信托业务研究委员会-金融信托业务前沿(第三十八期)

金融信托业务前沿（2013年第10期，总第38期）上海市律师协会信托业务研究委员会主编：李宪明责任编辑：陈庆魏文韬2013年8月目录一、最新法规快递 (3)中国银监会关于中国（上海）自由贸易试验区银行业监管有关问题的通知 3二、信托问题研究 (5)发展公益信托事业，参与国家基本公共服务 (5)试析信贷资产证券化中亟待厘清的几个法律问题 (10)三、媒体关注和报道 (17)（一）创新业务 (17)ABS变形避监管证信祭出“信托+集合” (17)（二）监管动态 (20)监管频吹变革风银行理财变身自主资管计划成方向？ (20)地方银监局：禁止信托公司新增名单内地方平台贷 (23)（三）行业新闻 (25)信托业布局信贷资产证券化 (25)独立传承财富防败家子国内富人瞄上家族信托 (27)上海自贸区负面清单公布限制投资银行、信托公司等 (29)（四）机构动态 (30)平安信托打造一流阳光私募平台 (30)光大集团距控股甘肃信托仅咫尺之遥：意向受让股权资格已获地方政府批准 (31)一、最新法规快递中国银监会关于中国（上海）自由贸易试验区银行业监管有关问题的通知（银监发〔2013〕40号）各银监局，各政策性银行、国有商业银行、股份制商业银行、金融资产管理公司，邮政储蓄银行，银监会直接监管的信托公司、企业集团财务公司、金融租赁公司：根据党中央、国务院关于建设中国（上海）自由贸易试验区的决定，经国务院同意，现就自贸区内银行业监管有关问题通知如下：一、支持中资银行入区发展。

允许全国性中资商业银行、政策性银行、上海本地银行在区内新设分行或专营机构。

允许将区内现有银行网点升格为分行或支行。

在区内增设或升格的银行分支机构不受年度新增网点计划限制。

二、支持区内设立非银行金融公司。

支持区内符合条件的大型企业集团设立企业集团财务公司；支持符合条件的发起人在区内申设汽车金融公司、消费金融公司；支持上海辖内信托公司迁址区内发展；支持全国性金融资产管理公司在区内设立分公司；支持金融租赁公司在区内设立专业子公司。

