新三板“股权代持”的成因及解决方式

股权代持问题及解决方式什么是股权代持股权代持是指个人或组织代持股东的股份，代持人并不是公司股东，但却拥有管理股权的权利。

股权代持常见于公司股东之间的协议，或者是在公司转让时通过委托代理协议进行。

股权代持可能产生的问题股权代持常常会在企业内部产生很多问题，如管理混乱、财务不透明、股东权益难以保障等。

主要体现在以下几个方面：经营管理股权代持往往导致管理混乱，因为代持人只是代表股东的投票权，但没有实质控制企业的权力。

因此，代持人和公司经营管理层之间的利益可能存在矛盾。

在决策方面，容易出现代持人和企业经营人员之间意见不一致的情况，影响企业的整体发展。

财务运营股权代持会导致财务问题不透明，因为代持人除了拥有股东的投票权外，还涉及相关财务运营。

如果代持人没有及时提供财务报表，或根本不提供，企业股东将无法及时了解公司的财务状况，难以保障股东合法权益。

股东权益股权代持可能对股东的权利产生不利影响，因为代持人可以决定如何行使他们代表的股东权利。

因此，代持人出现纠纷或财务状况异常等情况时，股权代持可能对股东权益产生负面影响。

解决股权代持问题的方式换股换股是将持股股东的股份转移给其他股东的一种方式。

如果出现股东之间的矛盾，但是代持人的持股比例不足以对公司产生较大影响，那么企业可以采取换股的方式解决问题。

这样可以减少代持人的影响，有利于企业管理、财务运营和股东权益的保护。

发起诉讼如果代持人不履行其职责，或者代持人的行为侵犯了公司的股东权益，企业可以采取法律手段，如通过发起诉讼来解决问题。

协商妥协如果代持人的股份占比较大，且不利于企业发展，那么建议股东协商妥协，通过协商解决问题，维护所有股东的利益。

总结股权代持是一种常见的企业股东管理方式，但如果处理不当，股东之间的矛盾逐渐加剧，可能会对企业内部的管理、财务和股东权益产生负面影响。

为了避免这种情况的发生，企业应该采取适当的措施，如换股、发起诉讼、协商妥协等方式来解决股权代持问题，维护企业的整体利益和所有股东的合法权益。

公司股权代持的风险与解除股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。

在商事活动中，股权代持现象越来越多，但其中的法律风险也应引起各方的高度重视。

【股权代持现象产生的原因】股权代持现象产生的原因有很多，总结起来主要有以下三大类：第一大类是实际投资人的“个人需要”如保护个人信息安全，不愿暴露自己的财富；竞业禁止的需要，根据公司法的规定，公司董事及高级管理人员不得自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，并且许多公司章程、劳动合同明确规定董事、公司高管不得经营公司业务相竞争的公司等。

第二大类是便于商业运营如实际投资人不符合商业合作要求，需要他人代为持股；实际投资人规避公司可能存在的关联交易和同业竞争问题等。

第三大类是出于规避法律限制的需要如实际投资人为规避法律对投资领域、外商投资批准、投资比例、股东人数、股东公务人员身份的限制等。

【实际投资人面临的风险】实际投资人是公司股权的真正出资者，却在股权代持的情况下不持有公司股份，就会面临如下几方面的法律风险：第一、实际投资人与名义股东之间的合同效力问题一般情况下，如果实际投资人与名义股东就股权及收益归属产生纠纷发生争议时，他们之间的代持协议的效力问题就备受关注，对此，我国《公司法》并没有对“股权代持”进行明确规定，导致对于协议效力问题的认定并没有统一的司法尺度。

因此，最高院在《关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》（下称“公司法解释三”）中对股权代持的问题处理作出了司法解释，首次明确表明了我国法律对有限责任公司的实际投资人的股东资格的确认，对于实际投资人与名义股东之间的代持协议的效力问题，司法解释三规定只要相关协议不存在《合同法》第五十二条规定的情形，则应认定代持协议合法有效。

