民法学原理

近代民法与现代民法理论

民法的发展自成体系，但也不是封闭的结构，从近代民法与现代民法的比较可以看出民法又受到社会发展的巨大影响。其建立的基础是由经济基础所决定的，作者通过比较分析近代民法和现代民法的建立的基础判断、民法理念和价值判断等相关基础理论，希望对民法的基础理论研究有所裨益。

一、近代民法与现代民法的平等性和互换性

1.近代民法是指经过17、18世纪的发展，于19世纪欧洲各国编纂民法典而获得定型化的，一整套民法概念、原则、制度、理论和思想的体系。在范围上包括德、法、瑞、奥，日本及旧中国民法等大陆法系民法，并且包括英美法系民法。所谓现代民法是指近代民法在20世纪的延续和发展，可以说是现代社会的近代民法。现代民法，是在近代民法的法律结构基础之上，对近代民法的原理、原则进行修正、发展的结果。

2.近代民法和现代民法建立在对当时社会生活所作出的两个基本判断之上的。这两个基本判断，是近代民法和现代民法制度、理论的基石。近代民法第一个基本判断，叫平等性。在当时不发达的市场经济条件下，民事法律关系主体主要是农民、手工业者、小业主、小作坊主。法学者和立法者对当时的社会生活作出一个基本判断，一切民事主体都是平等的，叫做平等性。

第二个基本判断，叫互换性。所谓互换性，是指民事主体在市场交易中，在民事活动中频繁地互换其位置，在这个交易中作为出卖人与相对人发生交换关系，在另一个交易中则作为买受人与相对人建立交换关系。于是，主体之间存在的并不显著的在经济实力的差别或优势，因为主体不断地互换其地位而被抵销。在平等性上的不足，因互换性的存在而得到弥补。

3.我们可以说近代民法所有的基本原则和基本制度，都是奠基于这两个基本判断之上的。民事主体具有平等性和互换性，因此国家可以采取放任的态度，让他们根据自己的自由意思，通过相互平等的协商，决定他们之间的权利义务关系，他们所订立的契约被视为具有相当于法律的效力，不仅作为他们行使权利和履行义务的基准，而且作为法院裁判的基准。

中国海洋大学本科生课程大纲

课程名称 民法学(Civil Law) 课程代码 030102101253

课程属性 学科基础 课时/学分 64/4

课程性质 必修 实践学时

责任教师 胡家强 课外学时

课程属性：公共基础/通识教育/学科基础/专业知识/工作技能，课程性质：必修、选修

一、 课程介绍

1.课程描述：

本课程的教学目的在于通过教学活动让学生全面系统地掌握民法的基本理论和我国现行民事立法及其相关司法解释，使学生能够初步掌握和运用民法的基本理论和现行民事法律规定及司法解释，分析并解决现实中的一些民事问题，同时使学生了解最新的理论观点和我国民事立法的发展趋势，为将来推动我国民事法律的建设，发展社会主义市场经济和从事司法实践奠定一定的理论基础。

2.设计思路：

本课程为法学专业学科基础必修课程，隶属于民商法学课程群，是该课程群主干基础课程。通过该课程的学习，使学生掌握民法的基本理论和现行民事法律规定及司法解释，培养学生一定的分析解决民事法律问题的能力，并了解最新的理论观点和我国民事立法的发展趋势，为其他专业课程群的学习打好一定的基础，并使学生具备法学专业基本素质，培养初步的探究能力和理论分析能力及实践应用能力。

3. 课程与其他课程的关系：

本课程的先修课程为法理学。通过该课程的学习为合同法、物权法、侵权责任法、商法的课程学习奠定知识基础。

二、课程目标

民法学课作为法学专业低年级学生的一门学科基础选修课程，其教学目的在于使学生初步掌握和运用民法的基本理论并运用该理论解决现实中的一些民事问题的能力。到课程结束时，学生应能：

