商法(二)第一章 商法概述 第二章 个人独资企业法 第三章 合伙企业法

商法第一章商法概述第1节商法的概念和特征一、商法的概念（一）商法的概念：调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总和。

（二）“商”的涵义：1、词义学上的“商”“商”最早是计时单位一商即一刻。

后来又被发展出估量推测之意进而与量合用引申出协商的意思。

以营利为目的、从事媒介交易之行为。

2、经济学上的“商”：以营利为目的、直接媒介财货交易的行为。

（偶然的交换行为-一般等价物交换-各种类型的以营利为目的的直接交易）3、商法学上的意义：营利性主体所从事的一切盈利性营业活动和事业的总称。

包括商事交易活动（商人、商行为），也包括与实现商事交易有关的事宜（商业申请、登记等）。

固有商：买卖商辅助商：连接货物交易经营的中转、中介性经营活动(中介或者交易平台)第三种商：与交易密切相关的生产制造、承揽加工，以及便利交易资金的融通和周转的经营活动第四种商：与固有商，或与第二、第三种商有某种关联的信息广告传播业和旅馆、保险、饮食、娱乐等活动。

二、商法所调整的商事关系第一，由直接生产经营活动所引起的经济关系；第二，由商品交易营业活动所引起的经济关系；第三，媒介社会生产经营各阶段而间接创造价值的营利性活动引起的社会关系；第四，服务于社会生产和流通的一切盈利性营业活动所引起的经济关系。

三、商法的多种含义1、广义的商法和狭义的商法2、形式意义的商法和实质意义的商法（1）形式意义上的商法——以商法为名称制定的法典，着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构，最终表现于一个法律文件（商法典）。

（2）实质意义上的商法——一切调整商事关系的法律规范的总和。

四、商法的特征营利性相关的特性；商法规范较强的技术性；兼具程序法和实体法；兼具国内法和国际性；发展性与变动性第2节商法的基本原则第3节商法渊源和商事立法一、商法的渊源——包括法律、行政法规、地方性法规、国际条约、国际习惯、立法解释、司法解释、商事自治规则。

二、商法的体系1、传统的商法体系——包括商身份法和商行为法两大部分。

无锡工艺职业技术学院14／15学年第2学期专接本商法（二）章节试题第一章商法概述第二章个人独资企业法第三章合伙企业法一、单项选择题1.商法从根本上看属于（C）A.伦理性的法B.经济法C.私法D.公法2.以下关于商号权表述正确的是（D）A.向商标管理部门申请后获得的权利B.不可转让的权利C.仅具有财产性的权利D.在管辖地登记机关依法登记后获得的权利3.商业登记是（A）A.要式法律行为B.不要式法律行为C.诺成性法律行为D.实践性法律行为4.以下可以作为企业名称的是（D）A.WTOB.总统C.民主D.梅花5.商业主体的商业登记活动是（B）A.合意的法律行为B.企业和经营组织取得法人资格或从事营利性活动资格的必要条件C.企业和经营组织在设立时的登记D.公法上的行为不产生私法上的效果6.以下关于商人的商事能力表述正确的是( C )A.商人的商事能力无需特别的法定程序赋予B.具有民事行为能力的人一定具有商事行为能力C.不同的商人根据商业登记的营业范围而具有不同的商事能力D.商事行为能力的起止时间与民事权利能力的起止时间相同7.企业依法可以使用( A )A.一个商号B.两个商号C.三个商号D.四个商号8.以下关于商号权表述正确的是（C）A.商号权专属商人，因此不得转让B.商号权发生变更、继承等时，是否登记取决于当事人的意志，如果未登记，则可以对抗第三人C.若商号权已质押给债权人，在商主体破产后，债权人可以主张对商号权的权利D.商号所有人在全国范围内享有专有权9.下列不属于商主体的是（A）A．国家机关 B．有限责任公司 C．个人独资企业 D．合伙企业10.根据商行为双方当事人的资格，商行为可以分为（A）A．两方商行为和一方商行为B．绝对商行为和相对商行为C．基本商行为和附属商行为D．基本商行为和多方商行为11. 商号权属于（D）A．人格权和名誉权B．名誉权和身份权C．财产权和人身权D．人格权和财产权12.下列关于商法特征表述不正确的是( B )A.商法体现为国内法兼国际法色彩B.商法体现为强制性C.商法体现为任意性兼强制性D.商法体现为私法性兼公法性13.绝对商行为是指依行为的客观性和法律的规定，无条件属于商行为的法律行为。