《合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定。

代持股权代持股权，简单说就是一方将其拥有的股权交由另一方代为持有和管理。

这种模式在现代商业中被广泛运用，为股东提供了一种便捷的投资和管理方式。

本文将从代持股权的定义、操作流程、目的与风险等方面进行详细介绍。

代持股权是指一方通过协议与代持方就其拥有的股权进行约定，将股权的管理和行使权转移给代持方的一种行为。

例如，在某些特殊情况下，股东无法亲自行使股权或者需要委托他人操作的时候，就可以选择代持股权。

这种模式可以灵活应对股东个人或投资机构的需求，更好地管理股权。

代持股权的操作流程相对简单。

首先，股东与代持方签署代持协议，明确代持期限、代持方的权责和报酬等条款。

然后，股东将其持有的股权转移到代持方名下，包括相关股权证书或电子化机制。

此后，代持方将负责代为行使股东权益，并根据协议向股东报告相应情况。

一旦协议约定的代持期限届满或其他符合条件的情况出现，代持方会将股权重新归还给股东。

代持股权有着多种目的。

首先，对于股东而言，代持股权可以减轻其日常的管理和决策负担，将一些琐碎而繁杂的事务委托给专业的代持方处理，从而更好地专注于自己的核心业务。

其次，代持股权可以增加股权的流动性，即使在无法亲自行使股权的情况下，股东也能够通过代持方实现股权价值的变现。

此外，代持股权还可以帮助股东分散风险，通过委托给不同的代持方，将股权分散在多个渠道，降低风险集中度。

然而，代持股权也存在一定的风险和挑战。

首先，选择合适的代持方至关重要。

股东需要谨慎选择可信赖的代持方，以确保其权益能够安全和有效地代为行使。

其次，代持股权需要清晰的协议和约定，明确双方的权责和报酬，以防范潜在的利益冲突和风险。

另外，代持股权的操作也需要注意合规性和合法性，确保符合相关法律法规的规定。

总之，代持股权作为一种灵活便捷的股权投资和管理方式，为股东提供了更多选择和更好的管理机会。

通过与专业的代持方合作，股东可以将一些决策、管理和风险分散的问题交由代持方处理，从而更好地专注于自身的核心业务。

2024年三板股权代持协议本协议由托管方（以下简称“甲方”）与股权代持方（以下简称“乙方”）共同签署，双方遵循平等互利的原则，达成如下协议：一、协议背景鉴于乙方持有甲方公司股份，为了保障甲方的利益，乙方同意将其持有的股份委托给甲方进行代持。

二、股权代持方式1. 甲方将作为乙方股份的合法持有人，并享有乙方持有股份所产生的权益。

2. 甲方有权根据乙方的要求，按乙方的意愿行使股东权益，包括但不限于参加股东大会、行使表决权、受让或出售股份等。

三、委托期限本协议的委托期限为______年，自协议签署之日起计算。

四、托管费用1. 乙方委托甲方进行股权代持，应向甲方支付一定的托管费用。

2. 托管费用的具体数额以双方协商一致为准，并在协议签署时确定。

3. 托管费用的支付方式、频率由双方协商确定，并写入协议。

五、信息披露1. 在委托期限内，乙方应及时向甲方提供与股权相关的信息，包括但不限于股东大会通知、股东决议等。

2. 甲方有义务将乙方提供的信息保密，并不得将其泄露给第三方。

六、协议违约1. 若乙方违反协议约定，将导致甲方受到损失的，乙方应承担相应的赔偿责任。

2. 若甲方违反协议约定，将导致乙方受到损失的，甲方应承担相应的赔偿责任。

七、争议解决在履行本协议过程中产生的任何争议，双方应友好协商解决。

若协商不成，任何一方可向有管辖权的法院提起诉讼解决。

八、协议终止1. 在委托期限届满前，双方可协商终止本协议。

2. 乙方有权随时撤销委托，但需提前通知甲方，并进行相关手续。

撤销委托后，甲方将不再作为乙方股份的代持人。

3. 本协议终止后，双方应按照协议约定的方式处理相关事宜。

九、其他条款1. 本协议一式两份，双方各持一份，具有同等法律效力。

2. 本协议内容如有补充、修改或衍生的，需经双方协商一致，并以书面形式作出补充协议。

3. 本协议的任何修改、补充或变更，除非另有约定，否则均需以双方签字的书面形式进行。

十、协议生效本协议自双方正式签署后生效，并自委托期限届满或双方协商一致终止后终止。

新三板拟挂牌公司及已挂牌公司员工股权激励一、员工股权激励方式新三板拟挂牌公司或已挂牌公司对员工进行股权激励的方式主要有以下几种方式：1、直接激励：通过股权转让或增资方式，使被激励员工直接成为公司的股东。

