国际私法中债权的法律适用
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债务纠纷的国际私法问题在现代经济全球化的背景下,债务纠纷问题在国际间频繁出现。
由于不同国家法律体系的存在,债务纠纷的处理涉及国际私法问题,即如何确定适用哪个国家的法律、管辖权归属和执行问题。
本文将探讨债务纠纷的国际私法问题及其解决办法。
一、适用法律的选择在处理债务纠纷时,首要问题是确定适用哪个国家的法律。
国际私法规则主要涉及两种适用法律原则:合同法适用法和选择法适用法。
1. 合同法适用法合同法适用法是指根据合同中的合同条款确定适用的国家法律。
双方当事人通过合同明确规定合同适用的法律,以此解决债务纠纷。
例如,当债务人与债权人签订合同时,可以约定适用债权人所在国的法律作为合同适用法。
这样能够保障当事人的意愿和合同约定的权益。
2. 选择法适用法选择法适用法是指根据法院审理案件时的法律选择规则来确定适用的国家法律。
当合同中没有明确规定适用法律时,法院在审理案件时会根据相关的法律规定进行选择。
一般来说,法院会考虑诸多因素,如合同关系中的要素、当事人的意愿等,以决定适用哪个国家的法律。
二、管辖权的归属债务纠纷解决过程中的另一个关键问题是确定管辖权的归属。
管辖权的归属涉及到哪个国家法院具有处理该纠纷案件的权力。
1. 非独占管辖权原则一般来说,根据国际私法原则,没有一国的法院具有独占管辖权。
当涉及双边合同纠纷时,原则上双方当事人约定在哪个国家的法院提起诉讼,就由该国法院行使管辖权。
但是,如果没有约定或约定无效,各方当事人属于不同国籍或不同国家际地位,根据国际私法原则,诉讼权归属地法院也有可能行使管辖权。
2. 议定管辖权原则在一些国家间的国际合同中,双方当事人会在合同中约定国际仲裁的方式解决债务纠纷。
通过签署仲裁协议,双方约定将争议交由特定的仲裁机构进行处理,以此避免国际法院管辖权的争议。
三、执行问题的解决当一方债务人未能按合同履行义务时,在债务纠纷中执行债权也成为了一个关键问题。
国际私法规定了一些执行程序以确保债权得到保护。
第1篇一、引言随着全球化进程的加快,国际经济、文化交流日益频繁,涉及不同国家法律关系的案件也日益增多。
国际私法,作为调整国际民商事法律关系的基本法律,其核心问题之一就是法律适用。
本文将从国际私法中法律适用的基本原则、冲突规则、以及我国法律适用实践等方面进行探讨。
二、国际私法中法律适用的基本原则1. 确定性原则确定性原则要求法律适用具有明确性和可预测性。
在国际私法中,确定适用何国法律是解决法律冲突的前提。
因此,各国在制定国际私法时,应尽量使法律适用规则具有明确性,便于当事人预见和遵守。
2. 公平原则公平原则要求在处理国际民商事法律关系时,应当公平、合理地解决法律冲突,保障各方当事人的合法权益。
在国际私法中,公平原则主要体现在对当事人权利义务的平衡保护上。
3. 国际礼让原则国际礼让原则是指在国际私法中,各国应当尊重他国法律,按照国际惯例和相互尊重的原则,合理确定法律适用。
这一原则有助于促进国际民商事法律关系的和谐发展。
4. 保护主义原则保护主义原则要求在国际私法中,各国应当优先保护本国利益,特别是在涉及国家安全、社会公共利益等方面。
然而,保护主义原则并非绝对,各国在适用时应兼顾国际礼让原则和公平原则。
三、国际私法中的冲突规则1. 物权关系的冲突规则在国际私法中,物权关系的冲突规则主要包括以下几种:(1)属地原则:以物之所在地法为准据法。
(2)属人原则:以当事人国籍国法为准据法。
(3)最密切联系原则:以与案件有最密切联系的法律为准据法。
2. 债权关系的冲突规则在国际私法中,债权关系的冲突规则主要包括以下几种:(1)合同关系:以合同缔结地法或合同履行地法为准据法。
(2)侵权行为:以侵权行为发生地法或侵权行为地法为准据法。
(3)不当得利:以不当得利发生地法或不当得利地法为准据法。
四、我国法律适用实践1. 国际条约优先原则我国在处理国际民商事法律关系时,优先适用国际条约。
如《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第2条规定:“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的,适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。
第九章债权关系的法律适用引论:债与债法的基础知识(一)债的概念、特点、种类(二)债法的内涵(三)涉外之债的认定依据第一节合同之债的法律适用一.合同法律适用的理论概述二.确定合同准据法的不同方法三.中国涉外合同法律适用制度的主要内容第二节法定之债的法律适用一.侵权行为的法律冲突二.一般侵权行为的法律适用三.中国涉外侵权行为法律适用的相关立法四.不当得利和无因管理之债的法律适用第九章债权关系的法律适用涉外之债是指债权债务关系的主体、客体或内容与其他国家或地区有联系的债。
