国际私法
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法学中的国际私法理论整理导言国际私法是研究跨国关系中适用的法律规则和解决跨国争议的法律体系。
它涉及国家间民事关系和商业关系等跨境事务。
在法学研究领域中,国际私法的发展与壮大被视为法学学科国际化的重要里程碑。
本文将对国际私法理论进行整理,以期对国际私法领域的研究与实践提供一定的借鉴和启示。
第一章国际私法的基本概念1.1 国际私法的定义国际私法是研究私法关系中的跨国关系的特殊法律学科,主要研究国际民事关系和国际商事关系等领域的法律制度。
1.2 国际私法的特点国际私法具有以下特点: - 跨境性:研究的对象为跨国关系。
- 国际性:涉及不同国家法律体系之间的协调与关系。
- 相对性:依据国际合同、国际习惯和国际协定等国际公法规则进行调整。
- 自主性:国际私法具有相对独立的法律体系。
1.3 国际私法与国际公法的区别国际私法与国际公法是两个独立的法律学科,其区别主要表现在以下几个方面:- 研究对象不同:国际私法研究的是国际私法关系,而国际公法研究的是国际公法关系。
- 法律规范不同:国际私法依据国际合同和国际习惯法等私法规范,而国际公法依据国际协定和国际习惯法等公法规范。
- 研究方法不同:国际私法采用比较法研究方法,而国际公法采用国际法研究方法。
第二章国际私法的理论基础2.1 国际私法的历史起源国际私法的历史起源可以追溯到古代,古代国家间的商贸往来和婚姻等民事活动需要有法律规则进行调整和解决。
由于国家主权的限制以及国际关系的复杂性,国际私法逐渐形成并发展至今。
2.2 国际私法的法治理念国际私法的法治理念主要包括以下几个方面: - 法律平等原则:各国在国际私法领域应当对外国人和外国法律实行平等对待。
- 国际合作原则:国际私法需要各国共同合作,形成统一的法律规则。
- 民事司法领域的主权原则:国际私法应当尊重各国的主权,尊重各国判决和裁决的效力。
2.3 国际私法的理论基础国际私法的理论基础主要包括以下几个方面: - 辐射理论:国家法律适用的辐射现象使得国际私法具备了相对独立的法律制度。
国际私法的范围导言:国际私法是研究和规范跨国私事关系的法律学科,它涉及国际私事法律关系的产生、适用和解决问题。
国际私法的范围十分广泛,包括婚姻家庭法、财产法、继承法、合同法等多个领域。
本文将重点探讨国际私法的范围和其所涉及的关键领域。
一、国际私法的定义和作用国际私法是国际法的一部分,旨在解决国际私事法律关系中的冲突和问题。
它主要研究私事法律关系的冲突规则和适用规则,以确定适用哪个国家的法律来解决涉外争议。
国际私法的主要作用是保护当事人的权益,实现法律的公平和正义。
二、婚姻家庭法婚姻家庭法是国际私法的重要领域之一。
它涉及到婚姻的成立、效力、终止和财产分割等问题。
在跨国婚姻中,涉及到国籍、居住地、财产所在地等多个国家的法律规定,因此需要借助国际私法的规则来确定适用法律。
例如,当一方申请离婚时,需要确定哪个国家的法律适用于离婚程序和财产分割。
三、财产法国际私法中的财产法是指在跨国财产关系中适用的法律规则。
当涉及到财产的转移、继承和保护时,需要解决不同国家法律之间的冲突。
例如,一位在国外去世的人的财产如何分配,就需要根据国际私法的规则来确定适用的法律。
财产法的适用涉及到财产所在地、当事人国籍等因素。
四、继承法国际私法中的继承法是指在跨国继承关系中适用的法律规则。
当涉及到跨国继承时,需要解决不同国家法律之间的冲突。
例如,一位在国外去世的人的继承权益如何确定,就需要根据国际私法的规则来确定适用的法律。
继承法的适用涉及到继承人国籍、遗产所在地等因素。
五、合同法国际私法中的合同法是指在跨国合同关系中适用的法律规则。
当涉及到跨国合同纠纷时,需要解决不同国家法律之间的冲突。
例如,在国际贸易中,当合同双方来自不同国家时,合同的解释、效力和违约责任等问题需要根据国际私法的规则来确定适用的法律。
六、国际私法的发展趋势随着全球化的进程,国际私法的范围和重要性不断扩大。
国际私法不仅仅是解决国家间的冲突,还涉及到国际组织、国际商事纠纷和人权保护等方面。
国际私法第一章绪论国际私法:是以涉外民事关系(或称国际民事关系)作为自己的调整对象的一个法律部门。
涉外民事关系:是在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。
如:1、作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人,有时是外国国家或国际组织。
