民法典与担保法

《关于适用民法典有关担保制度的解释》的理解和适用

为正确适用民法典有关担保制度的规定，切实规范担保交易秩序，保障债权实现，缓解中小企业融资难、融资贵等问题，2020年12月25日，最高人民法院审判委员会第1824次会议通过了《关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》（以下简称担保制度解释），并已于2021年1月1日起施行。现就担保制度解释涉及的有关问题予以说明，以期对该解释的正确理解和适用有所裨益。

一、担保制度解释的制定背景和经过

担保作为一项重要民事法律制度，涉及民事法律体系的各个方面，担保制度的完善对于促进经济发展起着至关重要的作用。2020年5月28日，十三届全国人大三次会议表决通过了民法典，民法典的颁布对于各主体的民商事活动都具有深远的影响，尤其是在担保领域，民法典作出了重大变革，包括保证方式和保证期间的修改、纳入非典型担保合同、逐步消灭隐形担保、抵押财产转让规则的调整等诸多方面。为切实做好民法典的贯彻实施工作，正确适用民法典有关担保制度的规定，我们对原担保法解释进行逐条梳理并进行了较为深入的研究，组成了专门的研究团队，对担保领域的相关理论和实务问题进行了深入的专题研讨，为此次司法解释起草工作打下了坚实的理论基础。 为确保司法解释能够符合经济交易的基本规律，便于人民法院在审判实践中统一裁判尺度，我们在加强调研的基础上，广泛征求社会各界意见，力求达成认识上的一致。在2019年起草《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《纪要》）期间，我们已经比照民法典草案的相关规定，对于担保制度进行系统性梳理，在《纪要》中设置专门章节予以规定，对于《纪要》在审判实践中取得良好社会效果和法律效果的内容，此次司法解释予以吸收和改进。此外，我们召开专项研讨会，听取了专家学者、地方高级法院以及法官学院培训学员的意见，并就仓单质押、应收账款质押等问题征求了“一行两会”以及部分行业协会意见，就不动产登记事宜拜访了自然资源部不动产登记局并听取其意见，就金融、房地产等相关实务问题听取了全国律协、北京律协等部分地方律协以及房地产协会意见。为了使该司法解释更加务实管用、更具国际视野、更具理论品味，我们组织了专门力量，逐条附上典型案例、相关规范以及比较法资料，并对实践中争议比较大的23个条文进行了类案检索。可以说，担保制度解释是社会各界共同努力的结果。

《民法典》最新担保法司法（适⽤部分解释）

《民法典》将于2021年1⽉1⽇施⾏。根据《民法典》第⼀千⼆百六⼗条的规定，《民法通则》

《担保法》《合同法》《物权法》《民法总则》等将同时废⽌。《民法典》对担保制度作了体系

化的编排，也对原有的规定做出了不少修改。为配合《民法典》的施⾏，最⾼⼈民法院在清理

《最⾼⼈民法院关于适⽤若⼲问题的解释》（以下简称“旧担保法司法

解释”）等相关司法解释基础上，结合审判实践，制定并发布了《最⾼⼈民法院关于适⽤

民共和国民法典>担保部分的解释》（征求意见稿）（以下简称“《征求意见稿》”）。《征求意见

稿》是最⾼⼈民法院针对《民法典》出台的第⼀个司法解释征求意见稿，备受社会瞩⽬，本⽂选

取了其中⽐较重要的规定，试作简要分析。

《担保法》对五种典型担保（即保证、抵押、质押、留置、定⾦）进⾏了全⾯规定。《物权法》

对三种典型担保物权（即抵押、质押、留置）做了进⼀步规定。《民法典》扩⼤了担保的范围，

包括五种典型担保（即保证、抵押、质押、留置、定⾦）和其他具有担保功能的担保。《民法

典》第388条虽未明确规定“其他具有担保功能的合同”的具体内涵，但留下了空间。由于法典体例

限制，担保相关规定分散在总则编、合同编、物权编等不同章节中，对我们理解并运⽤相关规定

加⼤了难度。

《征求意见稿》突破了法典体例限制，对担保部分予以集中解释，并且在“其他具有担保功能的担

保”章节纳⼊了让与担保等《民法典》未明确规定的担保形式，体现了体系主义和功能主义的融

合，为司法裁判中的类型化问题提供了明确、具体的指引，这也是《征求意见稿》最⼤的亮点和

特⾊。

《征求意见稿》第⼀条明确规定其适⽤范围既包括抵押、质押、留置、保证这⼏种典型担保，也

包括所有权保留、融资租赁、保理、让与担保、保证⾦等其他具有担保功能的担保。

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对⾮典型担保（包括其他具有担保功能的担保），《征求意见稿》规定了如下识别规则：