2、间接激励：通过员工持股平台、员工持股计划（通过基金或资管计划）等方式，使被激励员工间接享有公司的权益。

注：通过代持实施股权激励的，不在分析范围之内。

二、当前对员工股权激励的相关规定（一）挂牌前公司挂牌前，无论是直接激励还是间接激励，只要被激励员工不存在法律、法规及其他规范性文件（包括公务员、党政廉洁、高校等限制性规定）规定的经商或股权投资限制性情形，均不存在法律障碍。

（二）挂牌后1、直接激励被激励员工需符合《非上市公众公司监督管理办法》（以下简称“《公众公司监管办法》、全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则（试行）（以下简称“《投资者适当性管理细则》”）的相关规定，具体如下：具有参与挂牌公司定增资格的自然人投资者要求《公众公司监管办法》第三十九条规定的投资者（一）公司股东；（二）公司的董事、监事、高级管理人员、核心员工；（三）符合投资者适当性管理规定的自然人投资者、法人投资者及其他经济组织。

公司确定发行对象时，符合本条第二款第（二）项、第（三）项规定的投资者合计不得超过35名。

核心员工的认定，应当由公司董事会提名，并向全体员工公示和征求意见，由监事会发表明确意见后，经股东大会审议批准。

符合参与挂牌公司股票公开转让条件的投资者（一）投资者本人名下前一交易日日终证券类资产市值500万元人民币以上。

证券类资产包括客户交易结算资金、在沪深交易所和全国股份转让系统挂牌的股票、基金、债券、券商集合理财产品等，信用证券账户资产除外。

（二）具有两年以上证券投资经验，或具有会计、金融、投资、财经等相关专业背景或培训经历。

投资经验的起算时间点为投资者本人名下账户在全国股份转让系统、上海证券交易所或深圳证券交易所发生首笔股票交易之日。

新三板股权代持协议背景介绍随着中国资本市场的不断发展，新三板作为中国最有活力的创新型企业市场，已经成为众多企业融资的首要选择。

在融资的过程中，股权代持协议是非常重要的一环。

而随着新三板市场的日益壮大，股权代持协议也因此逐渐成为一个备受关注的话题。

股权代持协议的定义股权代持协议是指股东或持有公司股份的其他自然人或法人委托第三方（代持人）代为持有其股份，并履行相应的权利义务。

为了避免这些股东或持有人存在的各种问题和风险，如因生病、缺少时间、不愿意给亲戚、朋友带来困扰等情况，便委托他人代为持有，达到随时处置、交易的目的。

股权代持协议的重要性在融资过程中，股权代持协议也变得越来越重要，因为股份的转让是企业融资的一部分，而委托代持股份的人需要确保自己的股份得到妥善管理，保证股权的有效性。

这不仅可以保护股东或持有人的利益，也可以为企业未来的融资提供保障。

股权代持协议的条款股权代持协议应明确股东、代持人及持股比例，以及双方的权利和义务。

以下是可能包括在股权代持协议中的一些条款：股份代持条款股份代持条款应明确以下内容：•股份持有人委托代持人代为持有的股份数量及比例；•应该如何履行股份代持的义务；•股份代持期限；•出现何种情况时，应该及时将相应的股份移交给股份持有人。

权益代理条款权益代理条款的内容应该包括以下几个方面：•代持人应如何行使股份持有人有关公司股权的权利；•代持人行使权利的时限及方式；•代持人投票决定如何表决，以及是否应该受股份持有人的指示。

报告义务条款代持人应及时向股份持有人提交账户报告，报告内容应涵盖以下内容：•持有的股份数量、比例及变动情况；•公司的财务情况及经营状况；•公司董事会或股东大会的决策情况。

