司法考试【三国法】重点知识点整理

I.国际法（11分）

一、导论

（一） 渊源（表现形式）

1. 独立渊源：国际法院据以判案的依据

（1） 国际条约（某某公约），约束缔约国；

（2）

国际习惯,约束所有国家,形成须慎重；

物质要素：反复实践；心理要素：法律确信。二者缺一不可。

没有时间要素，不一定需要很长时间形成，短时间内也可以形成国际习惯。 证明国际习惯存在须找证据。

国际习惯写不写入公约，所有国家都须遵从。

（3） 一般法律原则（低频考点），隐藏在各国法律中，不是强行性原则; 禁止反言原则、善意原则、不当得利返还原则等。

2.

不是渊源的（不能作为之后判决的依据）：司法判例。

（二） 基本原则

具有强行法性质，但不是所有强行规则都是国际法基本原则。

1. 国家主权平等

对内最高权，对外独立权。

自保权：自卫和国防。

适用丁网络空间。 2. 互不干涉内政

内政：该事项本质上是否届丁国内管辖；

国家在该事项中的行为是否违反国际法规则和原则。

3. 不得使用威胁和武力

包括禁止进行侵略战争的宣传。

使用武力例外（不是绝对禁止武力）：自卫、安理会授权可使用武力。

使用武力条件：收到武力进攻进行时、必要性和相称性。

4. 和平■解决国际争端

国家间发牛争端时,首先利用和平手段解决；

对一国国家内武装叛乱组织，不适用和平原则。

5. 民族自决原则

独立权：严格适用于殖民地的民族独立。

对丁一国国内民族的分离、分立活动，民族自决原则并没有为其提供任何国际法依 据。

6. 善意履行国际义务（约定必守）

（三）国际法在中国国内适用问题

1. 民商事范围内、条约优先，直接适用：没有其他报审程序、不需要法院审判委员 会讨论决定。

2. 其他领域内，条约没有优先权。 仅在民商事领域内可直接适用国际条约。

二、国际法律主体与国际法律责任

（一）国际法律主体

1. 主权国家

国际法上的国家构成要素

（1） 定居的居民；

（2） 确定的领土（有领土争端不影响其他大部分确定的领土）；

（3） 政府（可能暂时流亡不在国内）；

（4） 主权（不可缺失）；

联邦制（一国）、邦联制（多国）

国家基本权利：管辖权

（1） 届地管辖权（属地优越、管外国人在本国领十内犯罪）;

（2） 届人管辖权（国籍，管本国人在外国犯罪）；

（3） 保护性管辖权（管外国人在外国犯罪，结果及丁本国）;

实现途径：该嫌疑人进入受害国范围内、诘求所在国引渡，不能跨境直接抓捕。

（引渡：无条约，则无义务。双重犯罪原则，在双方国家都认为是犯罪。

（4） 普遍性管辖权（在别国领域范围内、没有任何国家管辖权的区域内犯罪）

针对战争、海盗等国际罪行。

2. 政府间国际组织（如联合国）

非政府间国际组织不是国际法主体。

政府间国际组织的国际主体地位与国家是平■等的，联合国与各国主权地位也是平•等 的，没有天然的能力管其他国家，必须依靠签订联合国宪章约束；条约登记后才可 以成为联合国国际法院裁判的依据。

