农民工就业的就业歧视与反歧视

中华人民共和国反就业歧视法

目录

第一章 总则

第二章 反就业歧视措施

第一节 一般规定

第二节 身份歧视

第三节 性别歧视

第四节 残疾人歧视

第五节 健康歧视 第六节 其他方面就业歧视

第三章 平等就业机会委员会

第四章 救济机制

第五章 法律责任

第六章 附则 第一章 总则

第一条【立法目的】

为了消除就业歧视，保障公民的平等就业权利，根据宪法、全国人大常委会批准的《经济、社会及文化权利国际公约》和《1958年消除就业和职业歧视公约》的原则、精神和规定，制定本法。

第二条【就业歧视的定义】 本法所称就业歧视，是指用人单位基于劳动者与职业能力和职业内在客观需要不相关的因素，在就业机会或职业待遇上做出任何区别、排斥或优惠,从而取消或损害劳动者平等就业权利的行为。

就业歧视包括下列情形：

(一)直接歧视，是指用人单位基于民族、性别、身份、宗教、信仰、残疾、体貌特征、年龄、健康状况、性取向等因素对劳动者给予区别、排斥或优惠对待，取消或损害就业或职业机会均等或待遇平等。

(二)间接歧视，是指用人单位虽然没有明确表示对劳动者做出与上述歧视因素有关的区别、排斥或优惠行为，但其效果会取消或损害就业或职业机会均等或待遇平等。

所做出的行为对劳动者实际上产生不平等的不利后果。

第三条【不认为是就业歧视的情形】

具有下列情形之一的，不构成本法所称就业歧视：

(一)用人单位出于工作职业内在的客观需要、法律的特别规定、或者相关业务及正常运营所必需提出的合理的标准和要求；

(二)用人单位基于劳动者的资历、工作性质,以及根据劳动者绩效考核的结果，给予劳动者的特别待遇；

(三)基于个人胜任工作的优点和能力的区别对待；

(四)对怀孕和哺乳期妇女给予的特别待遇； (五)为实现弱势群体(如对少数民族、残疾人)在机会和待遇方面的平等而采取的特殊优待措施;

