法理学笔记第一章(1.3)

法理学（第二版）高等教育出版社张文显主编读书笔记第一章法学研究与法学教育第一节法学的研究对象1、法学的内涵和外延。

我们认为，法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

作为一门系统的科学，法学必须对其研究对象进行全方位的研究，即既要对法进行历时性研究——考察研究法的产生、发展及其规律，又要对其进行共时性研究——比较研究各种不同的法律制度，它们的性质、特点以及它们的相互关系；既要研究法的内在方面，即法的内部联系和调整机制等，又要研究法的外部方面，即法与其他社会现象的联系、区别及其相互作用；即要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素，又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

2、法学体系的分类。

各国学者提出的法学分类相当宽泛，名称也不尽相同。

英国《牛津法律指南》中提出，法学可分为理论法学和应用法学两大部类，并可进一步分为7个部门：法律理论和哲学；法律史和各种法律制度史；比较法研究；国际法；跨国家法；国内法；附属法科。

日本《万有百科大词典》中把法学分为四大类：公法，包括宪法、行政法和国际法；私法，包括民法、商法、民诉法、劳动法，国际私法；刑事法，包括刑法、刑诉法、刑事政策学；基础法学，包括法律哲学、法律社会学、法律史学、比较法学。

前苏联法学家一般把法学体系分为四类：方法论和历史科学（国家和法的理论、国家和法的历史）；与各法律部门相联系的专门科学（国家法、行政法、民法和刑法）；研究外国国家和法以及对国际关系的法律调整的科学；辅助法律科学（法医学、法律精神病学、法律化学）。

从我国现阶段法学教育和法学研究的实践需要，通常从以下两个角度来划分法学体系：一是从法律部门划分的角度，由于法被划分为宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等不同部门，与之相应就有宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等。

每个部门法学对该部门法的历史研究，构成部门法专史；每个部门法学对本国的与外国的同类法的研究构成比较法（学）。

●法律制定一、本章重要知识点：法律制定的概念、法律制定的特征、我国的立法体制、法律制定的原则、法律制定的程序、法律的效力二、重点习题：1、简述立法体制的概念以及我国的立法体制。

答：根据不同的立法主体，划分不同的立法权限所形成的制度结构称为立法体制。

根据我国的具体情况，独创了“一元、两极、多层次”的立法体制。

所谓“一元”是指根据我国宪法规定，我国是一个单一制的、统一的多民族国家，因此我国的立法体制是统一的、一元化的，全国范围内只存在一个统一的立法体系，不存在两个或两个以上的立法体系。

所谓“两极”是指根据宪法规定，我国立法体制分为中央立法和地方立法两个等级。

所谓“多层次”是指根据宪法规定，不论是中央立法，还是地方立法，都可各自分成若干个层次和类别。

2、简述法律制定的合宪性与法制统一原则。

答：（1）合宪性原则是指法律制定必须符合宪法的精神和规定，包括立法主体（或权限）的合宪性、内容（或依据）的合宪性和程序的合宪性。

立法主体的合宪性是指在所有法律制定过程中，法律制定主体都必须有宪法赋予的立法权力，或经过特别授权，且其制定的内容必须是属于该职权范围，不能越权制定法律。

凡没有法定职权或未经授权制定法律的行为，均属于无效行为。

内容的合宪性，是指制定出来的法律内容要符合宪法原则、宪法精神和宪法具体规定，不得有同宪法原则、宪法精神、宪法规定相违背、相冲突、相抵触的内容。

程序的合宪性，是指所有法律的制定过程都要依照法定程序进行。

程序是民主体现之一，是保证法律得以正确制定的有效措施，不论是哪一级、哪一层次的法律制定，都要依照该级、该层次的法定程序制定。

（2）法制统一原则是立法合宪性原则的继续，它要求立法机关所创设的法律应内部和谐统一，做到整个法律体系内各项法律、法规之间相衔接且相互一致、相互协调。

这就要求：第一，必须统一立法尺度，一切法律制定都必须以宪法为根据，不能违背宪法，地方法规不能与中央法规相抵触。

第二，应当注意各个部门法之间相互补充和相互配合，但又要防止重复。

法理学完整笔记第一章绪论1.法学（法律科学）：一门以法（或法律）这一社会现象及其规律为研究对象的人文社会科学2.法学体系：一个互不相同但有联系的分支学科构成的知识体系。

