国际商法-PPT课件

1941（1941年《美国对外贸易定义修正本》） • UCP600（2007年《跟单信用证统一惯例》）
• 3. National Business Laws
III. History of International Business Law
• 1. Ancient Roman Law stage（古罗马法阶段） • 2. Jus Mercatorum stage （商人习惯法阶段） • 3. Nationalized stage（商法本国化阶段）
II. Sources of International Business Law
• 1. International Treaties and Conventions
• A treaty may also be known as agreement, protocol, covenant, convention, exchange of letters, accord, exchange of notes, memorandum of understanding, etc..
Main Treaties or Conventions in International Business Law
（1）Convention Regulating Agency • Convention on Agency in the International Sale
of Goods（1983年《国际货物销售代理公约》） （2）Convention Regulating the Relationship of
international commercial law, refers to the body of legal rules and norms that regulates international trade and international business organizations. • 2. The meaning of “International” • A commercial transaction is international if: • (1) the parties have their places of business in different States or Countries;

甚至还存在个别的衡平法院。
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3、制定法 英美法系也有制定法。英王很早便发布过一些具有实体法或
程序法内容的敕令。最近两个世纪，特别是20世纪以后，议会更 通过大批立法，在某些领域，如刑事案件的审判，其主要依据已 是制定法，而不是判例。但英国的制定法有其特点，即不论民事、 刑事的实体法和程序法，都没有统一的法典；对某些特定问题例 如证据、货物销售、性犯罪、盗窃罪以及青少年犯罪等，虽然制 定了单行法，但是往往民刑不分、实体规定与程序规定兼及，而 且修改频繁，同名法令很多，在援用时必须注明法令颁布的年代， 有的法令内容重复，甚至前后规定不一；而且，法令绝大部分是 归纳判例而成，不论概念或原则，类多来自司法习惯，因而解释 和适用时往往需要借助判例。 代表国家：英国、美国
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二、中国的司法制度 1、中国的法律体系 最高法院、地方高级法院、地方中级法院、基
层法院、专门法院 管辖（地域管辖、级别管辖、专门管辖）
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2、民商事审判制度 两审终审 合议制 诉讼基本程序【立案、送达、开庭、判决、执
行】
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三、中国的民商法 1、民法通则 侵权责任法、合同法、物权法 2、商法
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二、英美法系【普通法系】 1、普通法 1066年诺曼底公爵威廉征服英国以前，英国各地 施行的是盎格鲁-撒克逊的习惯法；东北部则施行入侵 的丹麦人传入的北欧条顿人习惯法。诺曼人在英国建 立以国王为中心的封建土地制度，逐步形成王权专制 国家，在历史上第一次设立权威极大的御前会议，以 其判例作为普通法适用于全国，并由国王派出的巡回 法官在各地宣传和施行这些法律。狭义的普通法即指 这类判例法。
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第二章 商事组织法
重点内容： 1、合伙企业的类型和特点 2、公司的类型及运作

到了资本主义时期，代理活动才空前活跃起来。随着商 品经济的发展，代理关系突破空间限制，遍及国际经济贸易 的各个领域，代理制度也成为国际经济贸易活动中一项必不 可少的法律制度。
第5章 /比较代理法
5.1.1代理制度的产生与发展（续）
英美法中的代理主要是判例法，它的产生先于大陆法。 18世纪至19世纪，大陆法通过吸收英国法的一些原则，形成 了近代的代理法律制度。为协调国际贸易活动中的代理制度 ，统一各国法律的代理问题上的差别，20世纪80年代罗马国 际统一私法协会（UNIDROIT）制订了《国际货物销售代理公 约》，在国际上产生了一定的影响。
大陆法国家将无权代理分为狭义的无权代理和表见代理 两种类型。
狭义的无权代理是指行为人既没有代理权，也没有令第 三人相信其有代理权的事实和理由，而以本人名义所为的代 理。其原因包括行为人自始没有代理权、行为人超越代理权 和代理权终止后的代理行为。
第5章 /比较代理法
5.2.2 无权代理（续1）
表见代理与狭义的无权代理都属于广义上的无权代理， 二者的区别在于：
第5章 /比较代理法
5.3.2 代理的外部关系
代理的外部关系，是指被代理人（本人）和代理人对第 三人的关系。但是在商业活动中，代理人在为本人的利益而 与第三人订立合同时，有时并不披露本人的存在，而以自己 的名义进行这种行为。因此，在第三人与代理人订立合同后 ，合同的另一方当事人是本人还是代理人？对此，大陆法和 英美法有不同的规定。
我国现在的代理制度主要是通过《民法总则》、《合同 法》等有关法律法规的规定建立起来的。
第5章 /比较代理法
5.1.2代理的概念
（1）大陆法国家的代理 代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第 三人实施民事法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理 人承担的一种法律制度。代理应具有以下特征： ▪ 代理人以被代理人（本人）的名义实施民事法律行为； ▪ 代理人在代理权限内独立为意思表示； ▪ 代理人为被代理人利益向第三人实施民事法律行为； ▪ 被代理人（本人）对代理人的代理行为承担民事责任。