2、作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行为。
3、作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生的法律事实发生于外国。
国际私法上所称的民事法律关系是广义的,实际上是指民商事关系。
它包括国际物权关系、国际破产关系、国际信托关系、发生于国际民商事领域的各种债权关系、国际知识产权关系、国际婚姻家庭关系、国际财产继承关系以及国际劳动关系等等。
涉外因素中的“外国”是广义的,包括一国内涉及不同法域的法律关系。
法域此处即一国内具有独立法律制度的地区,中国司法实践中,国际私法规范也适用于港、澳、台地区。
法律冲突是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。
国际私法在许多国家又被称为“法律冲突法”或“冲突法”。
在处理涉外民事关系时产生法律适用上冲突的原因:(1)现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系;(2)所涉各国民法上的规定不同;(3)司法权的独立;(4)国家为了发展对外民商事关系,必须承认内外国法律的平等,亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。
上述法律适用上的冲突,实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。
区际法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。
解决区际法律冲突的法律制度为区际私法。
多见于联邦制国家或复合法域国家。
具有自己的国际私法和自己内部的区际私法的成文法的复合法域国家,只有波兰与前南斯拉夫。
美国这样的复合法域国家只有自己的州际冲突法。
国际私法与区际私法的关系:首先二者有区别。
一、国际私法概述1、国际私法的含义:国际私法是以间接调整方法和直接调整方法相结合来调整国际民商事关系的法律规范的总和。
P52、简述涉外民事关系法律冲突的含义及其产生原因P77含义:国际民商事法律冲突,是指对于同一涉外民商事关系,因涉及各国(法域)民商事法律规定不同且都可能对它适用而产生的法律适用上的抵触现象。
产生原因:①各国民商事法律对于同一问题所做出的具体规定不同。
②各国之间存在正常的民商事交往,出现大量国际民商事关系。
③各国承认外国人在内国平等的民事法律地位。
④各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力。
3、简述国际私法调整对象及方法P2调整对象:国际民商事关系调整方法:①间接调整方法,是指在有关的国内法或国际法中之规定某类国际民商事关系受何种法律调整或支配,而不直接规定当事人之间具体的实体权利义务内容的一种调整方法。
②直接调整方法,是指直接规定了国际民商事关系当事人之间具体的实体权利义务内容的一种调整方法。
4、简述国际私法范围(规范组成)P6①外国人民商事法律地位规范:这种规范是确定外国的自然人、法人甚至外国国家、国际组织在内国民商事领域的权利义务的规范。
②冲突规范:又称法律选择规范或法律适用规范,是国际私法特有的基本规范,是指明某一国际民商事关系应适用何种法律的规范。
③国际统一实体规范:这种规范就是国际条约和国际惯例中具体规定国际民商事关系当事人的实体权利与义务的规范。
④国际民事诉讼程序规范:是指司法机关在审理国际民商事案件时专门适用的程序规范。
⑤国际商事仲裁规范:是指对发生在国际贸易、国际运输、国际投资、国际金融、国际保险以及其他各种国际商事交易中的争议进行仲裁解决的规范。
5、简述国际私法渊源特点及其主要类型P9特点:①双重性:即有国内法渊源,又有国际法渊源。
②差异性:即由于各国立法这对国际私法的内容和范围认识不同,各国对国际私法渊源的认识也不尽一致。
主要类型:①国内立法;②司法判例;③国际条约;④国际惯例;⑤法律学说或一般法理。
什么是国际私法
在当今⼀个时代愈加发展的情况下,各种国家关系层出不穷,那么什么是国际私法呢?下⾯就由店铺⼩编具体来给你介绍。
什么是国际私法
国际私法,是调整涉外民事法律关系的法律规范的总称。
西⽅⼀些国家,对民法和商法,传统上称这为私法。
调整国际间民事法律关系的法律,便由此得名为国际私法。
涉外因素⼤体有三种情况:
(1)民事法律关系主体的⼀⽅或双⽅,是外国的⾃然⼈或法⼈。
