担保法中几个容易混淆问题的比较

最⾼院关于担保法的6个重要疑难问题的司法观点担保法的6个重要疑难问题：私⽴学校、医院、幼⼉园等民办⾮企业单位是否具有保证⼈资格、保证期间没有约定或约定不明情形下保证期间的确认、当事⼈约定保证期间超过两年是否有效、房地产抵押担保中有关抵押权的效⼒、担保法第四⼗九条规定，抵押⼈未通知抵押权⼈或者未告知受让⼈的转让⾏为的效⼒、应收账款质押的效⼒，下⾯就由店铺⼩编为你搜集了相关法律法规。

最⾼院关于担保法的6个重要疑难问题的司法观点⼀、私⽴学校、医院、幼⼉园等民办⾮企业单位是否具有保证⼈资格第⼀种观点认为，虽然担保法第九条规定，学校、幼⼉园、医院等以公益为⽬的的民事主体不得为保证⼈，但⽬前我国出现的私⽴学校、医院、养⽼院、幼⼉园等主体开设的⽬的是为了营利，其具有代偿能⼒，且我国法律、⾏政法规并未对上述主体作为保证⼈作出禁⽌性规定，因此，上述主体可以作为保证⼈。

第⼆种观点认为，担保法之所以作出禁⽌学校、幼⼉园、医院等民事主体为保证⼈，并不是因为上述主体不具有代偿能⼒，⽽是因为其具有公益⽬的，其履⾏担保责任后将损害社会公共利益，尽管私⽴的学校、医院、幼⼉园等单位具有盈利性，但由于其具有公益性，故其也不得为保证⼈。

⼆、保证期间没有约定或约定不明情形下保证期间的确认第⼀种观点认为，根据担保法司法解释规定，如保证⼈与债权⼈约定，保证⼈承担保证责任直⾄主债务本息还清时为⽌等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履⾏期届满之⽇起两年。

但该规定仅适⽤于担保法颁布之后提起诉讼或正在⼀审、⼆审的案件，担保法颁布之前发⽣的担保⾏为⽽引发的纠纷，应适⽤《最⾼⼈民法院关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若⼲问题的规定》(以下简称《保证规定》)第⼗⼀条的规定，在对保证期间没有约定或约定不明情形下，确定保证⼈的保证责任期间为主债务⼈承担责任期间。

第⼆种观点认为，应对《保证规定》第⼗⼀条及《最⾼⼈民法院关于处理担保法⽣效前发⽣保证⾏为的保证期间问题的通知》[(2002)144号](以下简称(2002)144号通知)的规定作准确理解。

担保法对担保合同的瑕疵规定担保法是我国民事法律体系中的重要法律之一，对于担保合同的瑕疵规定起着重要的作用。

本文将从担保法对担保合同瑕疵的认定、法律后果以及相关案例分析三个方面展开讨论。

一、担保法对担保合同瑕疵的认定根据《中华人民共和国担保法》第十一条的规定，担保合同的瑕疵是指担保合同的内容违反法律、行政法规的规定，或者违反公序良俗的约定，影响担保合同效力的情形。

对于担保合同的瑕疵认定，主要从以下几个方面进行判断：1. 是否违反法律、行政法规的规定：担保合同的内容是否符合国家法律、行政法规的规定，例如是否符合《合同法》、《担保法》等相关法律法规的规定。

2. 是否违反公序良俗的约定：担保合同的内容是否涉及违反社会公共利益、社会伦理道德等公序良俗的约定，例如是否涉及非法目的、非法手段等。

3. 是否影响担保合同效力：担保合同的瑕疵是否对担保合同的效力产生实质性影响，例如是否导致担保合同无效或者部分无效等。

二、担保法对担保合同瑕疵的法律后果《中华人民共和国担保法》对于担保合同的瑕疵规定了相应的法律后果，主要包括以下几个方面：1. 担保合同无效：如果担保合同的瑕疵严重到影响担保合同的效力，使得担保合同无法发挥担保功能，法院可以根据《合同法》等相关法律规定判决担保合同无效。

2. 担保合同部分无效：如果担保合同的瑕疵只涉及部分内容，不影响整个担保合同的效力，法院可以根据《合同法》等相关法律规定判决担保合同部分无效。

3. 担保人的免责权利：如果担保合同的瑕疵是由债权人故意或者重大过失造成的，担保人可以主张免除担保责任。

三、相关案例分析1. 案例一：甲公司与乙公司签订了一份担保合同，约定乙公司在甲公司贷款违约时由丙公司承担连带责任。

然而，该担保合同未经丙公司授权签署，丙公司主张担保合同无效。

法院判决支持丙公司的主张，认定该担保合同存在瑕疵，对丙公司不产生担保责任。

2. 案例二：甲与乙签订了一份担保合同，约定甲在乙公司贷款违约时由丙公司提供担保。

合同法、担保法溷淆点1、对第36、37条（第35条当事人采纳合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。