在现代大陆法系国家的商法中， 最具有代表性、影响力最大的是 法国和德国的商事法。1807年的 《法国商法典》和1900年的《德 国商法典》曾是许多大陆法系国 家仿效的对象，大陆法系亦是以 此为基础建立起来的。
• （1）法国商事法。 • （2）德国商事法。
1.3 西方两大商法体系
1.3.3 英美法系中的商法体系
英美法系国家以英国和美国为代表，尽管两国在法律渊源等方面有许多近似之处，但在自身
的发展过程中也形成了各自独特的体系，商法体系也不例外。
1）英国商事法 英国是传统的判例法国家，没有像大陆法那种形式意义上的商法，但在英国存在实质上的商法。可以毫不夸张 地说，大陆法系现代商法中的各项基本制度在英国法中均有类同的法律概括，这不仅表现在有关公司法、票据 法、保险法、破产法等特别法中，而且表现在对商人资格、商业组织、商事合伙、商事代理等一系列的基本规 定和定义概括中。 英国的商人法像大陆法系一样，也起源于中世纪的商人习惯法。
1.2.1 国际条约
国际条约或公约是国际商法的最 主要渊源，是国际法主体之间以 国际法为准则，为确立其相互权 利、义务而缔结的书面协议。
1.2.3 国内商事法
国际商法的主体主要是各国的自然人和法 人，国家只有在特殊情况下才会成为国际 商法的主体，这个特点决定了各国的国内 商事法也是国际商事行为的法律依据。
1.3 西方两大商法体系
1.3.2 大陆法系中的商法体系
1）民商合一与民商分立
2）各国的商事法
在对待商法的态度上，大陆法系 国家有两种做法：有些大陆法系 国家把民法和商法分别编成独立 的法典，即民法典和商法典。
• （1）民商合一。 • （2）民商分立。 • （3）民法与商法的适用原则。 • （4）我国民法与商法的关系。

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思考与练习
一、名词解释 国际商法
事惯例
国际商事条约
国际商
二、简答题 （1）国际商法的渊源有哪些？ （2）大陆法系与英美法系有哪些区别？
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第二章 国际商事组织法
学习目标：
▲素质目标：对各种商事组织的设立及其管理具有一 定的实际操作能力。
▲能力目标：具有依法设立各种商事组织的能力；依 法管理合伙企业和公司的相关能力。
• 主要有两种具体表现形式，一种是实体法规 则的国际条约，这些公约能够有效消除各缔 约国在这些领域的法律冲突。另一种是冲突 法规则的国际公约，这些公约可以使各缔约 国在这些领域内的法律冲突规则得到统一， 为国际商事案例确定准据法。
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相关链接：
• 实体法是指在国际条约和协定中直接规定 当事人的权利和义务关系，不需要借助其 他法律规定来确定当事人的权利和义务关 系。
▲知识目标：熟悉各种商事组织形式的概念及其特征。 了解各种商事组织投资者的权利和义务。 了解合伙企业的分类及相互间的区别。 掌握公司设立的相关规定和公司治理结构及其权利 和义务。
重点难点：
1、各种商事组织形式的概念及其特征。 2、各种商事组织投资者的权利和义务。 3、合伙企业的分类及相互间的区别。 4、公司设立的规定。
• 国际商会（the International Chamber of Commerce，ICC）：《国际贸易术语解释通则》 《跟单信用证统一惯例》《华沙-牛津规则》《美 国对外贸易定义修正本》
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• 3、各国国内法
尽管已有大量的国际商事公约或惯例，但由于传统 习惯与自身利益所在，各国仍在很多的商事领域中保 留独占的立法权。
民商合一:指民事和商事统一立法，将商事方面的内 容编入民法典中，或以单行法规的形式出现。（中国、 瑞士、荷兰、泰国、意大利、土耳其、东欧一些国家）