三、支持外资银行入区经营。

允许符合条件的外资银行在区内设立子行、分行、专营机构和中外合资银行。

允许区内外资银行支行升格为分行。

研究推进适当缩短区内外资银行代表处升格为分行、以及外资银行分行从事人民币业务的年限要求。

四、支持民间资本进入区内银行业。

支持符合条件的民营资本在区内设立自担风险的民营银行、金融租赁公司和消费金融公司等金融机构。

支持符合条件的民营资本参股与中、外资金融机构在区内设立中外合资银行。

五、鼓励开展跨境投融资服务。

支持区内银行业金融机构发展跨境融资业务，包括但不限于大宗商品贸易融资、全供应链贸易融资、离岸船舶融资、现代服务业金融支持、外保内贷、商业票据等。

支持区内银行业金融机构推进跨境投资金融服务，包括但不限于跨境并购贷款和项目贷款、内保外贷、跨境资产管理和财富管理业务、房地产信托投资基金等。

六、支持区内开展离岸业务。

允许符合条件的中资银行在区内开展离岸银行业务。

七、简化准入方式。

将区内银行分行级以下（不含分行）的机构、高管和部分业务准入事项由事前审批改为事后报告。

设立区内银行业准入事项绿色快速通道，建立准入事项限时办理制度，提高准入效率。

八、完善监管服务体系。

支持探索建立符合区内银行业实际的相对独立的银行业监管体制，贴近市场提供监管服务，有效防控风险。

建立健全区内银行业特色监测报表体系，探索完善符合区内银行业风险特征的监控指标。

优化调整存贷比、流动性等指标的计算口径和监管要求。

2013年9月28日二、信托问题研究发展公益信托事业，参与国家基本公共服务文/李宪明作者简介：李宪明，锦天城律师事务所高级合伙人，中国执业律师。

先后就读于吉林大学、中国人民大学，获法学博士学位。

业务领域为金融信托、项目融资、兼并收购、直接投资。

2012年7月《国家基本公共服务体系“十二五”规划》发布，旨在建立健2012年7月《国家基本公共服务体系“十二五”规划》发布，旨在建立健全基本公共服务体系，切实保障人民群众最关心、最直接、最现实的利益，构建社会主义和谐社会、维护社会公平正义。

4•20芦山地震再次唤起了人们对公益事业的关注，“让爱心成就未来”是全社会的共同呼声。

在这个背景下，公益信托再次成为热议的焦点，信托应当参与社会公益事业，社会也需要公益信托的广泛参与。

一、信托的公益基因信托是人们的一种活动，是一种文化，也是一种制度。

在信托制度的精神中，内含着一种理念，要为他人利益而设计。

这个他人可以是特定的某人，也可以是不特定的人，或者是委托人自身，或者包括受托人在内。

不管是谁，在信托关系中受益人有自身独特的权利义务。

在信托制度孕育之初，人们将土地等财产授予某些人，指定某个教会、修道院或其他教会组织享有受益权。

但是，在西方国家封建制时期，法律禁止为慈善目的或非慈善目的的土地遗赠。

在长期博弈过程中，信托成为土地所有人为慈善目的而转让土地的一种手段，被广泛用于增进曾被禁止拥有财产的宗教团体的利益。

接受财产的人成为财产的所有人，但是法律要求他必须为享有受益权的人的利益管理这些财产。

在信托制度的演进过程中，私益信托、商事信托日益发达，公益信托似乎被淡化了，甚至被遗忘。

但事实上，信托的公益基因不仅没有势弱，而是在不断增强。

在美国的信托制度体系中，关于公益信托有系统的阐述。

《美国信托法重述》专用一章规定了公益信托，明确了公益信托的形式、性质、公益信托的设立与的管理、公益信托的效力及对第三人的责任等内容。

在日本，公益法人制度发达，在引进信托制度时，有人一度质疑是否有必要建立公益信托制度。

1922年日本《信托法》最终规定了公益信托制度。

我国台湾地区的《信托法》也设专章规定了公益信托，详尽明确了公益信托的设立、监管及终止等事项。

二、信托应当成为我国社会公益事业的基础性制度我国社会公益事业主要以基金会、社会团体法人和民办非企业单位等形式开展，其组织形式和管理分别由《基金会管理条例》、《社会团体登记管理条例》和《民办非企业单位凳记管理暂行条例》等法律文件予以规范。

社团法人是由会员自愿组成的非营利组织。

民办非企业单位是指利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。

基金会利用自然人、法人或者其他组织捐赠的财产，以从事公益事业为目的成立的非营利法人。

这些公益组织依法成立，有固定的办公场所和专门管理人员，适合开展事业型公益活动。

但是，公益组织也存在一些弊端，设立条件严格、管理运营成本高，所管理的资产保值、增值能力差。

比较而言，公益信托具有设立便利、管理成本低、资产增值能力强等特点，适合开展财产性公益活动。

《信托法》颁布后，我国公益信托活动就受到高度关注。

2005年7月，由中国银监会牵头，全国人大常委会办公厅、国务院法制办、国务院扶贫办、卫生部、科技部、民政部、国家林业局、国家体育总局、最高人民法院和中国慈善总会等12个部门在北京召开中国公益信托研讨会。

会议认为，公益信托是社会财富的再分配，我国作为发展中国家，需要大力发展公益事业。

建立公益信托制度，有利于发展我国公益事业，促进社会公平，建设和谐社会。

一些部门对大力发展公益信托也提出了不同看法，认为基金会等公益组织已有健全的管理制度，再建立一套公益信托制度是否有其必要性？2004年以来，信托公司先后推出一系列将公益事业与信托结合起来的具有公益性质的信托产品。