3.法学和法不是同时产生的，法在前，法学在后。

4.法学产生需要两个条件5.法学产生的时间6.马克思主义法学的产生时间：19世纪40年代7.马克思主义法学的特征：3个8.法理学：研究法和全部法律现象及其规律性，并着重研究我国社会主义法和法治的基本理论问题的理论学科。

9.法理学的研究对象：一般法（法的整个领域或者说整个法律事实，包括所有部门法在内的法律领域，以及现行法从制定到实施的全部过程）。

10.法理学与部门法之间是“一般”与“特殊”的关系11.法理学的研究方法：社会调查、历史调查、分析和比较、词义分析、社会效益和经济效益的分析12.学习法理学的意义第二章法的本质与特征1.在法学上，一般从哲学意义上来理解法，从国家法意义上来理解法律；在制度上，一般认为狭义的法律仅指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性法律文件，广义的法律是指包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等在内的一切法律规范性法律文件。

2.关于法的本质学说可以分为马克思主义和非马克思主义。

3.非马克思主义关于法本质的学说大致有如下：神意论、理性论、民族精神论、命令说、社会控制论（请记住各个学说的代表人物）4.马克思主义关于法本质的学说要点：统一性、整体性、物质制约性（其中物质制约性包括了四个要点）5.法的基本特征：规范性、国家意志性和普遍性、权利和义务的一致性、国家强制性和程序性。

第三章法的起源与演进1.法起源的主要原因包括经济因素和政治因素2.法起源的经济因素主要是社会大分工及私有制经济的出现3.法起源的政治因素是阶级划分和阶级斗争的结果4.法起源的一般规律：由个别调整逐步发展为规范性调整，由习惯到习惯法再到制定法，法由与道德规范混为一体到相对独立5.古代法（奴隶制法和封建制法）：奴隶制法严格保护奴隶主的所有制，公开确认奴隶主贵族的等级特权，惩罚手段极其残暴；封建制法确认人身依附关系，维护专制王权。

读书笔记——读罗斯科·庞德《法理学》（第一卷）《法理学》一书是社会学法理学学派代表人物罗斯科·庞德所著的一部经典法学理论著作。

庞德一生阅历非常丰富，他从事过律师、教授、法学院院长等诸多职务。

与其阅历相适应，庞德一生著述也很多。

他创立的社会学法理学，从20世纪30年代以来，几乎成了美国法庭上的官方学说。

在当时，《法理学》一书无论从视角广度还是理论深度上，都堪称世界法学领域划时代的作品。

本书观点明确、论证有力、内容十分丰富，有很多新颖且富有创见的法学观点。

为了便于总结，我将该书第一卷的内容稍作调整，总共分为四个部分：一是“何为法理学”以及法理学的发展历史；二是对19世纪三大法学流派的批判；三是社会学法理学概述；四是对法律目的的探究。

一、“何为法理学”以及法理学的发展历史（一）“何为法理学”在本书开头，庞德便明确指出：“我将接受这样一种用法，即法理学意指法律科学”。

1庞德认为，法律一般指下列三种含义中的一种，但有时候却涵盖所有三种含义。

第一，从历史上看，“法律”这个术语最常用来指法律的集合体。

即在某个特定的政治组织社会中得到承认的法律规范的总和。

此外，它也可以指司法和行政诉讼中审判案件所依据的权威性依据的总和，其中包括法律律令，技术和公认的理想。

第二，“法律”这个术语的另一种含义是指法律秩序。

即某种通过运用政治组织的强制力来规制人的活动和调整人际关系的制度。

在本书中，作者将法律秩序称为“第一种意义上的法律”。

第三，“法律”还有另一种含义，也就是卡多佐法官所说的“司法过程”。

在这个意义上，法律被理解为裁定争议的过程。

事实上，随着时间的发展，法律的范围逐渐扩大，我们还应该在上述含义中增加一种意思，这就是“行政过程”——从行政上裁定争议的过程。

1[美]罗斯科·庞德著，邓正来译：《法理学》（第一卷），中国政法大学出版社2004.年版，第第四，这是一种概括性的观点，即认为“法律”同时包括上述三种含义，“这与人们讨论道德与法律关系时有些相像：它可以意指道德规范或道德（或二者）与法律秩序之间的关系，或可以意指道德规范或道德（或二者）与指导司法和行政诉讼的权威性材料体之间的关系，或可以意指它们与司法过程之间的关系，甚至也可以意指它们与上述所有三者之间的关系。

