一种产物。
它就是国家理由的理论,并在意大利政治哲学家尼古洛·马基雅维利的著作中得到了最有影响的系统阐述。
8----作为莱布尼茨(Leibniz)哲学理论的追随者,沃尔夫教导说,人类最高的义务便是力求完善。
对他来说,与努力促进他人完善相结合的自我完善的这种道德义务,乃是正义和自然法的基础。
西方法律思想史课堂笔记总结集团文件发布号:(9816-UATWW-MWUB-WUNN-INNUL-DQQTY-西方法律思想史课堂笔记总结历史背景:欧洲的历史时期1、古希腊时期 (前20世纪—前3世纪)2、古罗马时期(前3世纪—5世纪)3、中世纪(前、中,5世纪—15世纪)4、文艺复兴时期(后,16世纪)5、资产阶级革命时期(1640—英国工业革命完成)6、资本主义时期第一章古希腊的法律思想一、古希腊历史及法律发展简介古希腊历史,经历了四个不同时期。
1、荷马时代(前14世纪——前8世纪)2、立法者时代(前8世纪——前6世纪)3、鼎盛时代(前5世纪)4、希腊化时代(前334年——前300年)整个古希腊时期法学及法律思想没有独立诞生的原因:1、古希腊城邦的繁盛阶段时间太短2、古希腊城邦缺少安定,法学发展缺少必要的条件3、古希腊城邦的成文立法还比较原始和分散,法学的诞生困难4、古希腊尚未出现职业的法学家阶层,法学教育也没能开展古希腊早期的法观念公元前6世纪哲学家赫拉克里特(Heraclitus)的法观念赫拉克里特进行了人类历史上第一次法的分类——神法和人法;人法依赖于神法。
(一种朦胧的自然法观念,与我国庄子的法观念不同)二、智者学派(Sophistes)的法律思想:1、智者学派倾向于认为所有的法律都不过是约定的、随意的、偶然的、多变的。
2、侧重于对自然的观察和分析(1)希比亚的观点:主张把自然同法律对立起来,认为事物的本性、自然规律是真正的自然法。
事物的本性和自然的规律是真正的自然法,与错误的、人造的世俗法律是对立的,因为根据自然同胞是相互亲近的,而法律则统治人们,强迫许多人反对自然。
——希比亚(2)安提丰的观点:提出一种朴素的人人平等观点根据自然,我们大家在各方面都是平等的,并且无论是蛮族人,还是希腊人,都是如此。
人的本性是持强凌弱,追寻自我利益,因此,法律是对自然的违反,因为法律禁止对未经审查的自我利益的追求。
第⼆节 杰弗逊的法律思想 美国独⽴战争时期的政治思想家,美国资产阶级民主派领袖,美国《独⽴宣⾔》起草⼈。
《英属美洲权利概述》。
杰弗逊和麦迪逊领导民主共和党—美国的民主党,汉密尔顿联邦党—共和党。
⼀、美国《独⽴宣⾔》的起草⼈ 第⼀个⼈权宣⾔,“我们认为这些真理是不说⾃明的,所有的⼈⽣来平等,他们由其创造者赋予若⼲不可剥夺的权利,其中有⽣命、⾃由及追求幸福;为了取得这些权利,⼈类才在他们之间建⽴政府,⽽政府之正当权利是从被统治者的同意中产⽣出来的:任何形式的政府,当它对于这些⽬的有损害时,⼈民便有权利将他改变或废除,建⽴⼀个新的政府,新政府所依据的原则和⽤以组织其权利的⽅式,必须使⼈民认为这样才最可能获得他们的安全和幸福。
” ⼆、坚定⽀持资产阶级共和制度 源与⾃然法和天赋⼈权学说,反对君主制,坚持在宪法⾥附上⼀项⼈权法案。
⼀个国家的权⼒和⼀个政府的权⼒,都是来⾃于⼈民,⼈民是政府权⼒的源泉;⼀个国家的⼈民,采⽤何种政府形式应由各国⼈民⾃⼰决定,反对外来⼲涉。
杰弗逊⼗分强调在美国建⽴的代议制政府,并把这种政府称谓理性的政府,才能保障⼈权。
三、美国两党制 美国政党制度的特点之⼀,就是采⽤两党轮流执政的制度。
四、反对蓄奴制度 提出全⾯解放奴⾪,但不是通过把奴⾪主消灭的⽅式。
五、宪法和⼈权法案 美国宪法第⼀批修正案第⼀条到第⼗条称为⼈权法案,包括杰弗逊⼀贯坚持的信仰⾃由、出版⾃由、⼀切案件均有陪审团审判等内容外,还补充了某些民主和⾃由的条款。
杰弗逊认为,在新的形势下,由于客观的实际需要和⾃⼰利益⽽制定的新的法律,使⼈民的福利⾼于成⽂法律之上,这是他最重要的关于法律特点问题的⾔论之⼀。
1,严格遵守法律,⽆疑是⼀个公民的重要义务之⼀,但这并不是最重要的义务。
遵守由实际需要所产⽣的法律和拯救国家于危难的法律,才是更⾼的义务。
2,总统可以越过法律办事。
代表资产阶级和种植园主的利益。
第三节 潘恩的法律 美国独⽴战争时期民主派的主要代表、的资产阶级政治活动家和的启蒙思想家。
西方法律思想史笔记七大问题一.法治的确立——西方人的选择二.法律保障下的自由——自由与社会三.对尊严的渴求——法律与平等四.如何构筑社会——立法(最大多数人的最大幸福是由边沁提出的立法目标)五.法律对权力的限制——执法六.社会良知的守护——司法七.法律的信仰——守法“恶法非法”观念一.法治的确立(一)秩序与人类1.自然界——适者生存2.人类社会——不适者也能生存3.西方人的法律起源论——社会契约4.法律的比喻——思想家眼中的法律5.代价最小——法治伏于一切人治推荐书目:(1)《基督教对中古文明的贡献》(2)《人类解放的故事》(《宽容》)(3)《法律进化论》穗积沉重(4)《开庭》美国帕克(5)《大审判》杨群海南出版社(6)《法治理想国》周天伟商务印书馆(7)《为权益而战》美国伊龙斯上海译文出版社(8)《现在开庭》乔钢良三联书店(9)《莫斯科三次公开审判》(10)美国《法理学》中国政法大学(11)《美国八大冤假错案》(12)《探索幸福的人》苏格拉底传(13)林达①《我有一个梦想》②《总统是靠不住的》③《历史深处的忧虑》④,带一本书去巴黎》⑤《在边缘看世纪》(二)法治的要求(三)法律的起源国家不应该把知识商品化;法律的目的是保护弱者,抑制强者狄骥:社会连带关系——客观法(自然法);同求的连带关系和分工的连带关系庞德:通过法律的社会控制——控制人的本性(扩张性本性和社会本性)——需要强有力的控制工具(法律)(四)法律的比喻柏连德:要使用古老的但枝叶长青的法柏拉图:金质的纽带霍布斯:法律是一条锁链,一头系在主权者(立法者)的嘴唇上,另一头系在臣民(社会成员)的耳朵上;臣民的自由在于以维持这条锁链为基础库克:法律是金色(质)的直接超越权力的棍子;英国强调“王在法下”(五)法治的选择(思想家的智慧)1.