（1）全面系统地掌握民法的基本理论,。

（2）掌握我国现行民事立法及其相关司法解释。

（3）了解最新的理论观点和我国民事立法的发展趋势。

（4）能运用民法的基本理论和现行民事法律规定及司法解释，分析并解决现实中的一些民事问题。

三、学习要求

要完成所有的课程任务，学生必须：

以“民法学”视角看生活

英语学院 08级2班 滕跃 04号

某高校毕业的校友经有关部门登记，设立了“某某高校同学会”，这一社会团体应当属于营利法人还是属于公益法人？

事实上，在营利法人和公益法人两种法人之间，还存在一些既非以公益为目的，也非以营利为目的社团法人，如社交俱乐部，同学会，体育协会以及各种学会等。这些团体设立的目的不是为了社会的一般利益而是为了特定人群的利益，但也不是为了营利。对于这些团体，有的学者将之称为“中间法人”。而根据一种更为激进的观点，这些团体应当被划入公益法人的范围，理由是：这些团体虽以满足成员本身的利己性利益为宗旨，但同时也能满足社会性的利益。其中，有些团体的利己宗旨本身就是一种非经济性的利益，如娱乐，运动，教育，体育或智育等（各种俱乐部及协会）；有些团体的宗旨虽然是为其成员谋取某些经济利益，如残疾时可获得的金钱补贴，获得条件优惠的贷款等，但这些经济性的宗旨有时非牟利的，因为其宗旨并不在于为团体成员获取利润（各种互助团体，工会，雇主团体以及消费，信用，信用，建筑以及住房领域的合作社等）对于这一问题，很多人认为德国和瑞士两国民法的规定比较合理。

《德国民法典》和《瑞士民法典》均未进行公益法人与营利法人的区分，而是将之分为营利法人和非营利法人（德国民法上叫“经济性社团“与”“非经济性社团”；瑞士民法上叫“以经济为目的的社团”与“非以经济为目的的社团”）。由于这种区分方法将公益法人的框架予以开放，不在“公益”的定位上作更多的纠缠，因此，有利于解决所谓“中间法人”的性质定位问题，是一种比较妥当的立法模式。

参考文献：《民法学总论》 尹田主编 北京师范大学出版社

2005－2006学年第二学期民法学原理一期末试题及答案

说明： 1．本试卷共5种题型;满分100分..

2．答题书写应当工整清楚;否则酌情扣分..

3．请将所有答案写在统一答题纸上;否则不给分..

4．请将答题纸与试卷一同交回;否则酌情扣分..

5．请监考老师将试题和试卷分别装袋..

一．单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案..共20题;每题1分;共20分

1、下列关于民事权利的说法;哪一个是正确的

A.人格权是一种绝对权;不存在对应义务

B.甲要求乙归还5000元借款;甲在行使支配权

C.债权请求权属于相对权;不具有排他性

D.甲通知乙;声称双方的买卖合同显失公平;要求撤销该合同;甲在行使形成权

2、下列有关民事法律关系的说法中;错误的是 ..

A．民事法律关系属于思想的社会关系

B．民事法律关系需具备主体、内容与客体三个要素

C．民事法律关系只能因合法行为而产生

D．民事法律关系只能存在于平等民事主体之间

3、8岁的小刚的父母离异;协议小刚随父亲生活..后其父母各自再婚;小刚在奶奶家居住;由奶奶照看..此时小刚的法定监护人是 ..

A．其生父 B．其生母 C．其奶奶 D．其生父、生母

4、某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表两千只;每只售价2万元..其广告宣传主要内容为：1纪念表为金表；2纪念表镶有进口钻石..后经证实;该纪念表为镀金表；进口钻石为进口人造钻石;每粒价格为1元..手表成本约1000元..为此;购买者与该手表厂发生纠纷..该纠纷应如何处理

A.按无效行为处理;理由为欺诈 B.按可撤销行为处理;理由为欺诈

C.按可撤销行为处理;理由为重大误解 D.按有效法律行为处理

5、甲在首饰店购买钻石戒指一枚;标签标明该钻石为“天然钻石”;买回后被人告知实是人造钻石..甲遂多次与首饰店交涉;历时一年零六个月;未果..现甲欲诉请法院撤销该买卖关系;其主张能否得到支持