涉外之债在法律适用、争议解决方式和程序以及适用的具体规则等方面都与纯国内之债有着明显的差异,因此是国际私法学研究的重点之一。
以合同之债为例。
国际私法所调整的是国际合同关系,也称为涉外合同。
这种合同的认定标准一般是考察合同的主体、客体和内容有无涉及外法域的因素,如果具有这些因素则为涉外或国际合同。
如某日本公司和某中国公司签订的合同即为主体涉外的国际合同;两家中国公司签订的将一批位于日本的货物进口至中国的合同属于客体涉外的国际合同;两家中国公司在日本签订的合同为法律事实涉外的国际合同。
大多数国家立法和国际条约都采用了这一认定标准,我国也是如此,我国最高人民法院发布的《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》178条规定:“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的;民事关系的标的物在外国领域内的;产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的,均为涉外民事关系。
”1980年《联合国国际货物买卖合同公约》对合同主体涉外性的考察有一些不同,其不考虑买卖双方的国籍而是考察营业地是否在不同国家,该公约只适用于营业地在不同缔约国的当事人之间订立的货物买卖合同。
此外,我国也有学者认为涉外因素的标准应是一个广泛的概念,其形式是多样的,不应局限于上述三种情况,而应包括所有与外国法(或外域法)有实质联系的“涉外”情况1。
论涉外债权的法律适用——以我国《涉外民事关系法律适用法》第四十一条和第四十四条为中心朱旻【摘要】我国《涉外民事关系法律适用法》已于2011年4月1日正式实施。
作为新中国制定的第一部较为完善和系统的国际私法法规,它广泛吸收了当代国际私法先进理论,成功借鉴了当今世界各国立法经验并充分总结了我国三十年来的立法与司法实践经验。
本文结合我国《涉外民事法律适用法》的有关调研,对以一般涉外合同和一般侵权为代表的涉外债权的法律适用分别进行了理论的阐述和实践的总结,并就后续的法律修正和完善提出了自己的意见和建议。
%The Law on the Application of Laws to Foreign-related Civil Relationships of the People's Republic of China,effective as of 1 April,2011,is the first relatively complete and systematic law in the New China which formulates the rules of private international law.This law has extensively taken in the advanced theories of contemporary private international laws,successfully drawn upon the legislative experience of countries the world over,and comprehensively summarized the practical legislative and judicial experience of China over the past three decades.Based on relevant research and survey on the Law on the Application of Laws to Foreign-related Civil Relationships of the People's Republic of China,the paper theoretically elaborates on and practically summarizes the application of laws to creditor's rights in foreign-related civil affairs,especially to such typical cases involving foreign-related contracts and ments and suggestions are alsomade pertaining to the ensuing revision,amendment,modification,and supplementation of this law.【期刊名称】《南阳师范学院学报》【年(卷),期】2011(010)010【总页数】9页(P1-9)【关键词】法律适用;涉外债权;涉外合同;涉外侵权【作者】朱旻【作者单位】中国政法大学国际法学院,北京100088【正文语种】中文【中图分类】F832.4国际私法上的债是一种含有涉外因素的债,主要包括涉外合同之债、涉外侵权行为之债、涉外不当得利之债和无因管理之债。