柏拉图:无奈的选择,由人治转向法治老师苏格拉底:自知即无知,美德即知识,认识你自己;不信神、不信教,学生杂乱无章,败坏青少年;学生欧基米德;学生亚里士多德;弟子狄翁;国家的根本在于哲学;哲学的根本在于造就人格理想国:经济制度:反对私有制(人变坏的根源),公有制法律制度:对罪犯不能处罚,法官批评教育,罪犯是最可怜的人,不懂得在获得利益的同时保护他人婚姻家庭制度:家庭公有,群婚制,鼓励优秀的青年男女多接触,即多生育教育制度:A初等教育(20岁之前):音乐体育;20岁时进行考核,通不过的成为社会最低层,即手工业者、农民,通过考核的进入和谐教育阶段B和谐教育(20岁至30岁):几何天文数学;社会第二阶层,即军人C理性教育(30岁至35岁):哲学(辩证法),培养审美情操,纯化心灵D实践教育(35岁至50岁):社会提供各种公职,治国栎梁,哲学家当国王二上西西里:二世三上西西里:狄翁被流放,财产被二世扣押,返还途中狄翁被杀晚年思想发生变化,法律是一种理性的标准,智慧的结晶;八十(八十一)岁寿终正寝2.亚里士多德人不能总停留在儿童的水平上;认识论基础:众人的智慧优于一人的智慧3.代价最小的选择——法治信任是专制之母;有权的人都易于滥用权力(孟德斯鸠)(六)法治的要求1.亚里士多德——法治的两个要求(原则)公布的法律要获得普遍服从,依法办事良法的存在:法律是众人的选择,故首先强调法律的权威性而非法之好坏,恶法胜于无法2.洛克国家必须以正式法律进行统治而非一时专断、命令执行已经公布的法律,有法律而得不到执行等于无法律,不执行法律的政府是专横的政府,也就不能算是真正的政府;法律面前人人平等法治不排斥个别场合下执法的灵活性,即允许一定程度上,根据自然法精神自由裁量(自然法可以弥补成文法的不足)3.施塔姆勒(正当法的原则)个人的意志独立于他人的专断统治;法的制定施行不能使人格受损害不遵守法律的人也受到法律保护——无罪推定(电椅刑:人不应受法律之外的痛苦)富勒(法律的内在道德)——八要素(1)一般性(2)公布(3)非溯及既往(4)明确(5)不矛盾(6)可为人遵守(7)稳定性(8)官方行为与法律的一致性罗尔斯(正义的保障);拉斯西方思想家、法学家对法治的要求:法治的总要求:法律至上;法的普遍性;法的自治性(独立性)具体要求:立法方面:法律的普遍性;自治性;可行性;合乎逻辑性;明确性;稳定性;公开性;尊重人权;平等参与法律适用方面:法不溯及既往;适用的不一致性;司法独立;律师自由;自然正义;正当程序;经济便利《西赛罗》(《我知道什么》丛书);《法律的故事》;孔多塞;芦野德林与丘睿(《大学衍义补》)同时代二.法律保障下的自由——自由与人类(一)自由的重要性1.自由与社会契约相联系,建立的目的是以自然自由换取法律自由2.斯宾诺莎:自由比任何事务都要珍贵3.洛克:社会自由——法律约束下的自由;这种自由是不受任何权力、意志约束下的绝对自由;自由是其余的五一节的基础4.卢梭:对自由认识得最深刻,生而为自由而战;《论人类不平等的起源和基础》中用马来比喻,法国布封也用马来比喻5.伏尔泰对自由的理解次于卢梭;暴君不是强制别人就是被别人强制;成为自由的人,在自己周围只有平等的人,这才是人的真正的生活、自然的生活6.雪莱:自由的力量胜过地震的脚步……7.皮埃尔.勒鲁:对自由的定义最到位,《论平等》;自由就是有权行动,所以政治的目的首先就是在人类中实现自由,使人自由就是使生存,就是使人能表现自己,缺乏自由那只能是虚无和死亡,不自由就是不谁生存(马克思:“没有自由对人来讲是真正的生命危险”)8.密尔(英):中国停止进步是因为缺乏个性(二)天赋权利——思想自由(言论自由的基础)1.斯宾诺莎:想法子控制人的心的政府是暴虐的政府2.爱尔惟修:思想自由是社会自由的基础;自由的思想和自由的传达思想是社会自由的一项基本权利3.密尔:为了形成伟大的思想家,需要思想自由;为了使一般人都能达到人所应该达到的精神体量,需要思想自由(《康帕内拉传》)4.葛德文:政权不要奴驭思想,对理解不能强制(力量显然不构成正义)(《政治正义论》)5.费希特:人的理智与动物的智力的显著区别在于人有思想自由;可以自由思考但不得自由传播是限制思想自由的一种;可以传播真理但不可以传播谬误是错误的;无限制的思想自由会产生巨大的痛苦是不符合认识论的6.雪莱:对思想见解不能处罚;由于一个人的见解而对他进行处罚,这种行为的唯一适当的名称就是迫害(三)言为心声——言论自由1.斯宾诺莎:强制言论一致是不可能的。