(2)它的客体是位于外国的物或其他标的。
(3)引起法律关系发⽣、变更、消灭的法律事实,存在于外国。
民事法律关系具有这三种情况之⼀的,便是涉外民事法律关系。
既然有些民事法律关系含有涉外因素,对这些法律关系在⼀定限度内,有适⽤外国法律的必要和可能。
这样,就需要有⼀种法律规则,来决定在什么情况下适⽤本国的法律,在什么情况下适⽤外国的法律,以及适⽤外国的哪⼀个国家的法律。
由于选择适⽤法律由本国决定,因此,国际私法属于国内法的范围,解决的对象和⽅法,由各国的国内法决定。
国际私法的主要内容有:对外贸易的买卖、承揽、运输、保险、信贷、结算等关系;涉外婚姻、家庭、继承、债务关系;专利权、版权、商标权等和知识产权的国际保护;以及涉外民事案件的司法管辖和仲裁,外国法院判决的承认和执⾏等等。
在我国,关于调整涉外民事法律关系的法律规范,散见在⼀些有关的单⾏法规中,如我国颁布的《中华⼈民共和国发明奖励条例》和《中华⼈民共和国中外合资经营企业法》等。
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第一编总论第一章国际私法的概念第一节国际私法的调整对象一、国际民商事法律关系的含义国际私法的调整对象:1、就是含有涉外因素的民商事法律关系,一般称为国际民商事法律关系,或称跨国民商事法律关系,也有人称之为含有国际因素的民商事法律关系。
2、其主体(当事人、住所),客体(标的物),内容(法律事实)至少有一个或一个以上因素与国外有联系的民商事法律关系。
3、是广义上的民商事法律关系。
既包括涉外物权、债权、知识产权、婚姻、继承关系,也包括涉外公司法、票据法、海商法、保险法、破产法关系等。
二、国际民商事法律关系的调整方法n国际私法的特点之一就是通过间接调整和直接调整两种方法来调整国际民商事关系。
1、间接调整方法:在有关的国内法或国际法中规定某类国际民商事法律关系受何种法律调整或支配,而不直接规定如何调整国际民商事法律关系当事人之间的实体权利与义务关系的方法。
(1939年《泰国国际私法》第16条规定:“动产及不动产,依物之所在地法。
”)2、直接调整方法:用直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来直接调整国际民商事法律关系当事人之间的权利义务关系的方法。
(联合国国际货物销售合同公约,直接规定当事人权义。
)它们都是国际私法调整国际民商事法律关系所必需的手段,两者相辅相成,互为补充。
第二节国际私法的范围a一、关于国际私法范围的不同主张◆英美普通法系国家的学者大多主张国际私法就是冲突法。
他们认为,国际私法只解决三个问题:管辖权规范、法律适用规范和外域判决的相互承认与执行。
◆多数法国学者认为国际私法包括以下几种规范:1、国籍法规范、2、外国人的法律地位规范、3、法律适用规范4、有关国际民商事案件的管辖权规范等。
◆德国和日本的多数学者以及受德国法影响的其他国家的学者认为,国际私法的全部任务或主要目的是解决在国际民商事法律关系中适用何种法律的问题。
国际私法仅包括法律适用规范或冲突规范。
◆中国国际私法学者对国际私法的范围,有多种不同看法。
国际私法的适用范围国际私法是调整涉外民商事法律关系的法律规范的总称。
它主要解决的是不同国家的法律在解决涉外民商事案件时如何适用的问题。
国际私法的适用范围也即国际私法调整对象的范围,也就是国际私法所调整的涉外民商事法律关系的范围。
本文将从国际私法调整对象的一般范围、特殊范围以及排除适用范围三个方面进行阐述。
一、国际私法的一般适用范围国际私法的一般适用范围是指国际私法在大多数涉外民商事关系中普遍适用的范围。
一般而言,凡是法律关系中具有涉外因素的,如法律关系的主体、客体、内容等具有涉外因素,均可适用国际私法。
例如,涉外合同、涉外财产继承、涉外侵权行为、涉外婚姻家庭关系等。
这些涉外民商事关系具有涉外因素,而这类关系通常又比较普遍地受到各国法律的调整,因此可以成为国际私法的调整对象。
二、国际私法的特殊适用范围除了上述一般适用范围外,国际私法还有一些特殊适用范围。
这些特殊适用范围通常是指某些特定的涉外民商事关系,由于其特殊性或复杂性,需要特别对待。
例如,在国际知识产权纠纷中,由于知识产权具有地域性、独占性等特点,因此需要适用专门的知识产权法律规范;在国际证券纠纷中,由于证券交易涉及到众多的投资者和金融机构,因此需要适用专门的证券法律规范;在国际投资纠纷中,由于投资涉及到一国与他国之间的经济利益关系,因此需要适用专门的国际投资法律规范。