• 4、两合公司
有限责任股东和无限责任股东组成的企业法人。
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二、有限责任公司
• • • • • • • （一）我国之规定 1、股东50人以下，允许1人公司 2、股东责任的有限性 3、股东出资的非股份性 4、公司资本的封闭性 5、公司组织的简易性 6、资合与人合的统一
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• • • • •
（二）一人公司 1、提高一人公司的注册资本 2、一人只能设立一个有限责任公司 3、登记注明是一人自然人还是一人法人 4、每年提交报告，并经会计师事务所审 计 • 5、有限责任的限制。如不能证明个人财 产与公司财产分离，则对公司债务承担 连带责任。 • （三）国有独资公司
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五、美国的法院结构
• 联邦法院 • 州法院
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一、中国法律的渊源
• • • • • • • (一)制定法 1 宪法 2 法律 3 行政法规 4 地方性法规和经济特区法规 5 特别行政区的法律
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• • • • • •
(二)法律解释 1 立法解释 2 司法解释 3 行政解释 (三)判例 在中国，判例在法律上和理论上不被认 为是法律的渊源。最高人民法院及其他 上级人民法院所作的判决对下级法院没 有拘束力。这一点与欧洲大陆法系国家 相似。 • 中国加入WTO以后，及时公布涉外经贸 案例已成为中国必须遵守的一项义务。
• • • • • • (一)国际(商务)条约 １、国际条约的概念 ２、国际条约的效力 ３、国际条约的种类： (二)国际惯例 国际惯例，是指国际经济法主体重复类似的行 为而上升为对其具有拘束力的规范。法律上的 惯例与习惯是有本质的不同的,前者一旦被当事 人加以采用，便对该当事人具有法律拘束力， 后者只是一种习惯的行为。 • (三)国内法

当事人与国际组织之间的法律关系
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国际组织的职能与作用
国际组织在国际商事活动中发挥着重要作用，如 制定国际商事规则、促进国际贸易、推动国际合 作等。
当事人与国际组织的合作
当事人可以通过参与国际组织的活动，加强与其 他国家和地区的交流与合作，共同推动国际商事 活动的繁荣与发展。
国际组织对当事人的支持与帮助
跨国公司的法律组织形式
跨国公司可以根据不同国家的法律规定，采取不同的法律组织形 式，如子公司、分公司、代表处等。
跨国公司的治理结构
跨国公司的治理结构应符合各国的法律规定，同时应考虑公司内部 的组织架构、管理流程等因素。
跨国公司的合同管理
跨国公司在进行业务活动时，需要与各国的供应商、客户等主体签 订合同，应遵守各国的合同管理规定。
例子
如各国的公司法、合同法 、知识产权法等。
判例和学说
定义
判例是法院在审判过程中作出的 具有法律效力的判决或裁定；学 说则是学者对法律问题的研究和
观点。
作用
判例和学说在国际商法的实践中 具有重要的参考价值，它们可以 作为解释法律和解决争议的依据
。
例子
如国际商事仲裁中的案例和学者 对于国际商法问题的研究著作等
商事争议解决法律制度
争议解决方式
规定解决商事争议的方 式，如协商、调解、仲 裁、诉讼等。
仲裁制度
详细阐述仲裁制度的特 点、适用范围、仲裁程 序等。
诉讼制度
详细阐述诉讼制度的特 点、适用范围、诉讼程 序等。同时，还应当包 括对国际商事仲裁裁决 的承认和执行的规定。
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国际商法的实践应用
跨国公司的经营管理
裁、诉讼等方式。
国际投资的风险与防范

公法以权力为轴心，严守“权力法定”的定律；私法则以 权利为核心，适用“权利推定”的逻辑。
公法奉行“国家或政府干预”的理念，私法遵循“意思自 治”、“私法自治”的原则。
公法以政治国家为作用空间，私法以市民社会为功能范域。
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商法的基本原则principal
1.维护市场正常运行原则 2.提高商事交易效益原则 3.保障商事交易安全原则
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商法与经济法economic law的共性
都是规范经济活动的法律 经济法是公法，商法也带有某些 公法性质
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商法和经济法的不同点
（1）所追求的利益不同
商法——着眼于商事主体的权益，侧重保护商事主体个体
经济法——着眼于整个国民经济生活的全局，侧重维护社会 整体利益
（2）调整范围不同
商法———调整商事主体间特有的经济关系
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分类
从表现形式划分: 形式意义的商 法、实质意义的商法
从商法包括的内容划分: 广义商 法,狭义商法
从民法与商法关系划分: 民商合 一,民商分立
依立法基础划分: 商人商法,商行 为商法,折中商法,习惯商法
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三、商法与其他法律的关系
商法与民法 商法与经济法 商法与行政法的关系 商法与劳动法的关系 商法与刑法 商法与国际法
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第一章 国际商法概论
商法概述 国际商法概论 商事法律关系 两大法系
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第一节 商法概述
商的概念 commercial
一般常识的商 经济学角度的商 商法的商（第一种商、第二种商、
第三种商、第四种商 ） 市场经济和商法
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一、商法的商
第一种商：直接沟通商品生产者和消费者 第二种商：货运、仓储保管、居间、行纪、 代理 第三种商：银行、信托、加工承揽、制造、 出版印刷 第四种商：旅馆、饮食、广告、保险.18商法调整对象和范围调整对象