法律思想史笔记——博登海默〈法理学〉法哲学史部分,现代之前第一章希腊和罗马的法律思想第一节早期希腊的理论一、第一阶段(荷马和海西奥德Hesiod的诗歌)1、法律由神颁布,人类通过神启而得知法律Hesiod:将非理性的自然界的nomos与人类(至少是潜在的)理性的世界的规则相对照;法律乃是建立在公平基础上的一种和平秩序,迫使人们戒除暴力,并把争议提交给仲裁者裁断2、法律与宗教在很大程度上合一3、法律与宗教的冲突(1)Sophocles的悲剧Antigone中著名的一幕戏(违反的不是不成文的法律,而只是克里奥的法律)(2)两种法律秩序的冲突:宗教义务与世俗命令都试图要求排他性的绝对效忠二、第二阶段:诡辩派/智者,哲学开始和宗教相分离、传统生活方式受到批判1、社会观念的改变法律是认为创造的东西,可以更改,制定法律是为了权宜和便利否认正义概念的形而上,根据人的心理特征或社会利益对其进行分析2、将自然physis和法则nomos作区别必然的、不可抗拒的VS偶然的、人为的-->人所设定的惯例只是对自然“权利”设定的一种桎梏-->3、强权即公理(1)“强者之权利”是“自然”法的基本原理;法律试图使人平等,然而人在本质上确实根本不平等的;(2)法律是掌权阶级维护自身利益而制定的“正义不外乎是对强者有利的东西”,因此,正义者就是遵守服务于统治集团利益的法律的人,无视这种法律就是不正义;如果人能绕开法律,他为不正义的行为便是值得的。
第二节柏拉图的法律观一、区分其正义理论和法律观前者详尽、明确、坚持始终,后者是其哲学理论的表层,后半生发生实质性变化二、正义理论人生来不平等、确立等级制度、界分严格的等级分工正义意味着“一个人做他的能力使他所处的生活地位中的工作”三、法律观1、《共和国》(1)行政国家,依据智慧而非法治the rule of law(2)纠纷由政府当局裁决(3)法官拥有很大的自由裁量权discretion(正义的执行“不据法律”)2、《政治家篇》不重视法律的原因:抽象、过于简单,不能解决现实中复杂纷繁的各种具体情况3、《法律篇》“法律国家”law state是次优的选择,倾向于法律万能自由裁量权受约束,统治者是法律的仆人,从法规中寻求指南第三节亚里士多德的法律理论一、法治以法律为基础的国家是达到“善生活”唯一可行的手段以正当方式制定的法律应当具有终极性的最高权威法律可以被定义为“不受任何感情因素影响的理性”二、衡平epieikeia“当法律太原则而不能解决具体问题时的一种矫正”法律规则的一般性和刚性可能会使其无法适用于个案,此时法官可以背离其字面含义,并像立法者若预见到这种情况而会做出的处理那样审理案件。
第⼆节 费希特的法哲学 德国古典唯⼼主义哲学家、法学家,具有浓厚的民主主义⾊彩。
《天启学说批判》《⼀切启⽰的批判》、《知识学》、《试论公众关于法国⾰命的意见》、《⾃然权⼒基础》、《伦理学体系》《⼈类的天职》,《闭塞的商业国》、《幸福⽣活的途径》、《告德意志民族书》《论学者的使命》。
⼀、政治法律思想的哲学基础 他⽤“⾃我”、“⾃我意识”之类代替康德的“⾃在之物”。
费希特说⼈的认识和实践来源于“⾃我”。
⼈的“⾃我”创造⼀切,包括主观世界和客观世界。
“⾃我”不仅是理性,也是意志,不仅是认识,也是⾏动。
否定外部世界的存在。
“⾃我乃是⼀切实在的源泉”。
⼆、思想⾃由 思想⾃由是⼈固有的权⼒,⼈可以放弃⼀切,惟独思想⾃由这⼀权⼒为不能放弃。
“凡是⼈们共处于相互影响之下,互相不能侵扰⾃由,这样⼤家才能⾃由。
”⼈⽣所以有绝对⾃由是因为⼈⽣来就有“原始权利”。
“原始权利”是个必要的虚构。
为法国⾰命甚⾄为激进的雅各宾专政作辩护,但他并不主张⾰命。
三、国家的起源、本质和职能 费希特同卢梭等启蒙思想家⼀样,认为国家起源于的契约。
但他认为契约是必要的虚构。
国家是根据契约成⽴的。
这个契约具体说来包括三个部分:第⼀部分是“财产契约”。
将⾃⼰的财产作为担保约定绝不侵犯他⼈的财产。
第⼆部分,“保护契约”每⼈约定尽其全⼒保护他⼈的财产。
第三,“结合契约”。
个⼈与全体所定,以我这⼈并保护前两项契约。
国家归为有机体。
国家的职能在于给个⼈以其与所应得,使个⼈各有其财产,以保障个⼈的所得。
1800年,发表《闭塞的商业国》。
国家学说显著变化,由强调个⼈权利和⾃由为主转向强调国家的作⽤为主。
理想国家制度的具体内容:第⼀,依照⼯作性质,⼀个国家居民划分为三个不同的等级。
国家居民划分为⼯⼈农民,⼿⼯业者、商⼈。
这三个等级的⼈数应当固定不变,由国家明确规定,不得随意增减。
第⼆,国家应逐渐达到经济上的⾃给⾃⾜,独⽴⾃主,对外贸易,个⼈应禁⽌,由国家进⾏。
西方法律思想史笔记绪论 (1)第一篇古代西方法律思想 (2)第一章古希腊的法律思想 (2)第一节前期智者的法律思想 (2)第二节苏格拉底和柏拉图2007的法律思想 2第三节亚里士多德2009的法律思想 (2)第四节伊壁鸠鲁2010和斯多葛学派的法律思想 (2)第二章古罗马的法律思想 (2)第一节波里比阿法律思想 (2)第二节西塞罗2008的法律思想 (3)第三节塞涅卡的法律思想 (3)第四节罗马五大法学家与罗马法 (3)第二篇中世纪的法律思想 (3)第三章封建社会产生和发展时期的法律思想 (3)第一节奥古斯丁的法律思想 (3)第二节索尔伯兹里的法律思想 (3)第三节阿奎那2008的法律思想 (3)第四节马西利的法律思想 (4)第四章封建社会解体时期的法律思想 (4)第一节马基雅弗利的法律思想 (4)第二节布丹的法律思想 (4)第三篇17、18世纪资产阶级的法律思想 (4)第五章荷兰资产阶级革命时期的法律思想 (4)第一节格老秀斯的法律思想 (4)第二节斯宾诺莎的法律思想 (5)第六章英国资产阶级革命时期的法律思想 (5)第一节霍布斯的法律思想 (5)第二节洛克2011的法律思想 (5)第三节弥尔顿的法律思想 (6)第四节哈林顿的法律思想 (6)第七章法国资产阶级革命时期的法律思想 (6)第一节孟德斯鸠2009、2010的法律思想 (6)第二节卢梭的法律思想 (6)第三节百科全书派的法律思想 (7)第四节摩莱里和马布利的法律思想 (7)第五节罗伯斯比尔的法律思想 (8)第八章美国独立战争时期的法律思想 (8)第一节华盛顿的法律思想 (8)第二节杰弗逊的法律思想 (8)第三节潘恩的法律 (8)第四节汉密尔顿2007的法律思想 (9)第九章德国统一时期的法律思想 (9)第一节康德2008的法哲学 (9)第二节费希特的法哲学 (10)第三节黑格尔的法哲学 (10)第四篇19世纪资产阶级的法律思想 (10)第十章英国资产阶级的法律思想 (11)第一节边沁的功利主义法学 (11)第二节奥斯丁的分析法学 (11)第三节约翰.