论国际投资争议仲裁的法律适用
摘 要：国际投资争议仲裁的法律适用问题在国际投资领域争论已久，学者在该问题上各持己见，国家及国际组织的立法与操作也各具特色，始终未能形成统一的理论和实践。由于该问题的解决对投资争端解决的巨大作用，使得近年来在国家投资实践中，外国投资者和东道国加强了对该问题的关注。
关键词：国际投资争议；仲裁 ；法律适用
国际投资争议（international investment disputes），即在国际直接私人投资活动过程中所产生的、与投资活动密切相关的各种争议的总称。解决国际投资争议的手段，可以是包括调停、斡旋、外交保护等在内的政治手段，也可以是包括司法诉讼和仲裁在内的法律手段；可以通过国内法律和程序解决，也可以通过国际法律和程序解决。实践中，一旦决定将投资争议提交仲裁，那么具体的争议的解决将意味着在双边bit或区域性多边投资协定框架下进行。
一、国际投资争议仲裁概述
作为一种既定的纠纷解决机制，投资仲裁涉及到投资者、东道国、投资者母国三方权益主体，在获得”选择中立的审理地和中立的法庭”过程中，基于权益主体的不同，国际投资争议仲裁有三种模式：国家间仲裁、私人间仲裁和外国私人与国家间的仲裁。实质上，国际投资争议仲裁一方面会隐含着在某些特定的资本性主权行为中禁止东道国牺牲外国投资者利益的特征；另一方面则更多的倡导争议能够在平等和平解决，这两种特征也间接的在制度外造成了东道国和外国投资者之间的管理与被管理关系的改变。
伴随着国际投资争议案件数量的快速增长，争议的表现方式也愈趋多样和复杂。具体来说，一项国际投资争议在实际仲裁中主要包括以下内容：仲裁涉及的法律关系（即争议的主体、诉因、主要内容及后果等）、管辖权（即管辖机构的确定、仲裁管辖的依据、管辖权争议的事项等）及仲裁中的法律适用等。这其中，国际投资争议仲裁的法律适用主要包括了适用于仲裁的法律、适用于实体的法律、冲突规则和寻找适用法以及适用于仲裁协议的法律等内容。实际上，由于国际投资争议仲裁具有涉外因素，因此它通常会涉及到多国法律体系或多种法律规则体系。
亚洲的国际商事仲裁中心及其仲裁制度的特点-颜云青 郭国汀译
近年来随着亚洲经贸与投资的迅速发展，丞须一套有效而省时节费的纠纷解决方式，因而，仲裁作为解决国际或国内商事纠纷的另一种方式已在亚洲地区异军突起。亚洲许多国家制订了详尽的法律规范仲裁并建立仲裁中心及机构以提供仲裁服务。可是，尽管一些亚洲国家已采用联合国为协调各国仲裁规范而制定的国际商事仲裁示范法（UNCITRAL示范法），亚洲各国仲裁法仍存在显著的差异。
本文将着重分析比较香港、马来西亚、新加坡、日本、南韩、台湾、中国、泰国及印度尼西亚九个国家和地区的仲裁制度的特点，而不对上述国家和地区的仲裁法及程序作详尽无遗的分析。本文还将回顾上述各亚洲国家国际仲裁中心的运作功能及各自的仲裁法，主要论题有：
现行的国际和国内仲裁法律及规则；
仲裁协议及其意思自治的有效性；
仲裁员的指定及其管辖权；
对仲裁员的质疑及撤换；
临时性及保护性措施；
律师代理；
实体争端的适用法律；
仲裁裁决的执行；
对仲裁裁决的异议和驳回仲裁裁决（宣告无效）。
此外，本文将援引上述九国的典型仲裁条款。
一、 主要商事仲裁中心
香港：
1985年成立的为本港及国际仲裁提供专业服务和邦助的香港国际仲裁中心（HKIAC）提高了香港作为国际仲裁庭的地位。该中心是一个由商界及专业人士组成的委员会运作的、独立、非赢利性机构，它由香港政府提供资助，并接受私人捐赠。其为本港及国际仲裁提供服务，包括指定仲裁员，提供辅助服务，以及依该中心自身仲裁规则及UNCITRAL仲裁规则进行的仲裁管理。与中国国际经济贸易仲裁委员会（CIETAC）签订的合作协议提高了该中心在亚洲国际仲裁中的地位。
马来西亚：
1978年，亚非法律咨询委员会（AALCC）通过决议在马来西亚吉隆坡建立一个地区仲裁中心，以期在亚太地区提供一体化解决争端的体系。该中心是非赢利性组织，由马来西亚政府提供资金组建，并保证不受政府干预。尽管其大部分资金来源于马来西亚政府，但该中心直接向亚非法律咨询委员会报告并只对亚非法律咨询委员会秘书长负责。