有的将信托产品的收益捐赠给慈善组织，实现营利和公益的双重目的，也有的信托产品尝试个人出资委托给信托公司与基金会合作从事公益事业。

2008年是中国公益信托发展史上具有里程碑意义的一年。

“5•12汶川地震”引发社会对我国现行公益事业体制的反思，也引起了人们对公益信托的关注。

中国银监会办公厅于2008年6月2日适时发布了具有指导意义的《关于鼓励信托公司开展公益信托业务支持灾后重建工作的通知》。

这是我国《信托法》颁布后第一个关于公益信托活动的规范性文件。

以此为指导，多家信托公司探索开展公益信托业务。

“西安信托5•12抗震救灾公益信托计划”于2008年6月6日成立，全部款项由陕西省民政厅负责协调、安排用于灾区学校建设等公益项目。

2008年10月16日，百瑞信托有限责任公司携手郑州慈善总会，推出了“百瑞信托•郑州慈善（四川灾区及贫困地区教育援助）公益信托计划”，帮助和支持四川灾区及其他贫困地区的教育事业。

近年来，在各类慈善和公益事业活动中，总能听到公益信托的声音或看到他的身影。

4•20芦山地震是人们不愿看到的。

但作为不得不接受的事实，所引发的灾难和灾后重建工作摆在了全社会面前。

受灾地区人民的能力有限，各级政府财力不足，公益信托的参与是必然要求。

从其他国家的经验看，公益信托在发展社会公益事业方面发挥着越来越重要的作用，与基金会、社会团体等公益组织优势互补，共同承载着社会公平、社会和谐与可持续发展的使命。

美国民众主要以公益信托、非营利法人和非营利非法人社团三种组织形式开展公益活动，公益信托是美国开展公益活动的重要举措。

公益信托的设立十分方便，无须注册登记。

人们可以通过合同或遗嘱将财产转移给受托人，由受托人为公益目的而持有财产，或者以宣言信托形式设立公益信托。

日本公益法人制度发达，在日本《信托法》颁布后的半个世纪里，并公益信托活动并未开展。

20世纪70年代以后，随着经济增长，个人财富的积累，社会开展公益慈善事业的需求多元化，单一的公益法人制度无法满足人们的多样需要。

公益法人制度在实践运作过程中也存在的一些问题，例如管理费用高、信息不透明、清算难度大等。

在这个背景下，日本的公益信托活动逐步发展起来，尤其是以社会福利、城市环保等为目的的公益信托逐步增加。

我国在在推进基本公共服务制度建设过程中，根据自身国情，结合各国经验，确定了建立可持续的基本公共服务财政体制和供给模式的思路。

《国家基本公共服务体系“十二五”规划》提出了创新供给模式，建立多元供给机制，鼓励社会力量参与的目标。

在坚持政府负责的前提下，充分发挥市场机制作用，推动基本公共服务提供主体和提供方式多元化，加快建立政府主导、社会参与、公办民办并举的基本公共服务供给模式。

公益信托在汇聚社会资源方面具有独特的制度优势，高效率的结构设计，能够实现专业化管理的运作形式，灵活的参与方式和目的安排，以及有效的监督制约机制，应当成为我国基本公共服务体系的重要组成部分，成为社会公益事业的重要支柱。

三、公益信托事业需要制度呵护公益信托事业的发展需要公益文化、信托理念和法律制度的悉心培育。

公益信托以社会利益为宗旨，是人们的公民意识的表达和社会认同感的展示。

他是无私的，所以弥足珍贵，但是，也极其脆弱。

各国在文化意识上都赋予了公益信托崇高的社会地位和荣誉，在法律上给予了较民事信托、商事信托等私益信托活动更为优越的条件。