密尔的自由主义法学 (11)第四节梅因的历史法学 (12)第十一章德国资产阶级的法律思想 (12)第一节萨维尼2009论的历史法学 (12)第二节耶林2010论、2011论的目的法学12第三节施塔姆勒的新康德主义法学 (12)第十二章法国资产阶级的法律思想 (13)第一节孔斯坦的自由主义法律思想 (13)第二节孔德的社会学法学 (13)第十三章俄国资产阶级的法律思想 (13)第一节12月党人的法律思想 (13)第二节赫尔岑的法律思想 (13)第三节车尔尼雪夫斯基的法律思想 (14)第五篇20世纪欧美国家的法律思想 (14)第十四章社会法学派的法律思想 (14)第一节埃利希2009的法律社会学和自由法学 (14)第二节狄骥2007的社会连带主义法学 (14)第三节庞德2010的社会学法学 (14)第四节美国现实主义法学 (15)第五节斯堪的纳维亚现实主义法学 (15)第十五章分析实证主义法学派的法律思想 (15)第一节凯尔森的纯粹法学 (15)第二节哈特2009的新分析法学 (15)第十六章新自然法学派的法律思想 (16)第一节马里旦的新托马斯主义法学 (16)第二节富勒2010的新自然法学 (16)第三节罗尔斯2011的新自然法学 (16)第四节德沃金07的新自然法学 (17)绪论一、研究对象及其范围研究对象是西方历史上各种法律思想、观点、理论和学说以及它们产生、发展的历史和沿革的规律。
⼀、⼈与社会 ⼈的根本属性在于他的精神性,这是⼈与上帝的相通之处。
社会的⽬的是为了共同福利,这不仅是使物质⽣活,更重要的是参与上帝的精神⽣活。
即过善的、具有美德的⽣活。
⼈具有⼈性和⼈格,⼈是上帝的影⼦。
社会的⽬的在于他本⾝的共同福利,这个共同福利对整体,对部分来讲都是好的。
社会⽬的的主要价值观在于发展⼈的⼈格和⾃主性和⾃由。
⽂明的根本特点在于尊重⼈的尊严。
⼈对社会⽽⾔不仅仅是从属关系,⽽是⾼于政治社会。
这种关系决定的社会概念具有四个特征1这是⼀个⼈格主义的概念,社会由具有⼈格的⼈组成,⼈的尊严在社会上。
2就个⼈作为社会的⼀部分⽽⾔,社会的共同福利⾼于个⼈福利。
3这个概念是多元论得,社会有多层次的社团组成,其中的是教会,教会⾼于国家。
4这概念是神学的,既确认上帝是政治社会的⾸要渊源和权威。
⼆、国家、主权和世界政府 提出了⼯具主义国家概念。
政治社会是⼀个整体,国家仅仅是⼈体的⼀个部分,国家的职能主要是维护法律和秩序,管理公共事务,促进共同福利。
国家既不是权利主体,也不具有⼈格。
他反对传统的主权观念,主张放弃主权概念。
主权概念只对上帝是适⽤的,在世俗社会中主权概念与绝对主义相联系。
另⼀原因是他认为主权概念是成⽴世界政府的主要障碍。
社会的定义是⼀个⾃⾜体。
当国家不能维持和平和取得⾃⾜时,就必须建⽴世界政府。
三、⾃然法和法律的分类 ⾃然法是新托马斯主义法律思想的核⼼,⾃然法是基于⼈性的道德法,是对上帝的永恒法的参与。
提出了监顾权利和义务的观点。
根据⾃然法的第⼀要素,即本体论要素,⼈具有普遍的⼈性和智性。
知道并理解⾃⼰的所作所为因此有能⼒决定⾃⼰追求的⽬的。
本性来⾃上帝,不成⽂法的⾃然法是从上帝的永恒法来。
⾃然法,既不成⽂法,是根据⼈性⽽来的⼀个秩序或倾向。
这个秩序或倾向是可以被⼈类理性发现的,并且⼈类意志必须按此秩序或倾向⾏为以便使⾃⼰调整得与⼈类的必然⽬的相⼀致。
⾃然法的第⼆个要素,既认识论要素,⾃然法的存在与⼈们对⾃然法的认识是两个不同的事物。
西方法律思想史笔记自然法学传统阿奎那的法律思想(自然法的中世纪时期)(/at2012)1.1.阿奎那中世纪最有权威的经院哲学代表,也是重要的法律思想家。
《神学大全》《论君主政治》《反异教徒大全》一、国家的起源、目的及政体在神权政治中论的前提下,极力美化封建君主专制国家,为君主政体辩护。
国家是上帝创造,上帝是一切权力的源泉和像征。
君主是上帝的一个仆人。
阿奎那认为君主制是最好的政体。
二、法律的定义人要过政治生活,人又是分为等级的。
人受理性、神法和政治权威三种秩序支配。
法渊源于拘束一词。
君主意志就是法律。
法律不是别的,而是由一种管理社会的人所公布的、以公共福利性为目的的理性的命令。
三、法律分类(一)永恒法。
即神的理性的体现。
人类最高的法律,是一切法律的渊源。
(二)自然法。
理性动物是参与永恒法,就叫做自然法。
自然法也就是上帝用来统治人类的法律。
是永恒法的一部分,它受永恒法的支配和制约。
(三)人法。
即通过国家机关制定的法律,它是根据自然法最终是根据永恒法制订,体现人类的理性。
它有四个特点1,人法从是自然法来的。
实在法可分为万民法和市民法。
2,人法是以城市的公共福利为目标。
3,人法应该由市民社会的统治者来加以颁布。
4,法律可以根据其不同的对象分类,并且有时候就以它们的制定者来命名。
(四)神法。
即《圣经》,是一切法律的源泉,是主宰人们的法律。