第一节商法概述一、商法的概念和特征1 商法的概念商法：指调整商事主题在商事行为中所形成的社会关系即商事关系的法律规范的总称。

2 商法的特征（1）营利性商事主体从事商事活动的目的就在于获取经济利益，因而营利性成为商事活动和商事关系的本质。

作为调整商事关系的商法，其各项具体制度、规则必然是为适应和维护商事活动的营利性而设立，从而使商法带有营利性。

（2）技术性商法是规范商品经济运行的规律，是一个实践性极强的法律部门。

它对各类商事主体和商事行为都作了许多具体、详实并带有技术性的规定的规定。

（3）兼容性在大陆法系国家，法律被分为公法和私法。

商法的主旨在于调节和保护商事主体的财产利益，强调商事主体意思自治和商事主体之间的权利，义务对等，因而商法为私法的一种形式。

（4）国际性商事交易本身是一种跨国界的活动，这使得调整商事活动的商法具有国际性。

二商法的基本原则（1）商事主体法定原则a商事主体类型法定 b 商事主体内容法定c商事主体公示法定（2）公平交易原则a交易平等 b 诚实信用（3）交易便捷原则a交易便捷 b 短期时效 c 定型化交易（5）交易安全原则a强制主义b公示主义 c 外观主义d严格责任主义三商法和其他部门法的关系（一）商法和民法的关系民法是一般法，商法是特别法。

从根本上说，商事关系与民事关系是相同是，因而民法和商法规定所涉及的内容是相同的。

特殊法律规范不能由作为一般民法的框架完成，由作为特别法的商法来做出。

主要体现在：一是对民法规范或民法制度的具体化，二是对民法规范或民法制度的补充和变更，三是创设民法所没有的特殊制度。

所以对具体的商事关系的法律适用来说，应当先适用商法的规定，在商法没有的规定情况下适用民法的规定。

（二）商法与经济法的关系共同点：1两者都是规范经济生活的法律；2两者在性质上有共同之处，经济法对经济活动进行微观规制和宏观控制时，都借助国家公权力，因而它具有公法性质，而商法虽从根本上具有私法性质，但为了维护商事交易的安全，它在调整商事关系时也融进了一定的公权力，因而带有公法的性质。

第一章绪论第一节国际商法概述（1）指出国际商法和国际经济法的异同点（2）论述国际（商事）惯例的法律效力。

一、国际商法的概念调整国际商事主体和国际商事行为的各种法律规范的总称。

它强调的是各国商人（企业）之间从事跨国境的商业活动，尤其是跨国间贸易和投资活动方面的法律规范。

二、国际商法的渊源国际商事法产生的依据及其表现形式，包括国际（商务）条约、国际（商事）惯例和各国商事立法。

三、国际商法的主要内容（核心部分）1.绪论2.商事主体法，包括代理法、合伙法、公司法和我国三资企业法3.商事行为法，包括商事合同法、买卖法、票据法、信托法、投资法以及国际商事仲裁第二节大陆法系（1）大陆法系包括哪些国家和地区？（2）大陆法系是如何解释公法和私法之间关系的？一、大陆法系的概念及其分布范围大陆法系（continental family）一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称。

它主要是在罗马帝国的消亡过程中，在欧洲大陆，尤其是在西欧国家中逐渐发展起来的法律制度。

因此，罗马法的概念和原则对大陆法系的形成和发展产生了强烈和直接的影响。

大陆法系分布范围非常广泛，其特点是以欧洲大陆为中心，遍布世界各地。

二、大陆法系的特点1.强调成文法的作用，它在结构上强调法律的系统化、归类化、法典化和逻辑性2.大陆法系各国把全部法律区分类为公法和私法两大部分3.大陆法各国都进行大规模的法典编纂工作4.大陆法系国家法律的效力渊源，主要是制定法，而不是判例三、大陆法系各国的法院组织共同特点：法院的审级层次基本相同；各国除普通法法院以外，都有一些专门法院与普通法法院并存。