(六)基于国家安全的考虑和特殊职业忠诚的需要对劳动者提出的特殊要求；

(七)宗教组织、协会或社会团体雇佣特定宗教信仰的个人从事与该组织、协会或社团的活动有关的工作。 第四条【适用范围】

对农民工的社会歧视现象的分析

随着中国改革开放和市场经济的发展，社会大量需求劳动力，涌现了一些脱离了土地而进城工作的人。人们在日常生活中把这些人通

常称之为“农民工”。其实，在“农民工”这一称呼以前，人们还把他们称为“盲流”、“打工仔（妹）”等等。起初， 这些称呼作为一种

对尚未完全定型的劳动力现象的直接描述并无多大的问题，它在一定

程度上反映了中国社会特殊时期城市化的特殊路径选择。但随着这些人的工作逐渐定型，逐渐成为中国非农产业劳动力的重要组成部分，

不管对哪个称谓来说都不是恰如其分的，都存在着明显的社会歧视成分。

农民工是从事非农产业的农民，其身份还没有或者未能得以转

换，又在从事非农产业的劳动者，是现行户籍制度下的产物，是一个职业身份与社会身份相分离的独特的社会群体。

一、农民工的社会歧视现状调查 所谓歧视, 就是不以能力、贡献、合作等为依据, 而以诸如身份、

性别、种族或社会经济资源拥有状况为依据, 对社会成员进行“有所

区别的对待”, 以实现“不合理”的目的, 其结果是对某些社会群体、某些社会成员形成一种剥夺, 造成一种不公正的社会现象。社会歧视

是社会上的某一群体或社会上人们所共有的针对某一弱势群体的不公平、否定性和排斥性的社会行为或制度安排。

农民工没有城市居民的合法身份，在城市中社会地位低下，没有

固定的生活来源，没有固定住所，缺少在工业化城市里生存和发展的知识和技能，只能从事城市里地简单体力劳动或者从事非法状态地工

作。他们作为弱势群体在未能融入城市主流社会之前只能以都市“边缘人”方式存在。目前，农民工社会歧视现状调查存在如下几个方面：

1、农民工的生存现状调查。在调查中发现，违反劳动法规，侵犯职工权益的现象比较普遍，有些企事业单位在用工的时候不缴各类

保险基金，也不给农民工节假日。劳动条件及工作环境差，安全生产

缺乏防范措施，劳保福利待遇差，生老病死保障少等等问题也不同程度存在。我国大量农民工的涌入给城市道路交通、社会治安、计划生

农民工就业歧视法律问题研究

摘要：随着市场经济的发展，城市化进程的加剧，我国户籍制度下特有的“农民工”就业歧视现象严重。本文从我国法律法规对农民工就业歧视的规定，我国农民工就业歧视的现状、农民工就业歧视的原因以及解决农民工就业歧视的建议四部分论述。我国反就业歧视规定较为分散及原则性，对反就业歧视救济不利。从国家统计局“2011年我国农民工调查监测报告”图表分析出农民工受到就业机会歧视、就业待遇歧视以及就业保障歧视，产生这些歧视的原因在于农民工自身的文化原因、户籍制度背景以及法律救济不利。本文提出应该从法律制度和行政执行两方面完善反农民工就业歧视，保障农民工就业权利，促进社会和谐发展。

关键词：农民工；就业歧视；就业权利保障一、我国法律法规等对农民工就业歧视的规定

（一）《宪法》规定公民平等权

《中华人民共和国《宪法》》（以下简称《宪法》）第三十三条规定：中华人民共和国公民在法律面前一律平等。《宪法》是所有促进平等就业和反就业歧视法律法规的基础。

《宪法》虽然规定了我国公民具有平等权，但是过于抽象，均是原则性规定。首先《宪法》作为我国根本大法，仅规定平等，没有规定禁止歧视；仅正面赋权，没有反面禁止歧视。其次我国《宪法》没有违宪审查制度，这是反就业歧视不利的一个重要原因。最

后，《宪法》没有确立反就业歧视的诉讼机制，《宪法》司法化也是部分学者的诉求。①

（二）劳动法规定禁止就业歧视

《劳动法》第三条规定：劳动者享有平等就业和选择职业的权利、……享受社会保险和福利的权利……。第十二条规定：劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视。第四十六条规定：工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。

《劳动法》第十二条仅列举了四种就业歧视“民族、种族、性别、宗教信仰”，其中不包括户籍等歧视，并且没有兜底条款。这种规定范围远远小于第111号国际劳动公约（本章第六项将详细说明）的范围，这对保护农民工就业歧视也极为不利。