国际私法中债权的法律适用
1、涉外合同之债
(1)、几个理论问题
Ⅰ、分割论与单一论;分割论指不同的合同适用不同的法律,或者不同的合同行为适用不同的法律,如合同的签订与履行,适用不同的法律。
而单一论是统一只适用一个冲突规范。
Ⅱ、主观论与客观论;主观论是指涉外合同的当事人可以通过意思自治来选择适用的法律。
记住主观连接点只有一个就是当事人的意思自治。
客观论是指不以当事人的主观意志,而依照客观标准来确定连接点。
Ⅲ、特征性履行方法、合同自体法( the proper law= 当事人意思自治 + 最密切联系);特征性履行是指双务合同中,其中有一方当事人的义务反映了这个合同的本质特征,因此,这个合同应当与反映合同本质特征的一方联系更紧密,应当适用与合同有本质联系的一方的法律。
如加工承揽合同中,加工承揽方反映了合同的本质特征,所以这时规定,加工承揽合同适用加工承揽人的营业地法。
合同自体法,是指当事人如果有选择,就适用当事人选择的法律,当事人如果没有选择,就适用最密切联系地法。
( 2 )、中国关于涉外合同的法律适用:我国《民法通则》、《民通意见》、《海商法》、《民用航空法》中都有规定:a,条约优先。
b,意思自治,考点在于对当事人意思自治的限制,是在三资合同中和在《中国银行对外商投资企业贷款办法》中,《中国银行对外商投资企业贷款办法》规定除非明确规定适用外国法,否则就适用中国法。
c,最密切联系原则,我国实践中有关合同关于最密切联系地的确定问题,这是 04 年新增内容,还未考过。
d,国际惯例补缺原则。
我国法律和国际条约均未规定的,适用国际惯例
我国法院实践中关于最密切联系地的确定(共 13 个合同):银行贷款或担保合同——贷款银行或担保银行所在地
保险合同——保险人营业所所在地
加工承揽合同——加工承揽人营业所所在地
技术转让合同——受让人营业所所在地
工程承包合同——工程所在地
科技咨询或设计合同——委托人营业所所在地
劳务合同——劳务实施地
成套设备供应合同——设备安装运转地
代理合同——代理人营业所所在地
不动产租赁、买卖、抵押合同——不动产所在地
动产租赁——出租人营业所所在地
仓储保管合同——仓储保管人营业所所在地
考点一般在合同法第 126 条:涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,但法律另有规定的除外。
涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。
在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。
《中国银行对外商投资企业贷款办法》第 25 条及其实施细则第 34 条规定,除中国银行同意者外,外商投资企业与中国银行签定的借款合同所适用的法律为中国法律。
2 、涉外侵权行为,包括一般侵权行为与特殊侵权行为,特殊侵权行为中要注意船舶、航空器侵权行为。
考点在于我国法律的相关规定:
1 )、侵权行为地法原则。
《民法通则》第 146 条首先规定,侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法。
《海商法》第 273 条关于船舶碰撞的法律适用和《民用航空法》第 189 条第 1 款关于民用航空器对地面第三人的损害赔偿,都规定适用侵权行为地法。
最高人民法院《民通意见》第 187 条还规定:侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。
如果两者不一致时,人民法院可以选择适用。
2 )、当事人共同属人法原则。
《民法通则》第 146 条规定,当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的,也可以适用当事人本国法或者住所地法律。
3 )、双重可诉原则。
《民法通则》第 146 条第 2 款规定,中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的,不作为侵权行为处理。
这条规定对在中国领域外发生的侵权行为采用了“双重可诉原则”。
4 )、法院地法原则。
尽管《民法通则》没有规定法院地法原则,但《海商法》和《民用航空法》对该原则作了规定。
《海商法》第 273 条第 2 款,船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。
第 275 条,海事赔偿责任限制,适用受理案件的法院所在地法律。
《民用航空法》第 189 条民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。
5 )、船旗国法原则。
《海商法》第 273 条第 3 款,同一国籍的船舶,不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。