法理学第一章法一、法的特征1.具有规范性2.具有国家意志性3.具有国家强制性4.具有普遍性，法的普遍性是指法作为一般的行为规范在国家权力管辖范围内具有普遍适用的效力和特性。

包括法的效力对象的广泛（即在一国范围之内，任何人的合法行为都无一例外地受法的保护）和法的效力的重复性（指法对人们的行为有反复适用的效力）。

法的普遍性与法的规范性有密切的关系，法的规范性是普遍性的前提和基础，而法的普遍性则是其规范性的发展与延伸。

5.具有程序性二、法的内容和形式1.法的内容，就是指构成法的各种内在要素，包括法律规范内容和法律技术内容两大部分。

从规范内容上看，其核心部分就是法律权利和法律义务；从结构上看，法律规范?－法律部门－法律体系。

2.法的形式，就是法的内容的表现方式，是法的内容要素的外在结构和组织形态。

仅就成文法来讲，其表现形式与内容相对应，也可分为三层次，即“法律条文－规范性法律文件－规范性法律文件体系”。

3.法的内容和形式的关系:法的内容决定法的形式，法的形式反作用于法的内容；新法的内容和旧法的形式、新法的形式和旧法的内容之间存在着历史继承、相互利用的关系或情况。

三、法的本质法的本质体现为三个方面或三个层次:（1）法是统治阶级的意志的体现或反映，但它不是一般意义上的统治阶级意志，而是被奉为法律的统治阶级的意志的体现或反映，是阶级意志和国家意志的统一，是以国家意志的形式表现出来的统治阶级的意志。

（2）反映在法中的统治阶级的意志被一定历史条件所决定的人们的自由与纪律所制约，这种自由与纪律体现为一定社会条件下事实上的权利和义务。

（3）反映在法中的统治阶级的意志以及一定历史条件下的自由与纪律根源于统治阶级的物质生活条件，体现或反映社会发展，尤其是经济发展的客观需要。

从法的外部特征到法的阶级本质，再到法的社会本质，是我们对法的认识从现象到本质，从初级本质到深刻本质的不断深化三、权利和义务1.权利、义务的含义权利，即指法律权利，就是国家通过法律规定对法律关系主体可以自主决定作出某种行为的许可和保障手段。

张文显《法理学》第5版重点笔记整理张文显《法理学》（第5版）笔记和课后习题（含考研真题）详解目录第一编法理学导论第一章法学1.1 复习笔记1.2 课后习题详解1.3 考研真题与典型题详解第二章法理学的性质与对象2.1 复习笔记2.2 课后习题详解2.3 考研真题与典型题详解第三章马克思主义法理学的产生与发展3.1 复习笔记3.2 课后习题详解3.3 考研真题与典型题详解第二编法理学基本概念第四章法、法律4.1 复习笔记4.2 课后习题详解4.3 考研真题与典型题详解第五章法的渊源、分类和效力5.1 复习笔记5.2 课后习题详解5.3 考研真题与典型题详解第六章法律体系6.1 复习笔记6.2 课后习题详解6.3 考研真题与典型题详解第七章法的要素7.1 复习笔记7.2 课后习题详解7.3 考研真题与典型题详解第八章权利和义务8.1 复习笔记8.2 课后习题详解8.3 考研真题与典型题详解第九章法律行为9.1 复习笔记9.2 课后习题详解9.3 考研真题与典型题详解第十章法律关系10.1 复习笔记10.2 课后习题详解10.3 考研真题与典型题详解第十一章法律责任11.1 复习笔记11.2 课后习题详解11.3 考研真题与典型题详解第三编法的起源与发展第十二章法的历史12.1 复习笔记12.2 课后习题详解12.3 考研真题与典型题详解第十三章法律演进13.1 复习笔记13.2 课后习题详解13.3 考研真题与典型题详解第十四章全球化与世界法律发展14.1 复习笔记14.2 课后习题详解14.3 考研真题与典型题详解第四编法的运行第十五章法的制定15.1 复习笔记15.2 课后习题详解15.3 考研真题与典型题详解第十六章法的实施16.1 复习笔记16.2 课后习题详解16.3 考研真题与典型题详解第十七章法律程序17.1 复习笔记17.2 课后习题详解17.3 考研真题与典型题详解第十八章法律职业18.1 复习笔记18.2 课后习题详解18.3 考研真题与典型题详解第十九章法律方法19.1 复习笔记19.2 课后习题详解19.3 考研真题与典型题详解第五编法的价值第二十章法的价值概述20.1 复习笔记20.2 课后习题详解20.3 考研真题与典型题详解第二十一章法的基本价值21.1 复习笔记21.2 课后习题详解21.3 考研真题与典型题详解第二十二章法与人权22.1 复习笔记22.2 课后习题详解22.3 考研真题与典型题详解第六编法治与法治中国第二十三章法治原理23.1 复习笔记23.2 课后习题详解23.3 考研真题与典型题详解第二十四章法治与经济和科技24.1 复习笔记24.2 课后习题详解24.3 考研真题与典型题详解第二十五章法治与社会发展25.1 复习笔记25.2 课后习题详解25.3 考研真题与典型题详解第二十六章全面依法治国建设法治中国26.1 复习笔记26.2 课后习题详解26.3 考研真题与典型题详解•试看部分内容法理学导论第一章法学1.1 复习笔记【知识框架】【考点难点归纳】考点一：法学的历史★★1．中国法学的历史发展（见表1-1）表1-1 中国法学的历史发展2．西方法学的历史发展（见表1-2）表1-2 西方法学的历史发展考点二：法学与相邻学科（见表1-3）★★表1-3 法学与相邻学科考点三：法学的研究方法（见表1-4）★★★表1-4 法学的研究方法。

