日耳曼习惯法提纲
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第六章日耳曼法内容提要日耳曼法是西欧早期封建制时期适用于日耳曼人的法律的总称,它是日耳曼各部族在入侵西罗马帝国、建立“蛮族”国家的过程中,由各部族固有的风俗习惯发展衍化而成的。
其后,在先进的古罗马成文法文化的影响下,各日耳曼王国编纂完成了包括《萨利克法典》在内的一系列成文法典,实现了法律的成文化。
由于日耳曼法采用属人主义原则,确认日耳曼人依据自身的部族习惯法生活,同时允许罗马人仍然依据罗马法生活,因此,随着日耳曼人与罗马人混合居住局面的延续,这两种法律间的相互影响与融合也进一步得到加强。
公元9世纪,整个西欧陷入封建割据之中,日耳曼法逐渐发展成为一种地区性的习惯法。
日耳曼法是继罗马法之后在西欧形成的一种法律体系,它是构成西欧封建制法律的基本因素之一,同时也是西方近代资产阶级法律的重要历史渊源。
关键词日耳曼法《萨利克法典》“马尔克”团体本位属人主义第一节西欧封建制法律形成和日耳曼法的成文化一、西欧封建社会的初步确立与日耳曼法的兴起公元476年,在“蛮族”入侵与隶农起义的双重打击之下,早已处于风雨飘摇中的西罗马帝国徐徐落下历史的帷幕。
日耳曼各部在其废墟之上建立起一系列“蛮族”国家,将整个西欧带入封建制时代。
西方历史学家通常将公元5—15世纪称作中世纪。
与古罗马时期社会经济形态与法律制度明显不同,这一时期在社会经济形态上呈现出封建制度的诸种特征:自然经济占有主要地位,商品经济不发达,以土地的层层封授为基础所形成的领主与附庸之间的个人人身关系成为社会重要组织形态,人身依附色彩浓厚;在法律制度上则主要表现为法律体系的分散与多元以及司法管辖权的分割。
1而在西欧中世纪早期封建社会初步确立阶段广为适用的数种法源之中,日耳曼法无疑最为重要,且适用范围最为广泛。
日耳曼法是西欧早期封建制时期适用于日耳曼人的法律的总称。
这一法律是日耳曼各部族在侵入西罗马帝国、建立“蛮族”国家的过程中,在罗马法和基督教教会法的影响下,由各部族固有的风俗习惯发展衍化而成的。
第五章日耳曼法教学目的和要求:掌握日耳曼法的概念;日耳曼法的产生和演变(和罗马法的并存与融合),掌握日耳曼法的基本特点。
了解主要制度;认识日耳曼法对以后西欧法律的影响。
第一节日耳曼法的产生和发展一、日耳曼法是西欧早期封建制时期的法律1、日耳曼法是指5--9世纪西欧适用于日耳曼人的一种法律体系.•它的性质是早期封建制时期的法律.日耳曼人入侵西罗马帝国,建立国家。
西罗马帝国灭亡。
二、日耳曼法的形成和发展(成文化渊源)1、公元5世纪,日耳曼各部族在灭亡西罗马帝国后建立了“蛮族国家”,•其中存在时间最长、最强大的是法兰克王国。
2、日耳曼法是由原来的部落习惯发展而成,最初是不成文的习惯法。
日耳曼习惯法的成文化(编纂蛮族法典)。
在蛮族法典中具有代表性的是法兰克王国的《撒利克法典》。
蛮族法典:从公元5世纪末期,大多数日耳曼国家从协调与被征服地区的居民关系、调整各部族原有的习惯与基督教教义教规的关系的需要出发,都模仿历代罗马皇帝的做法,在习惯法的基础上,编篡了成文法典。
这类法典在历史上称为“蛮族法典”,其中的典型代表是法兰西王国的《撒利克法典》。
三、日耳曼法与罗马法并存与相互影响在整个日耳曼法时期,日耳曼法与罗马法并存,(注意填空题)在发展过程中互相融合。
这主要是日耳曼法采用属人主义的原则,对罗马人适用罗马法,对日耳曼人适用日耳曼法。
1、在西欧早期封建制时期,各日耳曼王国存在着日耳曼法与罗马法两种法律制度并存的局面。
2、日耳曼王国采用属人主义原则,对日耳曼人适用日耳曼法,对被征服的罗马臣民则适用罗马法。
四、王室法令的发展第二节日耳曼法的基本制度一、适用法律的规则(一)属人法的决定(二)法律冲突的解决。