保密条款股权转让过程中存在很多敏感信息，为了保护各方的利益，合同中应包含保密条款。

保密条款应包括以下内容：•代持人应当为股权持有人保守机密；•代持人不得泄露与公司股权相关的任何信息；•双方应签署保密协议并遵守保密规定。

股权代持操作实务与法律风险分析（附案例）目录一、股权代持的原因二、股权代持的法律依据与法律关系三、股权代持的法律风险四、如何顺利实现股权代持五、扩展阅读：法院案例股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人（隐名股东）与代持人（显名股东）约定，以代持人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权处置方式。

一、股权代持的原因股权代持是公司运营中常见的一种现象，目的是为了规避法律法规或公司章程的相关规定，或者是其他一些不方便显名的原因。

1、保护实际出资人的隐秘性在国内的经济环境中，代持股份的原因往往处于灰色地带。

有的可能是真实的出资人不愿意公开自己的身份，例如有的真实出资人是国家工作人员不能够开展公司经营。

因此有效性存疑，这在后面会讲到。

2、使股权转让更加灵活股权代持常常被运用到投融资市场，很多VC投资人为了规避法律或政策的限制，选择采用股权代持这种变通的方式进行投资，使投资过程变得更加便捷顺利。

同时对于搭建了VIE架构的公司，在进行股权激励时，采用代持模式还能避免员工境外持股的麻烦。

3、规避融资担保限制为了相互担保银行融资，通过股权代持的方式设立多家非关联企业。

4、规避法律法规相关规定有的公司为了实施股权激励计划，同时为了避免频繁变更工商登记带来的麻烦，会委托公司股东代为持有被激励对象的股权。

有的情形如股权众筹，为了避免投资人数超过有限公司/有限合伙企业50人、股份有限公司200人的上限规定，投资者可委托众筹平台或其他股东代持。

有的公司在办理工信部、文化部等部门审批的时候，公司股东一旦有了外资，办理会比较麻烦，这个时候由中方人员代持股权，就会方便很多，规避了与相关法律法规的冲突。

还有些股权代持是为了公司业务发展需要，避免关联交易、禁业竞止等。

二、股权代持的法律依据与法律关系（一）法律依据对于股权代持的观点有形式说和实质说两种。

形式说认为，从保护交易安全的角度出发，应仅将名义出资人视为公司股东。

股权代持问题及解决方式股权代持问题及解决方式Q版E版新三板场外市场总联盟“股份代持”问题是企业首发上市及新三板挂牌中都会经常碰到的问题，而且往往会拖慢项目进度。

在企业上市过程中，该问题的出现可能会损害到拟上市公司股权的清晰性，进而可能引起很多的利益纠葛和法律纠纷，所以证监会对此一直是明令禁止的。

同样，对于拟挂牌新三板的企业来说，全国股转系统也明确要求企业清理好股权代持问题。

一.股权代持的原因分析关于股份代持的原因，中银律师事务所合伙人吴迎西律师为我们总结出如下几点：（1）某些人的身份当时不适合做股东，通过代持间接向企业投资；（2）实际投资者人数太多，将一个团体的股份放在一个人身上，既保证了工商程序的简便也便于员工管理；（3）为了相互担保银行融资，通过代持的方式设立多家非关联企业；（4）为了规避法律的某些强制性规定，采取代持形式完成投资或交易。

二.股权代持的法律效力及风险1.股权代持的法律效力我国《公司法》目前没有明确规定关于股权代持的条款，关于股权代持的法律效力主要规定在最高院的司法解释中。

《公司法司法解释（三）》第二五条第一款规定：“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。

”本文由公众号：“Q版E版新三板场外市场总联盟”编辑整理，欢迎关注！该规定说明股权代持协议只要不违反合同法第五二条规定的情形，应当是有效的。

《合同法》第五二条的具体规定为：“有下情形之一的，合同无效：一方以欺诈.胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通.损害国家.集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益; 违反法律.行政法规的强制性规定。

”同时，《公司法解释三》对于委托持股安排中易引发争议的投资权益归属.股东名册变更.股权处分等事项也进行了规定，这从侧面认可了委托持股本身的合法性。

新三板不予股权代持《首次公开发行股票并上市管理办法》规定：“发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷”。