基本分为三级，第一审法院、上诉法院和最高法院第三节普通法系（1）普通法系分布在哪些国家和地区？（2）英美国家的法律渊源与法院组织有哪些异同点？一、普通法系的概念与分布范围普通法系（common law），又称英美法系，普通法系以英国普通法为基础，但并不仅指普通法，它是指在英国的三种法律，即普通法、衡平法和制定法的总称。

无锡工艺职业技术学院11／12学年第一学期专接本商法（二）章节试题第一章商法概述第二章个人独资企业法一、单项选择题1.商法从根本上看属于（C）A.伦理性的法B.经济法C.私法D.公法2.以下关于商号权表述正确的是（D）A.向商标管理部门申请后获得的权利B.不可转让的权利C.仅具有财产性的权利D.在管辖地登记机关依法登记后获得的权利3.商业登记是（A）A.要式法律行为B.不要式法律行为C.诺成性法律行为D.实践性法律行为4.以下可以作为企业名称的是（D）A.WTOB.总统C.民主D.梅花5.商业主体的商业登记活动是（B）A.合意的法律行为B.企业和经营组织取得法人资格或从事营利性活动资格的必要条件C.企业和经营组织在设立时的登记D.公法上的行为不产生私法上的效果6.以下关于商人的商事能力表述正确的是( C )A.商人的商事能力无需特别的法定程序赋予B.具有民事行为能力的人一定具有商事行为能力C.不同的商人根据商业登记的营业范围而具有不同的商事能力D.商事行为能力的起止时间与民事权利能力的起止时间相同7.企业依法可以使用( A )A.一个商号B.两个商号C.三个商号D.四个商号8.以下关于商号权表述正确的是（C）A.商号权专属商人，因此不得转让B.商号权发生变更、继承等时，是否登记取决于当事人的意志，如果未登记，则可以对抗第三人C.若商号权已质押给债权人，在商主体破产后，债权人可以主张对商号权的权利D.商号所有人在全国范围内享有专有权9.下列不属于商主体的是（A）A．国家机关 B．有限责任公司 C．个人独资企业 D．合伙企业10.根据商行为双方当事人的资格，商行为可以分为（A）A．两方商行为和一方商行为B．绝对商行为和相对商行为C．基本商行为和附属商行为D．基本商行为和多方商行为11. 商号权属于（D）A．人格权和名誉权B．名誉权和身份权C．财产权和人身权D．人格权和财产权12.下列关于商法特征表述不正确的是( B )A.商法体现为国内法兼国际法色彩B.商法体现为强制性C.商法体现为任意性兼强制性D.商法体现为私法性兼公法性13.绝对商行为是指依行为的客观性和法律的规定，无条件属于商行为的法律行为。

《商法学》施天涛商法导论第一章商法概述第一节商法的概念与特征一、商法的概念（1）概念：商法是调整有关商事关系的一系列法律规范的总称。

（2）调整对象：商事关系概念：商事主体按商法规定，从事各种以营利为目的的营业活动所发生的财产关系含义：1）是一种私人财产关系（物质资料生产、交换、分配、消费中的经济利益关系）①平等性；②自愿性；③有偿性2）是经营性财产关系（营利：以金钱、财物、劳务等获取经济上之利益）商事经营关系之核心特征在于它的营利性3）是独立的社会关系（与民事关系）联系：①规范社会关系的同一性；②基本原则的相通性；③适用中的关联性；④特别法与一般法。

区别：①独立性：民法规范一般市民社会关系，而商法则对其进一步调整；（3）商法是由一系列法律规范所构成的体系1）2）商法渊源：①制定法：法典、单行法规、商事行政法规、地方性法规；②判例法；③司法解释；④自治性规则；⑤国际条约、国际惯例。

二、商法的特征（1）私法性与公法性1）商法本质上属于私法，对于所调整的私人关系采自由主义（合同自由、企业自治）2）现代商法为保障私法之规定的实现，多采取强制干涉主义，导致其公法化倾向（商事组织法表现较为明显）3）总的来说，商事组织方面强制性规范居多；商事行为方面任意性规范居多（2）国内性与国际性1商事组织与商事主体，本笔记视为同一概念。