分两类,了解。
二、财产制度。
没有完整的财产制度(一)不动产所有权1、日耳曼法的所有权概念不同于罗马法,是相对所有权,不动产所有权和动产所有权有很大差别。
日耳曼法的不动产主要指土地。
土地所有权有两种:1、马尔克公社土地所有权在这种所有权制度下,社员所占土地及其周围的小块园地归社员家庭私有;耕地属公社集体所有。
五世纪⾄九世纪以马尔克为主要制度的西欧早期封建制时期(中世纪早期)适⽤于⽇⽿曼⼈(民族)的法律1. 公元前⾄六世纪,民族⼤迁徙⾃北向南,⽇⽿曼⼈⼊侵,西罗马帝国灭亡,在这⼀过程中,⽇⽿曼国家、阶级形成,在⽇⽿曼诸王国中⼤的是法兰克王国,墨洛温王朝;加洛林王朝时期,国王查理,中期发展为⼤帝国,但很短暂,查理死后分裂为近代法兰西、德意志和意⼤利三国的雏形。
2. 整个欧洲公元476年进⼊封建制社会。
3. 最早的法典是西哥特王朝的《尤列克法典》,其后有法兰克王国的《撒利克法典》、《⾥普利安法典》 1. 习惯法时期——⼝⽿相传,原来仅为习惯,后来演变为有国家强制,属⼈主义原则,允许被征服的罗马⼈适⽤罗马法,粗俗简单 2. “蛮族法典”的编纂(⽇⽿曼法成⽂化)时期——部落 3. ⽇⽿曼法与罗马法并存和相互影响时期——西哥特王朝的《阿拉利克罗马法辑要》 4. 王室法令的发展——王室法令是属地法,其效⼒⾼于部族法。
按其性质,王室法令可分为教会法令(因教权从属于王权)和普通法令;按其内容,则可分为补充部族的法令、独⽴法令和对官吏下达的训令,其中补充部族的法令应经民众⼤会同意,国王颁布的独⽴法令要由⾼级僧侣和世俗显贵组成的御前会议(国王的智囊团)同意。
王室法令在加洛林王朝时期得到迅速发展 ——⽇⽿曼法实⾏属⼈主义。
在适⽤法律时,⾸先要解决两个问题:⼀是属⼈法的决定,就是如何决定⼀个⼈所适⽤的法律;⼆是不同部族的⽇⽿曼⼈之间发⽣法律关系时,适⽤哪⼀种法律。
1. 决定属⼈法的⼀般原则:婚⽣⼦⼥从⽗法;妇⼥结婚后从夫法;⾮婚⽣⼦⼥从母法;不知其母,且⽆⼈收养或保护则⾃定;基督教僧侣从罗马法;被保护⼈和被收养⼈从保护⼈、收养⼈的法律; 2. 解决法律冲突的规则:①发⽣法律关系的各⽅的法律都有效,即各⽅适⽤⾃⼰的属⼈法,⼟地遵从其最初⾪属的所有⼈的⾝份法律;在履⾏任何重⼤法律⾏为前必须进⾏法律表⽩,并记录在案,如订⽴契约、提供证⾔和结婚仪式等(不会产⽣严重后果或侵害特殊利益的事件)。
日耳曼的法律制度一、日耳曼法的形成与发展过程、特点及历史地位【考纲内容】(日耳曼法的概念【考纲内容】2017年名词解释)日耳曼法是西欧早期封建制时期适用于日耳曼人的法律的总称,它是日耳曼各部族在入侵西罗马帝国、建立“蛮族”国家的过程中,由各部落固有的风俗习惯发展衍化而成的。
(一)日耳曼法的形成与发展过程1、日耳曼法的成文化(1)蛮族法典【考纲内容】:从公元5世纪末6世纪初开始,在先进的古罗马成文法文化的影响下,各日耳曼王国以原有的习惯法为基础,同时吸收某些罗马法的原则、术语以及早期教会法的内容,编纂了一系列成文法典。
由于当时罗马人称日耳曼人为“蛮族”,因此这一系列法典被称为“蛮族法典”。
(2)萨利克法典【考纲内容】(2014年名词解释):《萨利克法典》大约编纂于486-496年之间,是法兰克国王克洛维统治时期的习惯法和王室法定的汇编。
这部法典反映的是法兰克部族从原始的军事民主制向国家过渡时期的社会生活状况,是法兰克王国最主要的法律渊源,集中体现了法兰克王国早期法律制度的基本特征。
法典在结构体例上与其他古代法律汇编一样,诸法合体,民刑不分,实体法与程序法不分,并有序言和注释。
该法典由臣服于法兰克王国的罗马法律专家负责编纂,因此在编纂技术上与罗马法有很多相似之处。
2、日耳曼法和罗马法的并存与融合西罗马帝国灭亡以后,原来盛极一时的罗马法失去其权威地位,沦为各地的地区性习惯法之一。