第一章法学研究与法学教育第一节法学的研究对象〔了解〕1.法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律标准、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

2.凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。

法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。

作为整体的法学以整个法律现象为研究对象，而部门法学以某个分支的法律现象为研究对象。

3.法学体系，就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。

(1)根据研究对象，将法学体系划分为：理论法学与应用法学国内法学与国际法学、交叉法学〔法律经济学、法律文学、法律心理学、法律伦理学、法人类学、法政治学、法社会学等〕第二节法学的历史法学的产生是有条件的：〔1〕要有法律现象的材料的一定积累；〔2〕要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。

一、西方法学历史1〕起始——古希腊：习惯法为主体的法律制度已有相当程度的开展。

苏格拉底、柏拉图和亚里士多德2〕顶峰——古罗马：法学获得相对的地位，成为罗马法渊源之一。

最早并保存完整的一部西方法学，盖尤斯的?法学阶梯?。

3〕最灰暗——中世纪：基督教主导，独立法学消失。

4〕复兴——中世纪后期：出现法学教育、法学研究，出现注释法学派。

5〕世俗化——文艺复兴：人文主义法学派产生。

6〕蓬勃——资产阶级革命：出现法权世界观，表现为“社会契约论〞“天赋人权论〞，提出契约自由、法律面前人人平等、罪刑法定原那么。

7〕流派——18 世纪末：哲理法学派、历史法学派、分析法学派〔标志法学作为独立学科出现〕。

8〕社会化——20 世纪初：社会法学派、新黑格尔主义法学派、新康德主义法学派。

9〕休眠——二战前后：政府限制言论自由和学术研究，10〕振兴——20 世纪50 年代：法学派新姿态，新兴法学派。

第一章法学研究与法学教育第一节法学的研究对象（了解）1.法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

2.凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。

法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。

作为整体的法学以整个法律现象为研究对象，而部门法学以某个分支的法律现象为研究对象。

3.法学体系，就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。

(1)根据研究对象，将法学体系划分为：理论法学与应用法学国内法学与国际法学、交叉法学（法律经济学、法律文学、法律心理学、法律伦理学、法人类学、法政治学、法社会学等）第二节法学的历史法学的产生是有条件的：（1）要有法律现象的材料的一定积累；（2）要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。