这些特殊类型的涉外民商事关系通常需要专门的法律规范来调整,因此也成为国际私法的特殊适用范围。
三、排除适用范围国际私法的排除适用范围是指国际私法不适用于某些特定领域的涉外民商事关系。
例如,一些涉及到国家主权、安全、公共秩序等重大利益的涉外民商事关系,通常不受国际私法的调整。
此外,一些特定的合同或法律行为,由于其违反公共道德、公序良俗等规定,也不受国际私法的调整。
需要注意的是,排除适用范围的确定需要根据不同国家的法律规定和实际情况来具体判断。
综上所述,国际私法的适用范围包括了一般适用范围、特殊适用范围以及排除适用范围三个方面的内容。
国际私法学知识点总结一、国际私法的概念及发展国际私法是研究私事与国际联系的法律规范和制度的学科,它的研究对象是私人在跨国界交往中所产生的法律关系。
国际私法是以国际私事为对象的法律规范和制度,是一门应用性很强的法律学科。
国际私法是现代法律体系中的重要学科,与国际公法、国际经济法等学科共同构成了国际法律体系。
国际私法的发展可以追溯到古代的商法和国际贸易法,最早的国际私法规则出现在古代的国际商法和国际贸易活动中。
经过历史的发展,国际私法逐渐形成了独立的学科体系,成为国际法学的重要分支学科。
二、国际私法的基本原则1. 法律适用原则:即法院应当根据适用法选择原则,确定涉外事务适用的法律。
法院在确定适用法的过程中需要综合考量当事人民族、国籍、居所、交易地点等因素,以确定适用哪一国家的法律。
2. 无国籍原则:国际私法适用无国籍原则,即对于没有国籍、居住国不明或者信息不充分的个体,应适用国际公认的权利义务原则。
3. 自动承认原则:即各国的司法判决和裁定应当自动承认,避免对外国判决和裁定进行二次审理。
4. 等效性原则:即外国民事法条约的效力应等同于国家立法效力,保障外国民事法条约的实施。
5. 合作原则:即各国在处理国际私事事务时应加强合作,共同解决跨国界私事问题。
三、国际私法的基本内容国际私法的基本内容包括国际私事适用法、国际民事司法协助、国际商事仲裁和国际民事法律责任等方面。
1. 国际私事适用法:国际私法的一大重要内容是研究国际私事适用的法律规则和原则。
国际私事适用法是国际私法的核心内容,主要研究在涉及跨国界的个人、法人和物权关系等私事中的适用法律问题。
2. 国际民事司法协助:国际私法还涉及国际民事司法协助的问题,主要包括协助调查证据、承认外国判决和裁定、实施裁定等方面。
3. 国际商事仲裁:国际私法还涉及国际商事仲裁问题,主要研究国际商事仲裁规则和制度,以及相关的国际商事仲裁案例。
4. 国际民事法律责任:国际私法还涉及国际民事法律责任问题,主要包括国际侵权责任、无过错责任和履行责任等方面。
国际私法目的要求:通过教学,使学生了解了解国际私法的概念和渊源,国际私法的基本原则,法律冲突和冲突规范。
主要内容:一、国际私法概述二、国际私法的主体三、法律冲突、冲突规范和准据法四、国际民商事争议的解决教学重点一、国际私法的主体二、法律冲突和冲突规范:概念、特点、结构、类型教学难点:法律冲突和冲突规范教学时间:2学时授课方式:课堂讲授;课堂讨论。
教学内容:一、国际私法概述(一)国际私法的定义国际私法是以涉外民事法律关系为调整对象,以解决法律冲突为中心任务,以冲突规范为最基本的规范,同时包括统一实体规范、外国人民事法律地位规范及国际民事诉论和仲裁程序规范等在内的独立的法律部门。
(二)国际私法的调整对象国际私法的调整对象是国际民事关系,可以称之为涉外民事法律关系。
作为国际私法调整对象的涉外民事法律关系具有如下特点:具有涉外因素。
具体体现在关系的主体、客体和内容具有涉外因素;是广义的民商事关系;是会发生冲突的涉外民事关系。
1、法律冲突的含义及其产生的原因1)法律冲突的含义。
法律冲突,又称法律抵触,指对同一涉外民事法律关系因所各国民法规定不同而发生的法律适用上的冲突。
2)法律冲突产生的原因。
法律冲突的产生是下列条件相互作用的结果:各国民事法律制度不同;内国承认并赋予外国人民事权利;内国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力。
2、法律冲突的解决方法1)间接调整方法。
通过冲突规范调整法律冲突。
即通过制定国内或国际的冲突规范,只指出适用哪个国家的法律来调整某种涉外民事法律关系当事人的权利义务,而不直接规定当事人的权利义务关系。
2)直接调整的方法。
指通过统一实体法调整的方法,即有关国际间通过双边或多边的国际条约和国际惯例来直接确定当事人权利义务,从而避免或消除法律冲突。