关于公司对外担保的效⼒及责任承担

《担保法司法解释》第13条在《民法典》施⾏后其精神是

否继续适⽤

《担保法司法解释》第13条在《民法典》施⾏后其精神是否继续适⽤

《担保法司法解释》第13条规定：“保证合同中约定保证⼈代为履⾏⾮⾦钱债务的，如果保证⼈不能实际代为履⾏，对债权⼈

因此造成的损失，保证⼈应当承担赔偿责任。”

《担保法》和《民法典》本条都规定，保证合同是保证⼈按照约定代替债务⼈履⾏债务或者承担责任的合同。

《担保法司法解释》的规定实际上是在解释“承担责任”的含义。根据《担保法司法解释》第13条的规定，“承担责任”的含义，

只适⽤于⾮⾦钱债务。如果是⾦钱债务，保证⼈代为履⾏即可。

但我们认为，⾦钱债务也有违约责任的问题。如果主债务⼈没有承担，保证⼈也应当承担。这也属于保证⼈承担责任的范围。

我们的理解是，《担保法》和本条规定的保证⼈“履⾏债务”，指的是保证⼈代主债务⼈履⾏主合同约定的债务，保证⼈“承担责

任”，指的是主债务⼈违约后应当承担的责任主债务⼈⾃⼰没有承担，⽽由保证⼈代为承担。

这样解释，逻辑上更通顺，更符合保证合同的法理。因此，笔者认为，《民法典》施⾏后，《担保法司法解释》第13条的精

神是否继续适⽤，还有再研究的余地。

《中华⼈民共和国民法典合同编理解与适⽤（⼆）》，⼈民法院出版社，第1283页

民法典

第六百⼋⼗⼀条 保证合同是为保障债权的实现，保证⼈和债权⼈约定，当债务⼈不履⾏到期债务或者发⽣当事⼈约定的情形

时，保证⼈履⾏债务或者承担责任的合同。

民法典担保制度司法解释逐条解读(附关联法条+最全解读)

担保是民商法领域的一个重要部分，也是横跨《民法典》物权编、合

同编的一项极其重要的内容。《民法典》编纂中，对物权法、担保法

等的规定进行了重大调整与完善，可谓变化幅度最大的部分之一，给

我们的学习带来很大挑战。近日，《民法典担保制度司法解释》（以

下简称担保制度解释）正式出台，该解释对以往的担保法律、法规、

解释等进行了一次大幅度的修改、整合。解决很多争议问题的同时，

也因其内容的繁杂、琐碎、晦涩，引发了大家更大的学习焦虑。很多

情况下，该解释的一个条文对应了《民法典》多个条文，横跨物权编、

合同编；也有很多条文交叉对应《民法典》不同编、章、节的内容。

为帮助读者较快掌握担保法律制度，我们按照担保制度解释的顺序，

将《民法典》相应内容找出对照，并对重要知识点进行简明扼要解读。01

担保制度解释第一条：

因抵押、质押、留置、保证等担保发生的纠纷，适用本解释。所有权

保留买卖、融资租赁、保理等涉及担保功能发生的纠纷，适用本解释

的有关规定。

第三百八十七条【担保物权适用范围和反担保】债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法

和其他法律的规定设立担保物权。第三人为债务人向债权人提供担保

的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定。

注：传统的典型担保如保证、抵押、质押等已不能完全适应经济社会

发展的需要，民法典为此扩大了担保合同范围，增加规定了所有权保

留买卖、融资租赁、保理等具有担保功能的合同。02

担保制度解释第二条：

当事人在担保合同中约定担保合同的效力独立于主合同，或者约定担

保人对主合同无效的法律后果承担担保责任，该有关担保独立性的约

定无效。主合同有效的，有关担保独立性的约定无效不影响担保合同

的效力；主合同无效的，人民法院应当认定担保合同无效，但是法律

另有规定的除外。

因金融机构开立的独立保函发生的纠纷，适用《最高人民法院关于审

理独立保函纠纷案件若干问题的规定》。