1）商法本质为国内法2）商事法律的国际法统一运动从未间断（3）实体性与程序性1）商法当然为实体法，但同时具有强烈的程序性，以保障民事权利的实现2）商法程序分为：①诉讼规范——破产程序、股东派生诉讼、证券集团诉讼（证券欺诈案件的原告往往人数众多）②非诉讼规范——设立程序、股东会议、董事会议、分立合并、解散清算（4）冲突性与协调性商法的不同原则之间存在冲突与排斥，而商法通过对不同原则的协调，以保持它们的和谐①自由原则（自由主义是商法的基本原则）②公平原则（平等原则、诚信原则、情势变更原则）③效率原则（例如证券交易：权利证券化、集中竞价、中央结算）④安全原则（公示主义、外观主义、严格责任主义、禁止欺诈主义）（5）伦理性与技术性1）一切法律就其性质而言，可分为伦理性规范与技术性规范2）商法以技术性规范为主（票据行为及救济、保险订立及理赔、海商法之共同海损）（6）稳定性与进步性进步性：海商→陆商；传统商业→金融商业；身份→契约；交易手段和方式的进步；个别交易→集合交易；修改频繁较高第二节商法的基本原则一、促进交易自由的原则：（1）意义：交易自由原则→（源于）→经济自由主义→（源于）→个人主义交易自由原则是自由经济主义在商法中的体现，表现为任意性规范（公司章程、票据任意记载事项）（2）表现形式：1）合同自由（除违背公序良俗，否则不受国家干涉；但特殊商事主体或受限制）①是否订立合同的自由；②选择相对人的自由；③决定内容的自由；④选择形式的自由2）企业自治①设立自由（登记为主，许可为辅）；②自主经营（企业的独立人格以所有权与经营权的分离为前提）；③自我管理（通过公司章程自我治理）3）市场自律（市场参与者自己组织起来对自己监管）①政府监管；②自律型监管；③政府监管下的自律（我国、美国），或自律主导下的政府监管（英国）二、维护交易公平的原则：（1）当事人法律地位纪律平等①商事主体有独立人格：（公司有自己的人格；合伙企业以合伙人的人格为人格）②商事主体在交易活动中地位平等③商事主体合法权益平等地受法律保护第一层含义：保护弱势群体：人格否认制度；格式合同解释制度第二层含义：各种商事主体平等地获得司法救济（2）当事人应依诚实信用原则从事交易活动（诚信原则：即从事商事活动应以善意的方式行为）P20适用：①合同法：缔约过失责任、后合同义务（包括协助、保密）。

商法总论知识点概括商法总论第一章一、商法1、概念商事法，是指调整有关商事关系的一系列法律规范的总称。

(1)、调整对象：商事关系1)私人财产关系2)经营性财产关系（本质特征：营利性）3)独立的社会关系——独立的法律部门(2)、由一系列法律规范所构成的一个法律体系1)含义：广义：国际国内狭义：国内-商事私法实质意义：一切形式意义商法典2）商法体系结构商事关系：商事主体、商事行为A、商事主体法：关于商事主体资格的取得、变更和消灭的规则B、商事行为法：关于商事主体从事各种商事经营活动的行为规则3）商法渊源：a.制定法、b. 判例法、c. 司法解释、d.自治性规则、e.国际条约与国际惯例2、特征1）、私法性与公法性2）、国内性与国际性3）、实体性与程序性4）、冲突性与协调性5）、伦理性与技术性6）、稳定性与进步性二、商法交易原则1、促进交易自由原则1）自由主义的表现形式：a.合同自由b.企业自治c.市场自律2)、维护交易公平原则：a.当事人的法律地位一律平等（主体具有独立的人格、主体在交易活动中地位平等、主体的合法权益平等的受到法律保护）b.当事人应按照诚实信用原则从事交易活动（诚实原则在合同法、公司法、信托法、证券法、票据法、保险法中适用）c.情势变更：构成要件（a.须有情势之变更b.须有情势之变更发生在合同成立后至合同履行完毕之前c.情势变更须非当事人所料，且具有不可预料的性质d.情势变更须因不可归责于当事人的事由而发生e.须情势变更后仍然履行合同则显失公平）3）、提高交易效率原则：a. 交易定型化（形态、客体、方式）b．时效短期化4）、确保交易安全的原则：a. 强制主义b．公式主义c.告知或通知主义d.外观主义e.严格责任主义f.禁止欺诈或不正当行为主义三、近现代商法●大陆法系民商分立法国德国折衷民商合一●英美法系第二章商事主体一、商事主体1、概念：又称商人，是指以自己名义实施商行为并且能够独立享有和承担民事权利义务的人。