因而，“股权清晰”成为证监会禁止上市公司出现代持现象的理论依据。

同时，股权代持在新三板挂牌中也是不允许的。

《全国中小企业股份转让系统业务规则》中明确要求挂牌公司要“股权明晰”。

《证券法》及其他与企业上市、挂牌相关的法律、法规和规章中并没有明确规定股权代持这一行为本身是无效的，因而监管部门为确保满足“股权清晰”的监管审查口径，也只是要求公司对股权代持的行为进行清理，但并未否认股权代持本身的合法性。

为了防止因股权代持引发不必要的纠纷，进而对上市公司的正常经营产生重大不利影响，采取合法合理的方式进行“清理”是必须的。

若企业存在股权代持不直接影响其新三板挂牌目前新三板挂牌规则要求拟挂牌公司对股权代持进行彻底清理，而目前的清理，基本上都是采取股权转让的方式。

那么是否只要企业存在股权代持就不允许新三板挂牌呢？答案当然是否定的。

因为股权代持目前还是比较普遍的现象，如果存在股权代持就一刀切的否定，那是不符合实际情况和企业挂牌的最终目的。

清理不是目的，只是实现企业上市和防止股权纠纷的重要手段。

企业不论登陆哪个层次的资本市场，都应首先强调信息披露，即只要企业将问题说清楚讲明白就是可行的。

之所以强调信息披露，是因为即使存在股权代持的情形，只要企业进行充分信息披露，并采取必要的措施把问题解决掉，之后就不再构成新三板挂牌的实质性障碍。

信息披露最主要关注以下几点：(1)股份代持的原因；(2)股份代持的具体情况；(3)股份代持可能存在的后果，如果引起争议或者诉讼是否会导致股权大幅变动甚至是实际控制人变更；(4)股份代持没有及时解除的原因和障碍(比如成本太高或者时机不够成熟)；(5)股份代持解除的具体时间和方案，以后如果存在问题，后续有什么解决措施。

通过披露股权代持情况，同时给出解除代持的具体方案，股权代持问题就是可以解决的。

律师如何解决挂牌前股份代持问题遇到股份代持问题时候，如果不能够解除，将会严重影响企业新三板挂牌的进程。

律师发现挂牌前有代持现象，可以请求司法确权、券商出具整改意见等解决方案。

律师也要在法律中详细说明。

股份代持问题1、问题解读股份代持又称股权代持、委托持股、隐名或假名出资,是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股权利义务的一种股权或股份处置方式。

在此种情况下,实际出资人与名义出资人之间往往仅通过一纸协议确定存在代为持有股权或股份的事实。

前面提到的职工持股会实际上也是一种股份代持方式.目前的法对股份代持并没有进行明确的规定,但2021年发布的法司法解释三第二十五条规定:有限责任的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有权益，以名义出资人为名义股,实际出资人与名义股对该合同效力发生争议的，如无第五十二条规定的情形,人民XX应当认定该合同有效.前款规定的实际出资人与名义股因权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股主张权利的,人民XX应予支持。

名义股以股名册记载、登记机关登记为由否认实际出资利的，人民XX不予支持。

因此，可以认为法律已经承认了实际出资人事实上的股权利.但是，对于挂牌时存在的股份代持，XX和股转的态度是明确的，即不允许存在代持。

之所以禁止代持，主要原因如下：(１）《首次公开发行并上市管理办法》中规定：发行人的股权清晰、控股股和受控股股、实际控制人支配的股持有的发行人股份不存在重大权属纠纷,因此，虽然法律承认实际出资人事实上的股权利，但如存在代持问题，必将导致股权不清，容易发生纷争，甚至导致不稳定，必须严格禁止；(２）代持将有可能使股超过２00人，而且代持问题往往并未在上报文件时说明，无法进行有效监管；（３）代持可能隐藏违法犯罪，或产生现象。

２、解决方案实务中，挂牌前对于发现的代持现象，必须提醒企业解决，中有如下几种解决方案：（1）对企业进行整改，让实际出资人复位,即将股改为实际出资人。