(二)国际私法的范围国际私法的范围主要是指国际私法所包括的法律规范。
冲突规范的间接调整方法和统一实体规范的直接调整方法,是调整涉外民事法律关系的两种并列的方式,都应列入国际私法的范围。
国际私法的概念及特征国际私法是指国际私人法律关系的所适用的法律,主要涉及国际私人法律关系的选择、适用和实施等方面。
国际私法的特征是多样的,其中最为突出的特征包括以下几个方面。
第一,国际私法的适用范围较为广泛。
国际私法不仅涉及国际民事关系的适用,同时也包括了法商关系、国际劳动关系等多种类型的关系。
因此,国际私法的适用范围是十分广泛的。
第二,国际私法的规则具有明显的选择性特征。
国际私法旨在保障国际私人法律关系的有序化,因此其规则必须具有选择性,即根据不同情况和条件选用不同适用法律,能够更好地保护各方当事人的权益和利益。
第三,国际私法的适用是基于事实和具体情况而非国籍或国家的区别。
国际私法的适用是基于事实的情况而非国籍或国家的区别。
因此,在国际私法的适用过程中,关键的因素是各方当事人的个人身份、具体的事实情况等,而不是他们所在国家的法律体系。
第四,国际私法的规则具有多级适用特征。
国际私法规则是按照不同的优先顺序依次适用的,包括国际法、国家法律、国别法、国际公约等不同规则的堆叠和逐级适用。
这种多级适用特征确保了国际私人法律关系的适用会尽可能地符合国际公正和公正性的要求。
第五,国际私法的适用和实行需要国际协调和合作。
由于国际私人法律关系存在多个国家、多个法律体系的因素,因此国际私法的适用和实行需要国际协调和合作。
在国际私人法律关系发生争议时,必须通过国际协调和调解方式解决,避免出现敌视、不平等等恶劣情况。
综上所述,国际私法的特征是多样的,不仅涉及适用范围广泛、规则具有明显的选择性特征,对事实和具体情况具有高度的重视,同时也需要多级适用和国际协调合作等特点。
这些特点都体现了国际私人法律关系具有多样化和国际性的特点,表明了它的重要性和必要性。
目录国际私法概论 (3)国际私法的法律渊源 (3)国际私法的特征 (3)国际私法解决的主要问题 (4)适用外国法的各种理论 (4)冲突规范 (4)准据法的确定 (5)国际私法中的先决问题 (6)冲突规范的适用与排除 (6)一、识别 (6)二、反致制度 (8)三、法律规避制度 (9)四、外国法查明制度 (10)五、公共秩序保留制度 (11)国际私法主体 (12)一、自然人 (12)二、法人 (14)三、国家作为国际私法主体问题 (17)四、外国人法律地位 (18)涉外物权关系的法律适用 (18)一、无体物的法律适用 (21)二、民法典草案中的物权冲突法 (21)三、法律适用法之物权冲突规则 (22)四、意思自治原则在动产物权中的适用 (22)五、有价证券的法律适用 (23)六、权利质押 (23)七、国有化及其补偿问题 (24)涉外合同的法律冲突与法律适用 (25)一、当事人意思自治原则的适用 (25)二、CISG公约在中国的适用 (27)三、中国关于合同法律适用的基本原则 (28)涉外侵权之债的法律适用 (28)一、一般侵权法律适用 (28)二、特殊侵权法律适用 (29)三、涉外侵权与合同责任竞合的法律适用 (31)四、不当得利之债的法律适用 (31)五、无因管理之债的法律适用 (32)涉外婚姻家庭的法律适用 (32)一、涉外结婚的法律冲突与适用 (32)二、涉外夫妻、亲子关系的法律适用 (33)三、涉外离婚法律适用 (33)四、其他身份关系的法律适用 (34)五、涉外继承关系的法律适用 (35)国际民事诉讼程序 (37)一、国际民商事案件的管辖权 (37)二、国际民事诉讼管辖权的冲突与解决 (41)三、我国法院对不方便法院原则的运用 (42)四、我国对诉讼竞合的态度 (42)五、我国对英美禁诉令的态度 (43)六、外国人民事诉讼地位问题 (43)七、外国诉讼当事人的身份确认 (43)八、司法协助 (43)九、域外送达 (44)十、域外取证 (48)十一、对外国法院判决的承认与执行 (50)国际私法Private International Law国际私法概论一、国际私法概念二、国际私法的调整对象具有涉外因素的民商事法律关系:三要素标准(一)什么是“涉外因素”?如何区分国内案件与涉外案件?1、最高院关于民法通则的司法解释178条:凡民事关系的一方或双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的;民事关系的标的物在外国领域的;产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的,均为涉外民事关系。