第三节 世界主要国家的法律体系与司法制度 11
•二、英美法系典型国家法律体系与司法制度 •（一）英国的法律体系和司法制度 •1.英国法的渊源 •⑴ 判例法 •⑵ 成文法 •⑶ 习惯法 •2.英国法的结构和特点 •⑴ 救济方法 •⑵ 诉讼程序 •⑶ 法院的组织系统 •3.英国的法院组织与司法制度
第三节 世界主要国家的法律体系与司法制度 12
•（二）美国的法律体系与司法制度 •1.美国法的渊源 •⑴ 判例法 •⑵ 成文法 •2.美国法的结构和特点 •3.美国的法院组织与司法制度 •美国的法院组织也反映出联邦制的特点，设有联邦和州的两 套法院体系。 •⑴ 联邦法院 •⑵ 州法院
第三节 世界主要国家的法律体系与司法制度 13
•三、大陆法系典型国家的法律体系与司法制度 •大陆法系一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个 完整的法律体系的总称。它主要是在罗马帝国的消亡过程中， 在欧洲大陆，尤其是在西欧国家中逐渐发展起来的法律制度。 因此，罗马法的概念和原则对大陆法的形成和发展产生了强 烈和直接的影响。 •（一）大陆法系的法律渊源和特点 •（二）大陆法系各国的法院组织
第五节 国际商事纠纷解决概述
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•（一）和解 •和解是指在纠纷产生之后，双方当事人在自愿、互谅的基础 上，直接进行磋商，自行解决争议的活动。 •（二）调解 •调解是指国际商事交易纠纷的当事人在第三者的主持下，通 过调解、说服，促使双方当事人达成谅解协议，以解决争议 的活动。 •（三）仲裁 •仲裁也称公断，是指争议双方当事人依事先或事后达成的仲 裁协议，将他们之间的争议交付第三者居中评断，由第三者 作出裁决，该裁决对双方当事人均有约束力的纠纷解决方式。 •（四）诉讼 •当事人不愿进行和解或调解的，或者和解、调解不成，没有 在合同中订立仲裁条款，且事后又没有达成仲裁协议的，可 以向法院提起诉讼。

国内立法 判例
第一节 国际商法的概述
三、国际商法基本原则
1ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ
平等和公平交易原则
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自愿和诚实信用原则
3
保障交易安全原则
第二节 西方国家两大法系对国际商法的影响
一、两大法系的结构特点 （一）大陆法系(Continental Law System)
大陆法系又称罗马法系、罗 马—日耳曼法系、民法法系、成 文法系、法典法系等，是世界上
第一节 国际商法的概述
一、国际商法的概念
2. 调整对象
国际商法的调整对象是国际商事关系。所谓国际商事关系是指具有 涉外或国际因素的商事关系。应该从以下三方面来理解：
①具有国际因素，是指商事关系的主体、客体或内容涉 及到不同的国家或区域。
②所谓商事交易活动，不仅包括货物买卖，还包括技术 贸易、服务贸易以及其他新型的国际商事交易方式。
第二节 个人独资企业法
二、个人独资企业的设立
（二）设立程序 在中国，申请设立个人独资企业，应当由投资人或其委托的代理人向
个人独资企业所在地的有权登记机关提交设立申请书、投资人身份证明、 生产经营场所使用证明等文件。委托代理人申请设立登记时，应当出具投 资人的委托书和代理人的合法证明。个人独资企业设立申请书应载明下列 事项：企业的名称和住所、投资人的姓名和居所、投资人的出资额和出资 方式以及经营范围。登记机关应当在收到设立申请文件之日起15日内，对 符合法律规定条件的予以登记，发给营业执照，营业执照签发日即为独资 企业成立日；对不符合法律规定条件的，不予登记，并应当给予书面答复， 说明理由。
第二节 个人独资企业法
二、个人独资企业的设立
（一）设立条件 中国《个人独资企业法》第8条规定设立个人独资企业应当具备下列条