为了便于适用,一些日耳曼王国也曾对这种罗马法进行编纂,其中最著名的是《阿拉列克罗马法辑要》。
这部法典于506年颁布施行,在时间上比查士丁尼编纂的《国法大全》还要早一百多年,除西哥特王国以外,在高卢、英格兰王国所辖地区,凡罗马人仍然依据罗马法生活之处,均须援用此法典作为准绳。
3、王室法令的发展法兰克王国查理大帝时期,为了加强王权,提出了用王室的法律取代所谓“公约”,试图通过王室法令推进全国范围内的法律统一。
(二)日耳曼法的基本特点第一,团体本位的法律。
第七章日耳曼法教学目的和要求:通过本章内容的学习,使学生懂得日耳曼法的基本内容、特点和对后世的影响等内容。
教学重点和难点:日耳曼法的基本内容、特点及影响教学内容:1.日尔曼法:日尔曼法是公元5世纪-公元9世纪在欧洲各日尔曼国家中适用于日尔曼人的法律的总称。
它直接从日尔曼人原氏族习惯发展而成,是一种早期封建法。
其风格和理念与罗马法截然不同,是中世纪欧洲法的重要构成要素,也是近代法的主要历史渊源之一。
2.蛮族法典:公元5世纪后期起,欧洲各日尔曼国家在日尔曼习惯法的基础上编纂的成文法典。
因罗马人称日尔曼人为“蛮族”而得名。
内容均诸法合体,具体而缺乏抽象性,类似判例汇编,也不涉及全部法律领域。
其中以法兰克王国的《撒克利法典》最为典型。
3.撒克利法典:中世纪欧洲法兰克王国在习惯法的基础上编纂的,适用于撒克利日尔曼人的成文法典。
一般认为编成于公元5世纪末,后经多次修改和补充,共65章,并附有许多注释。
内容上诸法合体,偏重于刑法、侵权法和程序法。
规范具体而无弹性,类似判例的整理汇编。
4.采邑制:采邑制是欧洲中世纪早期的一种土地占有制度,即以承担一定的封建义务为条件,从国王处受封土地,终身占有使用的制度。
公元8世纪30年底,法兰克王国实行改革,把原不附条件的封赏土地改为有条件的封赏,如此分封的土地即称“采邑”。
后其他大小贵族之间也照此封赏土地,遂逐渐发展为典型的封建等级制度。
9世纪以后采邑事实上也变成了世袭领地。
简答1.简述日尔曼法的基本特点。
日尔曼法是中世纪各日尔曼王国中适用于日尔曼人的法律的总称,是在日尔曼人的原始习俗基础上发展起来的早期封建制法。
其主要特点有:(1)以团体为本位。
在日尔曼法上,个人行使权利或承担义务,不能仅凭个人的意志自由决定,而要受到团体的约束。
这种团体主要是指家庭、氏族和公社。
(2)贯彻属人主义原则。
不论日尔曼人居住在哪里,对他只适用他所出身的那个部族的法律。
反之,一个外来人居住在本氏族、本公社内,本氏族的法律对他也不适用。
日耳曼习惯法
摘要:
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正文:
在英语中,习惯法被翻译为unwritten law,也就是不成文法,《韦伯斯特词典》中解释为:“习惯法是成立已久的习惯,是不成文法,因公认既久,遂致其发生效力”。
习惯法在所有的民族早期中几乎都出现过,而最具影响力的就是日耳曼人的习惯法。
日耳曼人的习惯法,特别是盎格鲁撒克逊人的习惯法最终与罗马法和教会法相结合形成了极为强调“判例”的英美法系。
一、早期日耳曼社会及习惯法:
关于日耳曼人的历史文献,在凯撒的《高卢战记》(公元前100~前44)、塔西佗的《日耳曼地方志》(约公元55~约120)中都有记载,早期日耳曼人以从事狞猎、畜牧为主,长期过着氏族公社制生活。
由于畜牧与征战,日耳曼人不擅于农耕而是好战,视战争为“荣誉”之事,奉行着“能以流血获取之物决不以流汗得之”。
所掠获的战利品用抽签的方式分配。
氏族部落遇到重大问题交由部落首领组成的议事会或部落成员组成的民众大会讨论决定。
部落成员的行为主要依赖口耳相传的部落习惯以及民众大会制定的规则来调整,这些习惯和道德规范没有很明显的区别,各部落习惯虽有所不同,但基本上大同小异。