国际私法条文【实用版】目录1.国际私法的概念和作用2.国际私法的法律适用原则3.国际私法在我国的实践案例4.国际私法的发展趋势和挑战正文一、国际私法的概念和作用国际私法是指涉及两个或以上国家之间的私人法律关系,主要调整跨国民事法律关系的法律规范。
其作用主要体现在解决跨国民事纠纷,维护国际民商事关系的稳定和公平。
国际私法主要涉及的领域包括婚姻家庭、继承、物权、债权、知识产权等方面。
二、国际私法的法律适用原则国际私法的法律适用原则主要包括以下几种:1.属地原则:即适用不动产所在地法律。
例如,涉及不动产所有权的转移问题,根据《中华人民共和国民法通则》第 144 条不动产的所有权,适用不动产所在地法律。
2.属人原则:即适用当事人的本国法。
在夫妻关系存续期间所得的财产,归夫妻共同所有。
共同共有的财产,依我国法律规定,需得全体共有人同意才可以做处分之行为。
3.合同自体法原则:即适用与合同有最密切联系的法律。
适用于涉外合同纠纷案件。
4.最大利益原则:即在涉及国际民事关系时,应当根据各方利益最大化的原则来确定适用的法律。
三、国际私法在我国的实践案例在我国,国际私法在涉外民事关系中的应用案例屡见不鲜。
例如,一对英国夫妇婚后移居意大利,后来华工作。
该夫妇于今年收养一名中国儿童并决定一起回意大利生活。
根据我国法律,有关该夫妇收养中国儿童所应适用的法律,应适用中国法和意大利法。
四、国际私法的发展趋势和挑战随着全球化的深入发展,国际私法的适用范围和复杂程度日益增加。
目前,国际私法的发展趋势主要表现在以下几个方面:1.适用国际条约:在涉外民事关系中,国际条约的规定越来越受到重视。
例如,我国缔结或参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。
2.知识产权保护:随着知识产权领域的不断发展,知识产权保护已成为国际私法的重要议题。
各国在知识产权法律适用方面存在差异,需要加强国际合作和协调。
国际私法概念
国际私法是处理国际间的个人权利和国际间的私人事务的法律
制度。
国际私法是国际公法的一部分,着重于保护个人在国际关系中
的权利和利益,而不涉及国家间的正义和道德原则。
国际私法的主要范围包括:
1. 个人权利:个人在国际关系中的权利,包括财产权、人身权、
继承权等。
2. 国际财产权:在国际关系中,个人之间的财产关系的权利,如
租赁、买卖、借贷等。
3. 外交法律程序:在国际私法中,外交程序是非常重要的一部分,包括调解、仲裁和谈判等。
4. 国际不法行为:涉及国际不法行为的国际私法问题,例如战争、破坏财产、欺诈和海盗行为等。
国际私法在解决国际间的个人事务和争端方面具有重要的地位。
它的法律制度和实践对于维护国际间的和平、安全和合作产生了深远的影响。
国际私法第一章国际私法概论一、名词解释1、国际私法:国际私法是在国际民事交往中形成的,体现一国及其与国际协调意志的,用来调整具有法律冲突和法律适用的国际民事关系的建立、变更、终止和处理争议的,规定在国内法、一些国家的判例法、国际条约和国际惯例中的关于外国人民事法律地位的规范、冲突规范、国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范、国际统一实体规范的总称。
(国际私法是调整涉外民事关系的法律规范的总称)2、国际(涉外民事)关系:在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。
3、国际法律冲突:不同国家在法律空间上的冲突,即解决同一问题的不同国家的法律由于各自内容规定的不同而导致的对该涉外民事关系应适用何国法律的矛盾冲突。
4、区际法律冲突:同一国家内,不同法域的的民事法律规定不同而产生的冲突。
5、间接调整方法:指在解决国家法律冲突的时候,通过冲突规范的适用来调整涉外民事关系当事人之间的权利和义务关系。
6、直接调整方法:不通过冲突规范,直接确定当事人之间权利义务的方法。
二、简答题1、什么是国际私法?它的调整对象是什么?(1)国际私法是在国际民事交往中形成的,体现一国及其与国际协调意志的,用来调整具有法律冲突和法律适用的国际民事关系的建立、变更、终止和处理争议的,规定在国内法、一些国家的判例法、国际条约和国际惯例中的关于外国人民事法律地位的规范、冲突规范、国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范、国际统一实体规范的总称。
(国际私法是调整涉外民事关系的法律规范的总称)(2)国际私法调整的特定社会关系是国际民事关系。