第一章商法概述第一节商法的概念及其调整对象【单选】商法是调整商事关系中商主体及其商行为的法律规范总称。

【多选，简答】商法的特征。

(1) 较强的兼容性。

(2) 技术性。

(3) 营利性。

(4) 安全性。

【多选、简答】商法的原则。

(1) 提高交易效率原则。

(2) 强化商事组织原则。

(3) 维护交易公平原则。

(4) 安全交易原则。

第二节商主体【名词解释】商主体：是指具有商法上的资格或能力、能够以自己的名义从事商行为，享有商法上的权利并承担商法上的义务的组织和个人。

【简答】构成商主体必须包含的要素：(1) 商主体必须同时具备权利能力和行为能力；(2) 必须从事特定的持续性的营利活动；(3) 所进行的行为必须是具有特定性的商行为；(4) 应当进行登记，商主体的权利能力和行为能力必须经过国家机关特别授权程序。

【简答】商主体的特征。

(1) 商主体是具有商事权利能力和商行为能力的人；(2) 商主体是从事以营利为目的经营性活动；(3) 商主体必须是专门实施商行为的人；(4) 商主体的权利能力和行为能力必须经过登记而取得。

【多选】以商人是否具有法人资格为标准，商人可以分为商自然人、直合伙、商法人。

【多选】以是否经过特定的程序登记、从事特定的商行为为标准，商人可以分为法定商人和注册商人。

【多选】以营业规模的大小为标准，商人又可以分为小商人和大商人。

第三节商行为【名词解释】商行为：是指具有商行为能力的商主体从事以营利为目的的营业性法律行为。

【简答】商行为的特征。

(1) 商行为是商主体以营利为目的所进行的法律行为。

(2) 商行为属于营业性的行为。

(3) 商行为是具有商行为能力的主体从事的营业性的活动。

【多选】商行为的分类：(1) 绝对商行为与相对商行塑；(2) 单方商行为与双方商行为；(3) 基本商行为和辅助商行为。

【名词解释】商行为代理：是指商事代理人以营利为目的接受被代理人的委托，在委托的范围内以符合经济的原则同第三人建立商事法律关系，其法律后果由被代理人承担的商行为。

马工程《商法学》笔记整理第一章商法的一般原理第一节商法概述一、商法的概念和调整对象1、商法：又称为商事法，是指调整商事主体参加的商事关系之特别私法。

特点：商人法、私法、特别私法特征：a.复合性／兼容性：1.作为私法却兼具某些公法的性质；2. 兼有任意法与强制法的性质。

b.技术性（区别民法、刑法以伦理性规范为主）c.营利性（营利是“商”的本质）d.国际性（各国商法的内容相似；一系列公约）：1. 技术型规范易于统一；2.各国商法的主要内容具有同源性。

2、商法的调整对象：商事关系（营利性主体从事营业行为所发生的商事关系）（1）商事关系：主要指商人或企业相互之间发生的，或者商人或企业与消费者之间发生的财产关系和人身关系。

商法不调整：（1）非营利主体，比如民事主体、行政主体；（2）非营利主体偶尔从事的营利行为；（3）营利主体的非营利行为，即营利主体所从事的与商事活动无关的行为。

（2）商事关系在主体、客体、内容上区别于一般民事关系：a.主体：特殊的民事主体。

（民事主体若要取得商事主体资格，通常需要先行办理商事登记）b.客体（权利义务关系指向的对象）：动产、不动产；营业、营业资产；其他权利或权益。

c.内容（权利义务关系）：✓双方或多方商事关系——各方当事人按照意思自治等规则确定相互之间的权利义务关系；✓单方商事关系——既要遵循商法和民法原则，又要遵循消费者权益保护法的特别规定。

二、基础概念1、商：限定法律关系的主体时，指商人或企业等商事主体；限定事业或行为时，指营利事业或商行为。

2、商事：指商人从事的、以营利为目的的各种活动或事物。

（效力层级：商法规定＞商法习惯＞民法）3、商人：是指依法独立参加商事活动，享有商事权利并承担商事义务的个人和组织。

（1）自然人→包含自然人和法律拟制人；（2）买卖商、商贩→泛指持续从事经营活动、具有专业技能的个人和组织；（3）是职业也是社会阶层→以从事经营活动为职业的个人和组织；4、商行为：是指商人经营或从事营利事业的各种营利行为。