国际商事仲裁法
国际商事仲裁法概述
仲裁协议
国际商事仲裁中的法律适用
国际商事仲裁裁决的种类和对裁决的异议
国际商事仲裁裁决的承认与执行
第三十章 国际商事仲裁法概述
概念
特点
类别和常设仲裁机构
仲裁的概念
国际商事争议的解决主要有三种办法:
协商调解、
提交仲裁、
司法诉讼。
前面两种办法是非司法解决，后面一种办法是司法解决。
仲裁也叫公断，是解决争议的一种方式，即由双方当事人将他们之间发生的争议交付第三者居中评断是非，并作出裁决，该裁决对双方当事人均具有约束力。它一般可分为国际仲裁、国内仲裁和国际商事仲裁。
关于“商事”的含义
多数国家尽可能作广义的解释。
《国际商事仲裁示范法》对“商事”的注释是：“‘商事’一词应给予广义的解释，以便包括产生于所有具有商业性质的关系的事项，不论这种关系是否为契约关系。具有商事关系的关系包括但不限于下列交易：任何提供或交换商品或劳务的贸易交易；销售协议；商事代表或代理；保付代理；租赁；咨询；设计；许可；投资；融资；银行业；保险；开采协议或特许权；合营企业或其他形式的工业或商业合作；客货的航空、海洋、铁路或公路运输。”
我国在加入1958年《纽约公约》时作出的商事保留声明，“契约性和非契约性商事法律关系是指，由于合同、侵权或者根据有关法律规定而产生的经济上的权利义务关系，例如货物买卖、财产租赁、工程承包、加工承揽、技术转让、合资经营、合作经营、勘探开发自然资源、保险、信贷、劳务、代理、咨询服务和海上、民用航空、铁路、公路的客货运输以及产品责任、环境污染、海上事故和所有权等，但不包括外国投资者与东道国政府之间的争端。”
关于“国际”的标准
实质性连结因素标准
这种标准以双方当事人的国籍、住所或居所、法人注册地、公司管理地、仲裁地等实质性连结因素为依据，如果这些因素在不同国家，所进行的仲裁就是国际仲裁。
争议的国际性质标准
我国国际商事仲裁临时措施法律制
度的现状及完善
谷馨
（山西大学法学院，山西太原０３０００６）
摘要：本文对临时保全措施的概念与形式进行界定，分析
中国临时保全措施的现状与存在的问题，认为在仲裁立法
中增加临时保全措施的类型，授权仲裁庭发布临时保全措
施的权力，建立支持临时保全措施承认与执行的法律制度
是有效解决我国临时保全措施制度的方法。
关键词：国际法；临时保全措施；承认与执行 中图分类号：ＤＦ９６１ 文献标识码：Ａ
文章编号：１ ００８—８８８１（２０１ ０）０２—０１ ８６—０２
一、临时保全措施的概念与类型界定 临时保全措施是指为了使国际商事仲裁能够顺利进
行，一国的法院或仲裁庭根据一方当事人的申请，为保护
该当事人的财产、证据或行为而于仲裁裁决作出之前所采 取的应急性强制措施。联合国贸法会的《示范法》（１９８５）作
为国际商事仲裁领域权威性的一部法律，将其称为“临时
性保全措施”（ｉｎｔｅｒｉｍ ｍｅａｓｕｒｅｓ ｏｆ ｐｒｏ￣ｃｔｉｏｎ）；《国际商会仲
裁规则》（１９９８）将其称为“临时和保全措施”（ｃ０ｎｓｅｒｖａｔｏｒｖ
ａｎｄ ｉｎｔｅｒｉｍ ｍｅａｓｕｒｅｓ）
本文依据目前国际商事仲裁实践，将临时保全措施的
类型分为三类： １、证据保全措施 证据保全措施就是根据当时人的申请，由所在地法院
或仲裁庭所发布的保全证据的措施令。在国际商事交易
中，买卖标的物在运输、仓储过程中，由于环境的变化，时
有受潮、变质、腐烂等现象出现。面对这些情况，在从发现
货物变质到专家团作出鉴定之前，对取证物体进行保存至 关重要，以免其由于环境或人为原因发生变质或灭失。证
据保全措施就是专门针对保全证据所制定的。
２、现状维持措施 根据字面意思理解，该措施是指在仲裁裁决作出之
前，经当事人申请，法院或仲裁庭发布的使双方当事人按 照原定合同继续履行各自的义务，行使各自的权利，直至
仲裁裁决作出后再对双方当事人的权利义务进行重新分