2、国际民事法律冲突产生的原因是什么?(1)各国民事法律制度规定的不同(2)涉外民事关系大量出现(3)各国承认外国人在内国享有平等的民事法律地位(4)各国在一定程度上承认外国民事法律在内国的域外效力3、国际私法的范围和渊源是什么?(一)国际私法的组成规范(国际私法的范围)(1)冲突规范(2)外国人民事法律地位的规范(3)国际民事争议解决规范(4)国际统一实体规范(5)直接适用的法(二)国际私法的渊源(1)国内法渊源1)国内立法2)国内判例3)司法解释(2)国际法渊源1)国际条约2)国际惯例(3)一般法理、国际私法的原则及学说4、国际私法的性质?(1)国际私法是程序法还是实体法(2)国际私法是公法还是私法(3)国际私法是国际法还是国内法(4)国际私法是任意法还是强行法第二章国际私法的历史一、掌握代表人物的代表观点国际私法理论的初创阶段(一)意大利的法则区别说巴托鲁斯的法则区别说:1、关于人的法则:适用于有关人的权利能力、行为能力方面的冲突,它随人适用。
2、关于物的法则:适用于不动产方面的冲突,属地适用。
(二)法国的法则区别说杜摩林:意思自治说达让特莱:法则三分说(三)荷兰的法则区别说胡伯:国际礼让说1、每一个国家的法律在其领土的界限内有其效力,并拘束其全体居民,但在此界限外则无效。
2、在一国领土界限内的一切人,不论是定居还是暂时居住,都应视为该国的居民。
3、各国的统治者出于“礼让”,应在相互尊重他国法律、使其在适用于本国境内以后,在其他国家也保持其效力,但议本国主权及其臣民的利益不受损害为限国际私法理论的兴盛阶段斯托里:属地学说,法律具有绝对的域内效力而没有域外效力。
“国际礼让”是一种国内法上的规定,而非一种国家义务。
2、萨维尼:法律关系本座说(1)关于人的法律关系,以其住所为本座,适用住所地法;(2)关于物的法律关系,以物之所在地为本座,适用物之所在地法;(3)关于因契约产生的法律关系,依当事人的意思决定本座,如没有明确的意思表示,以契约履行地为本座,适用契约履行地法。
(4)关于债的法律关系以履行地为其本座。
(5)关于继承法律关系,以被继承人死亡时的住所地为本座.(6)关于家庭关系,以夫之住所地为本座。
3、孟西尼:国籍法说(1)民族主义原则,也就是国籍原则。
按照这一原则,凡有关人的身份能力、亲属关系、继承关系等都要适用当事人的本国法,即属人法;(2)意思自治原则,也就是自由原则,即应该尊重人的自由,有关物权和债权的法律关系,应适用当事人选择的法律;(3)公共秩序原则,也就是属地主权的原则,即一国以公共秩序为目的的法律,应适用于该国领域内的一切人,不管他是本国人还是外国人。
4、戴赛:既得权说法律效力仅及于本国境内,一国考虑外国法的效力时所承认的并不是外国法本身,而是根据这种外国法已经正当取得的权利二十世纪国际私法理论发展的新阶段(一)库柯:本地法说法院永远只适用本国法,不适用外国法,然而出于社会利益和司法实践的方便,法院可以适用外国法,但适用外国法只不过是将外国法规则合并到本国法中。
(二)柯里:政府利益说解决法律冲突的最好方法是对“政府利益“进行分析,如果只有一个国家有合法利益,就适用该国的法律,如果两个国家都有合法利益,而其中一国为法院地国时,无条件适用法院地法;如果两个外国有合法利益,而法院地国为无合法利益的第三国时,既可以适用法院地法,也可以适用法院依自由裁量认为应适用的法律(三)富德的最密切联系说在选择某一法律关系的准据法时,应从质和量这两个角度对与该关系有关的各种主客观因素进行权衡,寻找法律关系的“重力中心地”,该中心地所属的法律即为法律关系所应适用的准据法。
二、思考:你最赞成哪种适用外国法的理论或学说?第三章冲突规范和准据法一、名词解释1、冲突规范:是指在调整某种涉外民事法律关系时,应该适用何国、何种法律的规范的总称。
2、范围:指某条冲突规范所调整的涉外民事法律关系的种类,也就是指明冲突规范所调整的法律关系、法律事实或法律问题。
一般是一条冲突规范的前半部分。
3、系属:指冲突规范范围里的涉外民事法律关系、法律事实或法律问题所应当适用的某种法律,一般是冲突规范的后半部分4、系属公式:又称为冲突原则即指公式化和固定化的系属。
5、属人法:即以当事人的国籍、住所或惯常居所作为连接点的系属。
6、连接点:也称为连接因素、连接根据,它是冲突规范借以确定某一涉外民事法律关系、法律事实或法律问题应适用什么法律的根据。
7、准据法:是指经冲突规范指定援引来具体确定涉外民事法律关系当事人权利与义务关系的特定的实体法律。