（二） 国家主权豁免

1. 绝对豁免：非经一国同意，国家的行为及其财产不受或免受他国管辖；

绝对豁免是有效的国际习惯法规则，约束所有国家。

相对豁免（不适用）：区分商业行为与非商业行为。

商业行为不豁免，国家行为豁免。

2. 国家豁免一般原则：一国本身及其财产，遵照公约的规定，在另一国法院享有管 辖豁免。即管辖豁免+执行豁免。

放弃管辖豁免不认为放弃执行豁免（绝对豁免或相对豁免均不放弃）

一事一放弃，一案一放弃。执行豁免需要国家明示才能确认放弃。 明示放弃豁免：自愿、明确、确定。

默示放弃豁免：出庭应诉、实质性答辩、反诉、作为利害关系人参与诉讼等。

选择管辖权与选择适用法律应区分看待。

（三） 承认和继承（高频考点）

1. 承认：一国单方面行为，一国的承认不是被承认国构成国际法上国家的条件。

（1） 对政府的承认（无领土的变更）：有效统治，人民惯常服从；

承认新政府，对旧政府的承认自动撤销。

对国家的承认（有领土的变更）：具有追溯力。一旦承认、不得撤销。

独立、合并、分立（原国家不在）、分离（原国家还在）。

（2） 两国正式建交（发布公报）、签订正式政治性条约（非商贸条约）:法律的承认、 不得随时撤销。

断交，不代表对主权国家承认的撤销。

两国文化交流（球队比赛等）：事实承认（效力弱），随时可以撤销。

共同参加多边会议：不代表默示承认。

2. 继承：以领土变动为前提 分类：领土继承、财产继承、债务继承、档案继承、条约继承

（1）领土性条约必须继承，人身性条约不继承。

(2) 两国合并，原一国签订的条约范围不扩大。

(3) 债务继承，仅限于国际法主体问的债务。只要主体适格，不论如何使用。

一国向另一国商业银行、国家元首借的债务，一国地方政府向另一国中央政府借的 债务，均不继承。

恶债不继承：用丁征服、战争的债务不继承。

(四) 国际组织

联合国体系

1. 主要机关：联合国大会、安理会、经社理事会、托管理事会(不考)、国际法院、 秘书处等。

没有立法机关,因为国际法渊源都是国家协商一致来的，不是某机构立法来的。

2. 新会员的加入：向联合国秘书长提出申请、同意后提交安理会(以实质性事项审

议通过，可一票否决)，通过后推荐给联合国大会(重要问题，

2/3通过)。

3. 机关职责

(1) 联合国大会：审议、建议，没有实质权利； 其决议对其他国际法主体没有拘束力，对内部事项有拘束力(均无拘束力的表述是 错误的)。

会员国一国一票，未交会费暂停投票权。

一般问题：简单多数；重要问题：2/3通过。

安理会正在审议的事项，不讨论。

(2) 安理会(最重要)：唯一有行动力的机关，派出军队、法庭、派员斡旋等；

共15个常任理事国。5个大国，中、法、俄、英、美。

程序性事项：3/5通过，即9票同意通过，不管大国意见；

实质性事项:大国一致不反对原则(大国一票否决原则)、―大国反对则不能通过， 弃权不影响通过。

双重否决原则，第一步先确定是否是实质性事项，第二步确定是否通过。

(3) 经社理事会：签订合同。

(4) 托管理事国：托管国际领土(几乎不存在该情况)。

(5) 国际法院：司法机构

(6) 秘书处：

秘书长及所有工作人员是国际公务员，向联合国负责，不得接受其他任何政府或机 构指示。其国籍国对其不再有指示权。

（7）专门机构：是独立的政府间国际组织，不是联合国的附届机构，与联合国是有

合同关系的合作伙伴。

非政府间国际组织（非国际法律主体）

在一国国内加以注册，以国内法加以规范。

（五）国际责任构成

1. 传统国际责任

行为归丁国家：国家机关的行为，经授权行使政府权力的行为等（机关或人代表国 家做出行为）；一般也包括上述行为中，执行职务内事项时的越权或不法行为（国家 也要承担责任）。

叛乱运动机关行为，成王败寇，叛乱成功了成立新政府，国家要为其行为承担法律 责任。

2. 国际责任新发展

（1） 国际刑事责任，双罚原则，国家和做出主要行为的个人都要承担责任。

（2） 外空行为，国家承担。

（3） 核损害，国家与营运人共同承担，营运人不足偿的国家赔。

三、国际法上的空间

（一）领土和领土主权 1. 领土（完全主权）：

领陆、领水、领空、底土

一般限制：依国际习惯，如外交豁免、无害通过；

特殊限制：依条约。

2. 河流：

内河；

外河：界河共同使用，不损对方，捕鱼、停泊只能在自己一侧，航道平等使用；

多国河流：分届各国，只对沿岸国开放；

国际河流；对所有国家开放。

3. 领土取得方式

传统方式：先占,无主地、有效占领；割让，依条约;征月

新方式：依条约或依国内法，全民公投。

4. 边境制度：界标。

5. 南极领土(主要依据《南极条约》)：

南极只用于和平目的。为解救南极科考人员(和平■目的)，可以使用军事设施。

加入《南极条约》不意味着同意该国对南极领土的要求。不大不小、不是不否，冻 — 结领土要求。 (二) 国际海洋法《海洋法公约》(高频考点)

1. 海域

(1) 内水：领海基线(划分海域的起算线)以内，完全排他的主权。

(2) 领海：基线向夕卜，不超过12海里。

领海是国家领土的一部分，起算大陆架;底下是底土，资源归国家。

船舶必须接受引航，枪支弹药抵港封存，民事争议不管。

船舶无害通过权,连续不停，迅速通过，浮出水面，彰显旗帜。与通过无关的任何 行为都视为有害。

(3) 毗连区：基线起算，不超过 24海里。

无主权,对上空没有主权；只管治权：海关、财政、移民、卫生。

毗连区通过比在领海无害通过的权利义务较宽松。

(4) 专届经济区：基线起算，不超过 200海里。

无主权。只有开发自然资源的权力。因为每个国家的专届经济区范围不同，所以需 — 要国家宣布并说明宽度。

(5) 公海：任何国家的船都可以自由航行。只能挂一国国旗，方便旗船视为无国籍 船、禁止、不受任何国家保护。

船旗国管辖(常规)：挂哪国旗，受哪国管。 公海管辖权例外：政府船舶或飞机对模糊对象的登临检查； 紧追权出信号，不得使用武力。

(6) 大陆架：国家领土向海底的自然延伸，领海下面有主权.其他地方无主权。海 洋法公约：领海基线起算，不足 200海里，扩至200海里。除宽大陆架国家外，不 用宣布。

（7） 国际海底区域：人类共同所有财产（不是无主地），对所有国家和平开发开放。

平行开发制,海洋局，确定保留区。

（8） 群岛水域：群岛国对其上空和底土有主权。

过境通行制（区别T领海无害通过）:划出航道，所有国家飞机、船舶在其航道上空 和水域享有无害通过权。

（三） 国际航空法

功能论，飞机飞的地方叫空气空间，航空器飞的地方就叫外层空间。

1. 空气空间法

（1） 芝加哥公约。空中军区。国内航线专届权，国际航班只能从国外飞到国内指定 地点，再转国内航班。

（2） 国际民航制度。东京公约，保护飞行中:蒙特利尔公约，保护范围扩大、包括 使用中（准备过程、卸客等）。

危害民航安全，为可引渡罪行；各国没有强制引渡义务，但不