日耳曼法初期适用法律的“属人主义”,部落成员不论居于何地一律适用本部族法律,而外部族人即使居住在本部族所在地区,也不受该部族法律保护。
这一原则起源于原始公社时期的氏族制度,以血缘划分居民,氏族、部落习惯只适用于本氏族、部落成员。
日耳曼法非常注重形式,例如土地所有者要通过递交树枝、草根土或帽子和手套的形式来表明赠予土地。
在刑事审判中,还常常实行神明裁判,用水与火判断嫌疑人是否有罪。
公元一世纪初期,日耳曼人的这种氏族制度己开始解体。
氏族内部产生了阶级分化,按日耳曼部落习惯,社会成员一般分为四个等级:贵族、自由人、半自由人和奴隶,民众大会也逐渐为贵族所左右。
在入侵罗马前人民大会是真正的权力机关,由全体自由人组成,同时也对习惯法具有最终的解释权,决定一切重大问题、进行审判和履行宗教仪式;侵入罗马后,其作用不断下降,且日益被下级军事首长和新的贵族所控制。
二、征服罗马后成文法典的编撰::
日耳曼的习惯法在其长期的演化过程中,已经培育出一种活生生的、超越了这种法律本身的重要的政治与法律传统和制度积淀,并且成为塑造人们的精神品质、决定人们的价值观念的一种内在的价值因素。
也可以说,习惯法的精神已经渗透到了日耳曼人灵魂的深处。
征服西罗马之后,日耳曼人的社会经济生活发生
着巨大的变化,文化上,落后民族统治着先进的民族,政治上也面临许多新的问题,比如说协调与被征服地区的居民关系、调整各部族原有的习惯与基督教教义关系等。
为了解决诸如此类的问题,同时,也受到基督教以及罗马法典编纂的传统的影响,日耳曼人在建立“蛮族国家”的同时,各部族就以部族习惯为基础编纂成文法典,历史上将这类法典称之为“蛮族法典”。
如5世纪末西哥特王国的《欧里克法典》、5世纪末6世纪初法兰克王国的《萨利克法典》和 7世纪伦巴第王国的《伦巴第法令集》等。
在这些法典中以五世纪末六世纪初法兰克王国的《萨利克法典》最为著名,因为日耳曼人非常落后,几乎没有文化,“蛮族法典”是在罗马法学家和教会神职人员的帮助下完成的,所以大多数“蛮族法典”都是用拉了文写成的。
这些成文法典的编纂是从搜集、整理习惯法开始的,可以说是习惯法的汇编,在其间再加上为数不多的国王命令,法典中也并没有规定社会成员所应遵守的一般规则,而只是记载了一些具体案件的判决,因而很难具有更为普遍的法律效力。
日耳曼王国建立后,统治着比他们文明程度高的罗马人和其他异族,于是在法律的适用方面继承着“属人主义”的原则,就是对日耳曼人使用日耳曼法,对被征服的罗马人则使用罗马法,这样一方面可以保存日耳曼人自身氏族制度时期的习惯,另一方面也是为了缓和民族矛盾,增强法律的效用。
在罗马法和日耳曼习惯发生冲突时,适用日耳曼法。
但是,这种“二法并存”的属人主义的法律制度无法解决同一地域、不同种族的人所遇到的法律问题。
因此,不可避免地发生“法律冲突”。
在遇到此种问题的时候,国王不得不发布一些“法令”,来对案件进行裁决。
法律冲突给人们日常生活带来很大不便,各种族人民在长期交往和相处过程中,也逐渐寻找到了一系列解决冲突的共同原则或旧例。
例如,关于赎罪金和损害赔偿金的决定,采用依被害人的出生地法为准的原则。
在订立契约的问题上,双方当事人所承担的法律责任各依其自身的出生地法。
在监护问题中则采用被监护者的法律,继承则依被继承人的部族法。
公元7世纪,日耳曼各王国深感“二法并存”的法律制度不利于社会经济的发展和政治秩序的稳定,试图通过立法改革,在日耳曼国家之间共同确认法律原则的基础上推行一种“共同法”体系,西哥特王国就曾多次修订适合于罗马人和哥特人的统一法律。
到了公元8世纪中期,加洛林王朝建立,查理曼为了进一步巩固自己的王权提出了用王室法令取代部落的“公约”,并正式废止民众大会的立法权,由“贵族会议”和“法律智人团”参与立法活动。
这样立法权就直接控制在了国王手中。
三、习惯法的特点:
用美国政治思想史学家萨拜因的话来说,在日耳曼人的观念中,法律并非日常生活之外的某种强制性约束,它们本身就构成了生活的一个有机组成部分,就“像是缭绕的大气,从天上一直延伸到大地,深入人与人的关系的每一个角落。
”习惯法带有原始法律原则的特征,大多数学者也同意,习惯法只有发展到成文法的阶段才可以具有公开性、普遍性与可预见性的特征。
首先是没有立法者。
在日耳曼人的法律中,并非某个或者某些立法者制定的规则,而是从远古流传下来的各种习俗与惯例构成了法律规范的主体部分。
与此同时,法律被认为是在这些法律管束之下的人民的共同财产,它们世代相传,并且在社会生活中不断地被发现和重新发现。
也就是说,在日耳曼法体系中完全排
除了立法者的概念,各种习俗被认为是由神为人们所制定,并且经过漫长的时间流传下来的。
如伯尔曼所说:在日耳曼法的传统中,“法律不是由中央当局自觉地制定或重新制定的东西;虽然可能偶尔也有立法,但绝大多数法律是某种产生于社会共同体的行为模式和行为规范、产生于它的社会习俗和社会惯例的东西。
另外,在这种类型的法律秩序中,习惯并不受法学家有意识的、系统的和持续不断的理性检查。
习惯是那么地神圣,以致于它还可以不仅是神圣的;它简直受到了绝对的和不容置疑的尊重。
”①这样,从逻辑上说,人们便只能适用和解释各种具有法律效力的习惯,而没有立法与废除法律的可能。
虽然从5世纪开始各日耳曼国家都不同程度地进行了一些法典的编撰工作,但日耳曼法作为习惯法的基本特征却没有出现任何根本性的变化。
人们所做的,实际上只是对各种习俗、惯例与判例的收集、分类与整理,因此这种编撰工作并不是真正意义上的立法。
另外,直到10世纪以后英国出现普通法体系为止,日耳曼法在实施过程中通过解释进行执法的特点与司法过程中的地域性特点也没有出现什么变化。
日耳曼法体系的这样一种特点使法律具备了超越权力的特性。
欧洲中世纪时期人们的普遍观念是,“国家本身并不能创造或制定法律,当然也不能够废除法律或违反法律,因为这种行为意味着对正义本身的否定,而且这是一种荒谬之举,是一种罪恶,是对唯一能够创造法律的上帝的背叛。
”②日耳曼法的这种特点对于整个西欧地区的法律理论与实践都有影响,它通过国王的加冕誓词、以及国王与贵族们达成的各种协议一再体现出来。
在这些文献中都有对权力的制约和限制,这种传统可以一直追溯到塔西坨在《日耳曼尼亚志》中曾经加以描绘的古代日耳曼法。
其次是通过对原有的法律与判例的解释产生新的法律。
虽然日耳曼法传统中没有立法者的概念,但这并不等于说这套法律体系在历史中就处于一种僵化不变的状态。
日尔曼法的演进过程是一个使旧法律适用于新情况的发展过程,在法律的执行过程中,法官们可以通过对传统和习俗进行新的解释而使之适用于以前未曾遇到过的情况,他们在决定选择什么样的习惯与判例、以及在需要的情况下对这些习惯如何解释方面具有一定的自主权。
由于从原则上说任何一次新的司法解释都有可能成为以后的司法判决的先例而被援引,因此法官的这种司法解释就具有一种立法的性质。
正是这一特点使日耳曼法能够在保持了一种很强的历史连续性的同时,又缓慢地随时间而发展。
第三,注重形式和程序。
日耳曼法在其早期阶段具有强烈的仪式因素,正当程序是司法过程中的一个基本要求。
也就是说,人们判断一件司法审判是否公正,不仅看它的结果如何,而且更重要地是要看它的程序是否符合既定的规范。
这样我们就可以理解在《萨利克法典》中所规定的臣服、受封、财产转移、婚嫁等等法律事件所要经过的形式和程序了。
甚至在现代,英美法系的法庭上律师法官们所戴的假发套也证明了这一点。
参考文献:
①伯尔曼:《法律与革命——西方法律传统的形成》,第98页。
②O.Vossler,“Studies zur Erklarung der Menschenrechte”,Historische Zeitschrift,CXLII(1930),s.512.。