神法的理由:1,人在行动方面是受法律支配的,而且接受神所赋予的法律指导。
2,神法不会发生错误。
3,规定人们的内心活动。
4,能够防止各种各样的罪恶。
四、法律和道德第一种道德既受人法支配,又受神法支配;第二个道德不受人法支配,只受神法支配;第三种道德既不受人法支配,又不受神法支配。
柏拉图的法律思想2.2.柏拉图《对话集》《理想国》《政治家》《法律篇》。
《理想国》第一阐明理想国的产生和组成,这是历史上最早的乌托邦。
第二规定理想国的统治者必须是哲学家。
他重人治轻法治。
理想国中的等级制度,统智者——金子——智慧;军人—银子—勇敢;节制、正义属于三个不同等级;劳动者—铜和铁。
读书笔记—西方法律思想史第一篇:读书笔记—西方法律思想史读书笔记—西方法律思想史一、摘要:由古春德主编的西方法律思想史首先介绍了西方法律思想史学科的建立与发展,然后介绍了西方法律思想史的研究对象和范围,以及研究西方法律思想史的意义,接着按照时间顺序介绍从古希腊罗马时期到20世纪的法律思想。
通过阅读这本书,我了解到西方法律思想发展的整体方向,掌握西方法律思想的精神,开阔了自己的法律视野,对西方的法律思想有了重新的认识。
关键词:西方法律思想史法律思想二、西方法律思想史(中国人民大学出版社)的结构和内容(一)西方法律思想史(中国人民大学出版社)的结构该书由30章组成,共5编,第1、2章重点介绍了西方法律思想史学科的发展和西方法律思想史的研究对象及意义。
第一编介绍了古希腊罗马的法律思想,重点介绍古希腊的柏拉图和亚里士多德的法律思想,古罗马的波利比、西塞罗和罗马五大法学家的法律思想。
第二编介绍了中世纪西方法律思想,先介绍了中世纪欧洲封建国家的产生和发展和注释法学派、评论法学派,然后介绍奥古斯丁、阿奎那、马西力、马基雅维斯的法律思想,第三编介绍了17、18世纪的法律思想,先介绍了欧美资产阶级革命的产生和发展,然后介绍了格劳秀斯、洛克、哈林顿、布莱克斯通、杰弗逊的法律思想,重点介绍了孟德斯鸠、卢梭、康德的法律思想。
第四编介绍了19世纪的法律思想,先介绍英法工业革命及各国思潮,然后介绍边沁、奥斯丁、萨维尼、梅因。
第五编先介绍当代资本主义发展的主要特点和主要法学思潮及其发展,然后介绍新康德主义法学、新黑格尔主义的法律、新自然法学、新分析法学、社会法学、新自由主义法学、经济分析法学、西方马克思主义法学、批判法学和综合法学。
(二)西方法律思想史(中国人民大学出版社)的内容及读书感想1、西方法律思想史学科的发展和西方法律思想史的研究对象及意义。
(1)西方法律思想史学科的发展西方法律思想史是研究西方国家不同历史时期、不同思想家的政治法律思想、观点、理论和学说及其产生、发展和演变的特点和规律的学科。
西方法律思想史课堂笔记总结历史背景:欧洲的历史时期1、古希腊时期前20世纪—前3世纪2、古罗马时期前3世纪—5世纪3、中世纪前、中;5世纪—15世纪4、文艺复兴时期后;16世纪5、资产阶级革命时期1640—英国工业革命完成6、资本主义时期第一章古希腊的法律思想一、古希腊历史及法律发展简介古希腊历史;经历了四个不同时期..1、荷马时代前14世纪——前8世纪2、立法者时代前8世纪——前6世纪3、鼎盛时代前5世纪4、希腊化时代前334年——前300年整个古希腊时期法学及法律思想没有独立诞生的原因:1、古希腊城邦的繁盛阶段时间太短2、古希腊城邦缺少安定;法学发展缺少必要的条件3、古希腊城邦的成文立法还比较原始和分散;法学的诞生困难4、古希腊尚未出现职业的法学家阶层;法学教育也没能开展古希腊早期的法观念公元前6世纪哲学家赫拉克里特Heraclitus的法观念赫拉克里特进行了人类历史上第一次法的分类——神法和人法;人法依赖于神法..一种朦胧的自然法观念;与我国庄子的法观念不同二、智者学派Sophistes的法律思想:1、智者学派倾向于认为所有的法律都不过是约定的、随意的、偶然的、多变的..2、侧重于对自然的观察和分析1希比亚的观点:主张把自然同法律对立起来;认为事物的本性、自然规律是真正的自然法..事物的本性和自然的规律是真正的自然法;与错误的、人造的世俗法律是对立的;因为根据自然同胞是相互亲近的;而法律则统治人们;强迫许多人反对自然..——希比亚2安提丰的观点:提出一种朴素的人人平等观点根据自然;我们大家在各方面都是平等的;并且无论是蛮族人;还是希腊人;都是如此..人的本性是持强凌弱;追寻自我利益;因此;法律是对自然的违反;因为法律禁止对未经审查的自我利益的追求..——安提丰3普罗泰格拉的观点:现实的法律是后天由人们制定的..道德、法律、政体这些都不是自然的;也不是由神意所产生的;而是人为约定的..——普罗泰格拉4格劳孔的观点:对正义的本质进行了探讨..正义的本质就是最好与最坏的折中——所谓最好;就是干了坏事而不受惩罚;所谓最坏;就是受了罪而没法报复..——格劳孔3、对智者学派的法律思想的评价智者学派的贡献在于在西方法律思想诞生的早期提出了多元的法律观念;尤其是提出了自然法这种法律思想;对于整个西方自然法观念的形成起到了奠定基础的作用..三、苏格拉底法律思想1、对法律的本源作出探讨:认为法律来源于神2、把法分为自然法和人定法;自然法和人定法不是对立的;在本性上是统一的;自然法效力高于人定法..3、从苏格拉底之死看苏格拉底法律思想——提出对法律正义的探究4、苏格拉底强调守法..并且这个守法是要求无论是自然法还是人定法;人们都要坚决服从、严格遵守..