一、西方法学历史1）起始——古希腊：习惯法为主体的法律制度已有相当程度的发展。

苏格拉底、柏拉图和亚里士多德2）顶峰——古罗马：法学获得相对的地位，成为罗马法渊源之一。

最早并保存完整的一部西方法学，盖尤斯的《法学阶梯》。

3）最灰暗——中世纪：基督教主导，独立法学消失。

4）复兴——中世纪后期：出现法学教育、法学研究，出现注释法学派。

5）世俗化——文艺复兴：人文主义法学派产生。

6）蓬勃——资产阶级革命：出现法权世界观，表现为“社会契约论”“天赋人权论”，提出契约自由、法律面前人人平等、罪刑法定原则。

7）流派——18 世纪末：哲理法学派、历史法学派、分析法学派（标志法学作为独立学科出现）。

8）社会化——20 世纪初：社会法学派、新黑格尔主义法学派、新康德主义法学派。

9）休眠——二战前后：政府限制言论自由和学术研究，10）振兴——20 世纪50 年代：法学派新姿态，新兴法学派。

法理学笔记第一部分：法的本体1、法的本质——正式性、阶级性、物质制约性(社会性)2、法的特征（1）法是调整人的行为的社会规范。

（2）法是具有普遍性的社会规范。

（3）法是由公共权力机关制定或认可的、具有特定形式的社会规范。

（4）法是以权利义务为内容的社会规范。

（5）法是以国家强制力为后盾，通过法律程序保证实现的社会规范。

（6）法具有可诉性。

3、法的作用——指引、预测、评价、强制、教育法也不是万能的，因为法不能超出社会发展需要，法受到其它社会规范以及社会环境和条件的制约，法调整的范围有限，有些社会关系不归属法律调整，法自身条件的制约，如语言表达能力的局限。

4、法的价值——自由（本质价值）、正义(评价体系)、秩序（基础价值）第二部分：法的构成法系——法律体系——法律部门——规范性法律檔——法律条文——1、规范性法律条文（法律规范）-法律规则+法律原则---2、非法律性法律条文法律规则分类：授权性规则和义务性规则（命令性规则+禁止性规则）：确定性规则、委任性规则和准用性规则；强行性规则和任意性规则。

适用方式上全有或全无。

①法律规则是通过特定语句表达的，但是，法律人适用法律解决具体案件时适用的不是语句或语句所包含的字和词，而适用的是语句所表达的意义。

②根据助动词的不同，语句分为规范语句和陈述语句，规范语句又分为命令句（应当、必须、不得、禁止）和允许句（可以、有权）。

③表达法律规则的往往是规范语句，但法律规则也可以用陈述语句来表述，只要该陈述语句可以被合理地改造成规范语句即可。

第三部分：法的运行1、法律关系是经过法律调整后所形成的人们之间的权利义务关系。

（合法关系）——种类：调整性法律关系和保护性法律关系；纵向法律关系和横向法律关系；第一性法律关系（调整性法律关系，实体法律关系）和第二性法律关系（保护性法律、程序法律关系）2、权利、义务的关系：①结构上，紧密联系、不可分割。

前提是在一对法律关系中。

②数量上，总量相等。

第一章法学研究与法学教育名词解释1.法学：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

2.法律社会学：法律社会学的诞生和发展是20世纪法学领域最伟大的成就之一。

它以注重研究法律与社会活动、法律角色、法律文化、法律运作、法律实效为其理论视角，以理论模型的设计与经验考察和实证分析的融汇为其方法论指向，以参与法治进程，推动法治和法律文化现代化为其价值目标。

3.法律素质：法律素质是法律人应当具备的职业素质（专业素质），其要素包括：法律思维能力，法律表达能力和对法律事实的探索能力。

在这三个方面的能力中，法律思维能力是法律素质的核心。

4.法律思维能力：法律思维能力包括以下几个方面的内容：①准确掌握法律概念的能力；②正确建立和把握法律命题的能力；③法律推理的能力；④对即将做出的法律裁决或法律意见进行论证的能力。

5.法律角色的参照系：法律思维能力的形成集中表现为法律角色参照系的形成。

法律角色的参照系是作为一个法律人在其所处的位置上对外观察和处理问题的方法、观点以及独特的推理、论证模式。

我们知道，在社会中生活和工作的人们都担当一定角色，每一角色都必然有其独特的参照系。

法律角色也有自己的参照系。

每个参照系都有三个主要的方面。

第一，每个参照系内部都有许多概念，其中有些概念是关键性概念；第二，参照系在观察问题的范围上是有取向的，法律角色的参照系总是指引人们敏锐地发现和关注事物的法律方面，即有法律意义的方面；第三，参照系规定了人们的推理、论证方法。

法律角色的参照系有其独特的推理、论证方法。

6.探知法律事实：探知法律事实，即调查、搜集、制作、组合、分析、认证法律事实，是法律实践活动的重要环节。

对法律事实的分析和认定，直接决定着适用法律的最后结果。

探知法律事实也是法律实践活动相当复杂的环节，因为探知法律事实的过程，并非简单地调查搜集客观事实的过程，而是法律人运用法律去判断、分析、确认、选择事实的过程，是一个客观事实与法律事实对立统一的过程。