二、简答题1、冲突规范的结构和类型(一)结构范围指某条冲突规范所调整的涉外民事法律关系的种类,也就是指明冲突规范所调整的法律关系、法律事实或法律问题。
一般是一条冲突规范的前半部分。
系属指冲突规范范围里的涉外民事法律关系、法律事实或法律问题所应当适用的某种法律,一般是冲突规范的后半部分。
(二)冲突规范的类型(1)单边冲突规范:是指直接规定适用某国法律的冲突规范(2)双边冲突规范:是指其系属并不直接规定只适用内国法或外国法,而只规定一个可推定的系属,根据这个系属再结合法律关系的具体情况去推定应适用某种法律的冲突规范。
(3)重叠适用冲突规范:是指系属中有两个或两个以上的连接点,必须同时适用于某种涉外民事法律关系的冲突规范。
(4)选择适用的冲突规范:指系属中有两个或两个以上的连接点,但只选择其中之一来调整涉外民事关系的冲突规范。
1)无条件选择型冲突规范:这种冲突规范所规定的几个法律具有平等的法律效力,法院可以从中任意选择一个法律加以适用;2)有条件选择型冲突规范:连接点所指引的两个或两个以上的法律在适用上有一定的条件与先后顺序。
2、先决问题的条件先决问题是相对于主要问题而言的,是指为了解决涉外民事关系的本身问题所必须先予解决的附带问题。
(1)主要问题依法院地国的冲突规范,应适用外国法作为准据法;(2)先决问题对主要问题来说本身就有相对的独立性,可以作为一个单独的问题向法院提出;(3)依主要问题准据法所属国的冲突规范确定的先决问题的准据法和依法院地国的冲突规范所确定的先决问题的准据法,两者的内容不同,从而使得主要问题的判决结果也不会相同3、准据法所属国存在区际法律冲突时准据法的确立方法(1)根据该外国的区际私法确定准据法(2)直接依冲突规范中的连接点,如住所地、居所地等直接确定适用该具体地点的法律。
(3)依最密切联系原则确定准据法(4)采用国际私法的规定确定准据法(5)以首都所在地的法律作为准据法。
4、连接点的意义连接点的意义:从形式上,连接点是把冲突规范中的范围与一定地域的法律联系起来的纽带和媒介从实质上看,这种纽带和媒介反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在实质的联系或隶属关系。
第四章与适用冲突规范有关的制度一、名词解释1、识别:所谓识别就是法院对一涉外民事案件的事实情况进行定性和分类,把他归到某一条冲突规范的范围中去,以便能够根据该冲突规范的指引去适用法律。
2、反致:所谓反致是指甲国法院在处理某个涉外民事案件时,根据本国的冲突规范应当适用乙国的法律,而根据乙国的冲突规范,却应适用甲国的法律,甲国法院最终适用了本国实体法来确定当事人的权利和义务关系。
3、法律规避:国际私法上的法律规避是指涉外民事法律关系的当事人为了实现利己的目的,通过改变构成法院地国冲突规范连接点的具体事实,以避开本应适用的对其不利的准据法,而使对其有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。
4、外国法内容的查明:又称为外国法内容的确定或证明,是指依本国的冲突规范应适用外国法时,如何证明该外国法的存在及确定其具体内容。
5、公共秩序保留:所谓公共秩序保留是指一国法院在依据本国冲突规范已经确定外国的实体法应为某个涉外民事案件的准据法,但以该外国法的适用违反本国的公共秩序为理由而拒绝适用的制度。
6、转致:指某一涉外民事案件,依法院地国冲突规范的规定应当适用某外国法,而依该外国冲突规范,须适用第三国法时,法院依第三国法代替某外国法作为该案件应适用的法律的制度。
7、间接反致:又称为大反致,指对某一涉外民事案件,依法院地冲突规范的规定应当适用某外国法,而依该外国传统规范应当适用第三国法,但依第三国冲突规范却应适用法院地法,这时法院内国法为该案件的准据法,这种适用法律的过程被称之为间接反致。
二、简答题1、反致产生的条件(1)法院地国和有关外国冲突规范所采取的连接点不同,即他们对同一涉外民事关系规定了不同的冲突规范;(2)法院在解决法律适用问题时,将冲突规范所援引的外国法当着是一个整体,其中既包括该外国实体法又包括该外国的冲突规范,并且它适用了该外国法中的冲突规范,而没有适用其实体部分;(3)有关国家的冲突规范之间存在致送关系。
2、法律规避的构成条件(1)从主观上看,法律规避的行为都是直接故意的,当事人必须有规避法律的意图,其行为是以逃避对其不利的法律为目的的。
(2)从规避的对象上来看,当事人规避的是涉及某种民事关系的本应适用的强制性法规。
(3)从行为方式上看,当事人是通过改变构成冲突规范连接点的具体事实来实现的。