四、柏拉图的法律思想贡献1、初步开创了法治观念的先河“法律应当具有权威;至高无上;这是理想国的最重要特征..”2、对于法律与正义的关系作进一步的探讨3、把正义分为道德正义和法律正义;法律正义应当符合道德正义4、将“法”与“法律”第一次彻底的区分开——自然法观念的典型体现5、第一次提出恶法非法的观念五、亚里士多德的法律思想1、着书政治学促进了法学的独立3、提出正义论;将正义分为自然正义和法律正义3、法治理论4、亚氏对法律予以分类:1基本法和非基本法2自然法和人定法3习惯法和成文法5、亚氏的法治思想“主张法治的人并不想抹杀人们的智慧;他们就认为这种审议与其寄托一人;毋宁交给众人..”“人免不了感情行使;而感情又是常常变动的;当然就谈不上稳定的问题;而法律恰恰能避免这一缺点..”6、亚氏法治论的历史意义1启发和推动了西方法学的形成和发展2促进“法律至高无上”的社会观念的形成3开启了西方长达两千年的法治传统六、斯多葛派法律思想1将“自然法”或“自然”作为他们整个哲学体系的中心;2将自然法与禁欲主义结合在了一起;3认为自然法这种理性;乃是法律与正义的基础;4从自然法的普遍性出发;强调人人平等的观点..对斯多葛派自然思想的评价1、斯多葛派的自然法思想对罗马法和罗马法学产生了巨大的影响;2、中世纪时;斯多葛派的自然法思想与基督教神学思想一起为资产阶级法学铺平了道路;3、斯多葛派的自然法思想经过资产阶级法学家的加工;成为近代西方法学的基础..问题思考:古希腊与古代先秦中国两者在的法律和法律思想领域为何差异如此巨大一、地理环境因素古希腊:周边有比较明确和较高水平的其他法律文明作为参照对象古代中国:周边没有出现过一个发展水平相当的对等文明;没有其他高水平法律文明作为参照对象二、社会生产方式的不同古希腊:产业结构多样;商贸经济发达;存在大规模的奴隶生产古代中国:产业结构单一;属于农耕文明;没有真正意义上的大规模奴隶生产三、国家社会结构的巨大差异古希腊:城邦政治社会结构多样;公民广泛参与政治生活;不同利益集团之间的矛盾争斗依靠法律调整古代中国:宗法制度下;国家政体与天子家族血缘体系完全重合;社会矛盾主要依靠前法律——“礼”来调整第二章古罗马的法律思想一、古罗马历史及立法成就简介古罗马历史;经历了三个不同时期..1、“王政”时期前753年罗马城建立——前510年特点:法律多为习惯法;很少成文法..2、共和国时期前510年——前27年特点:前450年制定的十二铜表法3、帝国时期前27年——5世纪中叶早期:皇帝的敕令和法学家的“法律解答”均具有法律效力晚期:狄奥多西二世颁布了引证法规定:伯比尼安、保罗、盖尤斯、乌尔比安、弗洛伦丁五大法学家的着作具有法律权威..查士丁尼在位时期;着手汇编历代罗马皇帝的法律;颁布了查士丁尼法典、法学总论法学阶梯、查士丁尼学说汇编、查士丁尼新律西塞罗的法律名言1再坚强的堡垒也敌不过金钱的侵蚀..2执政官是说话的法律;法律是无声的执政官..3我们成为法律的奴隶;是为了能够保有自由..4法律乃最高的理性;为自然所固有;规定着当为与不当为..5个体的弱小是人们达成最处社会契约的动因..6国家是人民的事务..在所有人都受到暴君残酷压制的地方;你能把它称做国家吗..7法律不是在编制时才发生;乃是和上帝的心意同时发生..二、西塞罗的宪政理论在论共和国中提出问题:什么是政府最好的形式1西塞罗为了解决这个问题;首先限定了国家的概念:“即国家是人民的事务;国家是一个共同体..”是西方最早的国家概念2按照统治权的人数;将政体分为三类;并各有优点:君主制——一人统治优点在于君主对臣民的慈爱贵族制——少数经选举产生的人掌握统治权优点在于贵族会议能集中一部分智能民主制——人民自己是统治者优点在于全体人民享受者平等的自有如果能够在混合政体中体现三者的优点;那么就是最好的政府形式3提出罗马共和国的政权结构应由以下机构组成:1、执政官2、元老院3、人民大会4、护民官5、监察官西塞罗提出:这些国家机构之间的相互关系应该是相互牵制、限制、保持平衡..这实际上要求一切国家机构和一切官员都必须受到法律的约束;依法行使权力..三、西塞罗的自然法观念继承和发展了斯多葛派的自然法观念1、西塞罗阐释了自然法的本质和特点:1自然法是与自然相适应的法2自然法的本质是正确的理性3上帝是自然法的起草人、解释者和监护人4自然法永恒地适用于一切国家、民族和一切时代5自然法只对好人起作用6自然法是居于实在法和制定法之上的;是无法改变的2、关于自然法与制定法的关系1自然法是最高的法律2制定法必须接受自然法的领导;其合法与否要依照自然法判断..3由于自然法与制定法是统一的;所有人既要遵守服从自然法;也要遵守服从制定法..在国家中;法律居于至高无上的地位;实在法只有符合正当的理性才是正义的..——西塞罗3、西塞罗关于法律原则的论述1平等原则:自然法要求我们的法律对所有人都是公平的、平等的..2公开原则:主张立法活动和司法活动都要公开..3罪刑相适应原则:犯罪者应受到与自己罪行相对应的惩罚..4、西塞罗的财产所有权理论和国际法理论的萌芽1西塞罗率先明晰了财产所有权的观念..2西塞罗的着作中可以发现一些国际法中国家条约和战争、战时交往的内容四、罗马法学家的法律思想1、罗马法学家集团的形成1公元前4世纪—3世纪;罗马法学就已经形成;共和国末期;法学家人数有10人左右..2帝国前期前27年—284年戴克里形成了罗马法学家集团;人数有数百人..3帝国中后期;出现了五大法学家阶层伯比尼安、保罗、盖尤斯、乌尔比安、弗洛伦丁..2、罗马法学家的法律思想特点1法律思想为罗马帝国统治服务;区分自由人和奴隶;反映出一定的专制独裁主义..2对法的概念和渊源作了探索认为法是正义、公平、公道的表现3对法的体系进行了比较充分的讨论;提出了影响深远的公法和私法理论3、罗马法学家对法律作出的分类:1自然法、万民法和市民法2公法、私法由乌尔比安提出3人法、物法4、法学成为一个相对独立的体系在古罗马;法学不但脱离了哲学;而且世俗化程度高;实现了与宗教的分离;成为独立体系..问题:古罗马法学与宗教分离较早也较彻底;其原因是什么1、罗马宗教发展的特殊性2、法律在罗马对外扩张和巩固统治中发挥了重要的作用3、工商业的发达促使了法律的发达4、法律比宗教在具体操作方面更容易、现实..5、罗马法对世界的影响1欧洲各国法系除英国外;几乎全部直接渊源于罗马法;拉美、日本的私法体系也以罗马法为精髓..2罗马法为近代法律名词概念的渊源..3罗马法中的一些基本原则具有深远影响罗马法中的一些基本原则:法律面前人人平等;契约自由;私人财产权不可侵犯。