中国新生代农民工就业歧视与收入不平等问题研究

伴随着中国经济的快速发展和各项改革的逐步深化,在收入分配的过程当中,"价格由市场决定"的机制所发挥的作用变得日益重要。与此同时,就业问题和收入差距不断扩大已经逐步地成为了中国劳动力市场上存在的主要问题。新生代农民工一直对在城市的就业和生活充满期待和向往。然而中国的劳动力市场一直处于多元分割的状态下,他们在城市当中实际的就业情况和收入水平要远低于其本来的预期。这就使得新生代农民工的心理落差较大。这也是为什么在沿海地区出现民工荒现象的原因之一。用人单位招不到工人,不仅阻碍了本地的经济发展,从宏观角度考虑,也会对整个中国的经济发展和社会协调产生不利的影响。想要消除阻碍经济发展和社会稳定的不和谐因素,就需要从解决处于分割的劳动力市场当中新生代农民工的就业与收入问题入手。本研究主要从劳动力市场分割作为分析的切入点,致力于回答如下问题:新生代农民工的收入与城市居民相比较,差距是多少?其中有多少是由于不平等因素造成的?城乡、行业、区域分割是否会造成新生代农民工在城市务工过程中就业歧视和收入不平等?有哪些对策可以消除新生代农民工就业歧视和收入不平等问题?本文根据CHIP即中国国家家庭收入调查数据为资料,运用多种计量方法,对上述问题进行分析。主要利用明瑟工资方程、多元回归以及收入分解的方法,将新生代农民工的收入水平和就业获得同城市居民进行比较,分析其受到就业歧视和收入不平等待遇的原因和程度,以及新生代农民工就业歧视与收入不平等的相互作用机制,最后根据研究给出提高新生代农民工就业数量和提升其收入水平的对策建议。分析结果显示:1.不管是群体间还是内部各员工之间均有着收入差距,通过个体禀赋间差异理论能够很好解释产生差异的部分原因,其他结果指出该差异主要还是新生代农民工以及女性劳动力所遭受的就业歧视造成的。2.在职业获得方面,与城镇市民相比,新生代农民工在高收入行业中专业技术人才和办事人才两种职位受到存在歧视。但是在单位管理者、仪器操作者和商业服务者将受到反向歧视(经济市场高估当地居民劳动力价值高估),这意味着从事这些职业的人群中,拥有当地身份证明的居民能够得到各种制度或者经济上的政策优惠。此外,在职业中,农民工受到待遇正从直接歧视向间接歧视转变,受到各种间接不平等、不公平政策对待。女性劳动力在单位负责人、办事人员和设备操作人员三类职业的获得上均存在歧视,而在商业服务业人员职业的获得上城镇市民中的女性劳动力有着反向歧视(经济市场高估男性劳动力市场价值)。在专业技术员工和普通员工职位的员工受到上两个群体中的女性劳动力均存在歧视。3.在行业进入方面,与城镇市民相比,新生代农民工在中等工资水平职业进入方面受到某种程度歧视,而在制造业、建筑业和咨询行业等第一类行业和卫生文教事业、科研技术服务业、金融保险业等第三类行业的进入方面,新生代农民工则存在反向歧视(市场对城市居民劳动力价值高估)。性别歧视方面,新生代农民工中女性劳动者在低收入职业的进入方面经常受到歧视。在中等收入职业的进入方面,新生代农民工女性劳动力普遍受到歧视。在高工资行业的进入上,与新生代农民工中的男性相比,女性劳动力存在反向歧视(市场对男性劳动力价值高估)。4.市场经济发展水平高地区,存在农民工与城镇居民收入差距越高。当地市场经济水平高,表明当地教育回报率程度相应较高,然而教育回报率的不公平造成新生代农民的受教育程度与当地居民受教育程度存在差异,接受培训技术也存在差距,进而拉大收入差距。尽管新生代农民工在各个市场经济发展水平高的地区受到歧视,但农民工收入方面遭到歧视与所处经济市场环境的关系并不大。在经济较为发达地区1区(北京、天津、上海)的新生代农民工收入歧视程度较深,经济发展欠发达的3区(中西部地区)的新生代农民工收入歧视包含内容较多。此外,两个地区的新生代农民工收入方面存在歧视并不具普遍性。5.从行业层面分析,在制造业、建筑业领域的新生代农民工收入与城市居民收入差距相对较大,在科教文卫、政府单位部门差异较小。在有关劳动密集型、劳动强毒性职业,新生代农民工受到的收入歧视相抵较低。从新生代农民工歧视的职业分布分析,在金融保险行业工资歧视非常严重;在科教文卫、交通输运领域收入歧视问题必须重视;政府单位收入歧视较低;餐饮服务业收入歧视较大;在制造业、建筑业等领域收入歧视相对较低。6.从新生代农民工收入歧视职位层面分析,餐饮、零售等服务行业职位存在严重收入歧视,并且在职位晋升方便同样不公平;在金融保险、交通输运、邮电通信职位方面,收入歧视普遍存在,但职位晋升较为公平;在建筑业、制造业等同类型行业中收入歧视基本不存在,但职位晋升方面存在严重偏差;在科教文卫、政府单位等行业,收入歧视和职位晋升歧视较低。最后,本文在研究分析的基础上,提出了改善新生代农民工就业与收入不平等的对策建议。消除新生代农民工在就业和收入的不平等的基础,就是在制度上彻底改革户籍制度。户籍等制度化和社会化因素均是限制这劳动力自由流动、造成劳动力市场严重分割,是导致户籍歧视根本原因。所以,必须深化户籍体制、就业体系和社会保障体系的改革、完善,打造城乡区域一体化、公平公正、高质高效的劳动力市场环境,将人口就业与户籍脱离,保证新生代农民工在就业岗位、收入水平和福利待遇等各种权益,降低甚至消除人们在就业过程中出现的户籍歧视。同时,降低垄断行业与竞争行业的收入差距,发展非正规就业,以推动新生代农民工收入与就业数量质量的提高;出台反就业歧视法规,以完善反就业歧视法律体系;改善新生代农民工素质结构,以缓解劳动力供需矛盾;推进城市福利体制改革,以实现公共服务均等化;消除劳动力市场的多重分割,以完善劳动力市场运行机制。