第一编古代西方法律思想第一章古希腊的法律思想(重点)1.概况2.城邦的定义:由一个较大的城市及其周围农业地区组成一个城邦,或称之为城市国家。
(名词解释)3.德谟柯利特的名言:宁愿在一种民主制度中受贫穷,也不愿在专制统治下享受幸福;正像自由要比奴役那样值得向往。
(单选)第一节前期智者的法律思想在这一节中我们着重掌握的内容是以下几点:(均按单选掌握)1.到公元前5世纪至4世纪时,在希腊产生了智者,他们从批判的角度出发,对城邦所制定的法律和法律的作用进行了哲学上的论争。
此时很多智者的思想都是比较民主的。
2.智者以"自然"这个概念为前提,论述自然法,认为"自然"就是真理或称为"实在",自然法才是公正的,"绝对正义"是自然法的最高表现。
3.智者是最先在奴隶制社会中提出反对奴隶制思想的人。
4.有一个人物需要知道:德谟克利特,原子论(物质是由原子构成的)的提出者。
他被马克思誉为"第一个百科全书式的人物".5.前期智者的代表人物有:安提芬、欧里庇得斯、阿基马丹、普罗塔哥拉和卡利克里斯。
在智者中分为两派:一派赞成奴隶主的民主制,以普罗塔哥拉为代表;一派赞成奴隶主的贵族制,以卡利克里斯为代表。
6.阿基马丹:"神让一切人自由,自然并没有使任何人成为奴隶"7.卡利克里斯:"强权即公理"和"弱肉强食",这是极端反民主的思想。
第二节苏格拉底和柏拉图的思想这一节中的重点是柏拉图的思想,苏格拉底的相关内容历来只考过几个单选题。
对于柏拉图思想关键是把握其哲学王思想、前后期思想的变化、政体循环论和他的几本著作。
一、苏格拉底对于苏格拉底的学习我们主要掌握以下几点:(均按单选掌握)1.代表保守的贵族阶级的利益,反对雅典民主制。
2.主张美德即知识,法律是人类幸福的标准。
知识可以通过后天学习,同样美德也可以通过后天培养。
3.正义就是"守法",国家的法律就是体现是非善恶标准的,所以遵守法律,是一种美德的要求。
4.坚持遵守法律并身体力行的人。
(05年7月考题)二、柏拉图的法律思想关于柏拉图的故事:思想地位;创建学园;形而上及其在哲学上的地位。
柏拉图的著作:《理想国》(前期)、《政治家》和《法律篇》(后期)。
柏拉图的思想在前期和后期有一个较大的变化,在《理想国》中坚持了人治的思想,即哲学王的思想。
在《政治家》和《法律篇》中坚持法治的思想。
还有个重要的问题就是对于《理想国》这个名词解释的掌握。
答案如下:(1)是柏拉图的著作。
(2)主题思想是以研究正义为中心,主要阐明了理想国家制度的产生和组成,(3)理想国的社会制度和教育制度;希腊各个城邦政体的优劣和贤人政体、政体循环的理论等问题。
(2分)对后世国家学说的发展产生了深远的影响。
对于柏拉图的学习主要把握如下几点:(一)哲学家是理想国的统治者(哲学王)——单选、论述(柏拉图的哲学王思想)1.理想国的主要内容。
(多选)第一,阐明了理想国家制度的产生和组成,这是历史上最早的乌托邦(单选);第二,理想国的统治者必须是哲学家。
两个途径:一是把现成的哲学家推选成国王;二是把一个国王培养成哲学家。
(两个途径:了解);第三,希腊各个城邦政体的优缺点。
2.这是柏拉图的早期思想。
(单选)3.柏拉图的哲学王本质上是一种人治思想,他是西方人治论的鼻祖。
(单选)(二)理想国中的等级制度(简答)1.内容:柏拉图坚持奴隶主制度,他认为城邦应该由三种不同身份的人组成(多选):(1)具有统治能力而适宜担任统治者、专门从事领导国家的人,这种人是上帝用金子做成的。
(2)军人,他和统治者结合起来,专门从事保卫国家的任务,这种人是上帝用银子做成的。
(3)劳动者。
专门从事生产劳动,这种人是上帝用铜和铁做成的。
柏拉图还规定,在理想国中的三种不同等级的人,必须具备下列四种美德,即智慧、勇敢、节制和正义。
(多选)2.原因:(了解)前面的城邦政治社会结构和柏拉图的阶级出身。
3.马克思对柏拉图的思想的评价:"在柏拉图的理想国中,分工被说成是国家的构成原则,就这一点说,他的理想国只是埃及种姓制度在雅典的理想化。
"(单选,关键词是埃及种姓制度,大家要知道是评价谁的和谁评价的。
)(三)对于政体的认识。
对理想政体的设想,柏拉图在理想国的设想是:哲学家作国王,这与他的老师苏格拉底有关系,柏拉图的思想:能者多劳。
对于政体的分类。
(四)教育的重要性。
教育可以培育哲学王。
(五)对法律作用的认识。
(简答)第一,理性的命令就是法律。
第二,重视立法工作。
立法者具有三个条件(多选)第三,在解决法律与政体的关系时,柏拉图认为混合政体形式是最好的形式,因为这种形式体现了自由与法律的结合。
名言:(选择)如果一个国家的法律处于从属地位,没有权威,我敢说,这个国家一定要覆灭;然而,我们认为一个国家的法律如果在官吏之上,而这些官吏服从法律,这个国家就会获得诸神的保佑和赐福。
第三节亚里士多德的法律思想1.著作:《政治学》、《雅典政制》和《伦理学》。
(多选和单选)[被屏蔽广告]2.亚里士多德的法律思想受其折衷主义哲学思想指导,比较重视法律在城市国家中的作用,这种态度是和他以中庸之道为核心的共和政体思想紧密相关的。
(单选)——智慧之道。
一、法律和国家的关系1.法律的目的和作用(或称职能)是同城市国家的目的和作用一致的,都在促进为大家所重视的善德与以公共利益为依归的正义,这种善德就是人间的至善,而政治学的善也就是正义。
(单选,强调善和正义的对于法律和城邦的重要意义)2."国家是最高的社团,以善业为目的。
"(单选,对号)3."法律是正义的具体体现。
"(单选)二、法律和政体(简答)1.以中小奴隶主阶级为主体的共和政体,既是最好的,又是稳定的。
这种政体的优点体现在中产阶级具有"中庸"这种美德,它能适应理性,不会走极端。
(单选)2.法律的性质必须适应于城邦的性质:区别城邦和法律好坏的标准就是正义。
(单选)3.划分政体的两个标准:一是"最高治权的执行者"人数的多少;二是实行统治的目的。
(多选)实现统治的目的分为两种:一是以城邦全体社会成员的利益为依规;二是以局部人的利益为依规。
4.正常政体和变态政体:民主有三条原则:一是多数人原则,少数应该服从多数;二是少数人原则,在尊重多数人意愿的决定的同时,要照顾到,不能牺牲少数人的利益为代价;三是程序原则,在少数服从多数的过程中,要坚持法律程序。
三、人治和法治(一)法治的含义1."我们应该注意到邦国虽有良法,要是人民不能全部遵守,仍然不能实现法治。
法治应包含两重含义:已指定的法律得到普遍的服从,而大家所服从的法律又应该是制定得良好的法律。
"——单选和名词解释2.简单的说就是良法之治(单选)。
良法之治包含两方面的内容,第一是制定良法,第二是遵守良法。
在现实生活中体现为立法与守法。
3.遵守法律是实现法治的关键。
(单选)(二)法治和人治的比较1.亚里士多德主张法治优于一人之治。
(单选)法治优于人治的理由:(多选和简答)①多数人的考虑要比少数人考虑周到些,会正确的多。
②法律无偏私(单选),具有公正性;③法律具有稳定性。
2."让一个人来统治,这就在政治上混入了兽性的因素。
"(单选)(三)立法立法的几条原则(制定法律时必须要考虑的因素):——多选和简答1.国境的大小2.境内的居民3.邻邦关系4.财产限额5.各个家庭子女人数6.法律必须要变革,但是必须慎重(四)法律的定义法律思想的特点:(简答和多选)1.正义性:"要使事物和于正义(公道),必须有毫无偏私的权衡;法律恰恰是这样一个合于中道的权衡。
"(单选)2.普遍性3.平等性4.稳定性和灵活性5.权威性亚里士多德创立了政治学的体系,发表了第一部著名的政治学著作——《政治学》,从而把政治学从古代哲学和伦理学中独立出来。
(单选)第四节伊壁鸠鲁和斯多葛学派的法律思想(次重点,关键是对后世的影响)本节只考过三、四次单选题,所以,我们对本节就按照小题掌握。
1.马克思:"如果说罗马人有过无神论,那么这种无神论就是由伊壁鸠鲁奠定的。
"(单选)2.社会契约即认为国家起源于人们相互间的契约的观点,首次出现在伊壁鸠鲁的论述中。
(单选)3.他很重视约定,认为"约定是法律之源。
"(单选)斯多葛学派4.斯多葛的原意是一个画廊的名字。
(了解)创始人:芝诺。
(单选)5.斯多葛学派的观点:宣传自然法是普遍存在和至高无上的法则,它的效力远远超过人类领袖所制定的法律。
(单选)序论:对象论(一)为什么要学西方法律思想史?(作用)1,打开西方法律文化宝库的钥匙2,促进法学研究和法治实践3,提高思辨能力(二)西方法律思想史的研究对象1,对西方法律思想史的界定1)西方:主要是欧洲和北美发达资本主义国家2)法律:不是具体的部门法,而是在部门法观念基础上进一步抽象出来的法观念3)思想:不是制度,而是人们在研究法律现象的基础上产生的各种法律思潮和法学理论,以及法学著作4)史:从古希腊以来西方约3000年的历史2,研究对象:吕世伦:西方国家法律思想的发展变化过程和规律。
谷春德:欧洲和北美主要国家不同历史时期、不同思想家的政治法律思想及其产生发展演变的规律。
(似乎谷师比吕师的表述更容易使人理解,不过是否包含政治思想值得商榷)(三)西方法律思想史的学科性质1,专门研究西方法律观念发展变化过程的法史学分支学科2,揭示西方法律观念的形成、演变过程及其规律性,是理论法学不可缺少的部分3,并不是研究所有的法律思想,只在西方理论法学史的理论范围内去涩,兼具理论法学和法史学的属性,有综合性边缘性的性质。
(吕师的表述似乎把理论法学与法史学并列,而非一般教科书把法史学也归入理论法学。
逻辑是:理论法学包括法理学(实证的法的理论),法哲学,法社会学,法律思想史尤其是西方法律思想史;法史学包括法制史和法律思想史。
所以说西方法律思想史有两者兼有的性质,但吕师后面觉得西方法律思想史属于法史学只是名义,而实际上更属于理论法学范畴。
)(四)西方法律思想史的研究方法洋为中用,古为今用,厚今薄古,取舍利弊1,阶级分析:列宁:思想史就是思想更替史,因此,也就是思想的斗争史。
2,历史分析:当时的社会背景和历史条件(五)西方法律思想史与邻近学科A,VS西方法哲学1,什么是法哲学:是从哲学的角度和用哲学的方法来研究法的理论和实践问题的一种理论化、系统化学问。
2,关于法哲学的争论:1)法哲学独立论(即法哲学不是法理学,是哲学的分支)1))欧陆国家,法律理论的著作一般称为法律哲学。