第36条法律、行政法规规定或者当事人约定采纳书面形式订立合同，当事人未采纳书面形式但一方差不多履行要紧义务，对方同意的，该合同成立。

）的适用，应把握以下几点：(1)强调一方差不多履行了“要紧义务”。

若只是履行了一小部分义务，并不能成立合同。

(2)强调只要“一方”履行就能够了，不需“双方”均为履行。

(3)现在的“合同”成立，是指口头约定的内容成立，而不仅仅是“差不多履行的部分”成立。

2、对沉默在不同情形下主动或消极的法律意义，应予牢记，不可混淆。

《合同法》第47、48条规定，第三人催告限制行为能力的法定代理人或无权代理中的被代理人追认的，法定代理人或被代理人未作表示的，视为拒绝。

《继承法》第25条第2款规定，受遗赠人在知受赠后两个月内未作表示同意或舍弃受遣赠的，视为舍弃。

《继承法》第25条第1款规定，继承开始后，继承人未就同意或舍弃继承作出表示的，视为同意继承。

如《合同法》第171条，试用期满买受人未作表示的，视为购买。

当事人能够事先约定一方沉默行为的法律意义。

然而，如果当事人没有事先约定，又不存在大伙儿公认的交易习惯的情形下，任何一方不得单独课以另一方沉默所表示的法律意义。

3、关于悬赏广告的法律性质，法学界争辩专门大，要紧有单方法律行为讲和要约讲两大主张，合同法对此未予规定。

一样认为，悬赏广告是单方法律行为。

4、在拍卖过程中，拍卖公告是要约邀请，拍卖（出价）的意思表示是要约，拍定是承诺。

在招标过程中，招标公告是要约邀请，投标是要约，定标(决标)是承诺。

5、专门注意第31条非实质性变更仅是原则上产生承诺效力，有两种情形导致承诺无效而为新要约：（1）要约人及时表示反对；（2）要约表明承诺不得对要约内容作出任何变更。

6、交叉要约咨询题。

交叉要约是指订约当事人采取非直截了当对话方式，相互不约而同地向对方发出了内容相同的要约。

担保法重点难点详解(总论部分)担保法重点难点详解（总论部分）1、担保的含义民法上的担保有狭义和广义之分，狭义上的担保，是对合法债务的履行保证，广义上的担保，则可包括不具有法律意义的事项，如他人的行为。

担保法上的担保，仅指狭义的担保（担保法第2条第1款）。

广义上的担保，实质上是附条件的法律行为，比如，A向B保证，C一定不为某种行为，否则A向B支付5000元保证金，此处，C是否为一定行为就是AB 约定生效的条件；狭义的担保则不能完全这样理解，虽然担保人承担责任的前提是债务人不履行债务，但该事实只是请求权发生的原因，而不是担保合同生效的条件，比如在抵押的场合，履行期限届满前，抵押权的追及效力、保全效力等等均已产生。

2、担保的分类（狭义角度）（1）一般担保与特别担保债的一般担保，是保证债权人一般利益的担保，是债的法律效力的自然结果。

民事责任本质上是财产责任，因此责任人的所有个人财产就是其民事责任的一般担保。

合同法中债的保全制度（撤销权、代位权）就是为了加强债务人一般担保的能力。

债的特别担保，是法律为保证特定债权人的债权实现而设定的担保。

担保法上的担保，都属于债的特别担保。

（2）典型担保与非典型担保这是根据法律规定的适用和类型化的程度进行区分。

典型担保是由法律明文规定的担保方式。

担保法第2条第2款规定的保证、抵押、质押、留置、定金即是，另外《海商法》的船舶优先权、合同法的建筑工程款优先权，尽管适用范围仅仅限于特定债务，也属于典型担保。

非典型担保也可分为两种情形：一种是法律虽未明文规定但其主要功能为担保的担保方式，比如让与担保（即债务人将一定财产所有权转移给债权人以担保债务，在其履行债务后可以取回财产，若不履行债务时债权人可以直接就担保物受偿）、所有权保留（分期付款）、押金等。

另外一种是担保不是其主要功能的担保方式，比如违约金的主要功能是民事责任，但又兼有担保的功能；抵销的主要功能是债的履行方式，但其又有事实上优先受偿的效果；并存的债务承担，本来属于债务转移的一种方式，但由于新旧债务人并存承担连带责任，因此也有一定担保功能。

李宇：民法典担保制度的28个重点问题解读物权法担保法债权物权民法典担保制度司法解释# IMPORTANT #上海财经大学李宇老师于上海邦信阳中建中汇律师事务所，进行了“民法典担保制度司法解释理解与适用”主题讲座，对与民法典同步实施的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》（以下称“新担保法司法解释或解释”）进行了深度讲解。

李宇教授结合民法典及之前的担保法、担保法司法解释等相关规定与实务案例，对担保制度司法解释的重大改变之处、存有较大争议的问题进行具体讲解。

作者简介李宇，上海财经大学副教授，法学博士（师从梁慧星教授），李宇老师的代表性著作、文献等详见本文文末。

整理：齐长瑞（上海执业律师）；殷凤超（上海执业律师）校对：黄吉日（上海执业律师，民法书斋主理人）0 1问题1：担保制度司法解释相较于以往法律法规和司法解释发生的变化《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>有关担保制度的解释》（以下简称《民法典担保制度司法解释》）是与民法典同步实施的系列司法解释中唯一一部全新内容的司法解释，对此前与担保相关的司法解释进行重大调整。

因为此前的司法解释部分内容已为民法典所吸收或成为通说观点，因此虽然条文数量变少，但规范的内容不减反增。

学习《民法典担保制度司法解释》要从六个文件、两个维度出发，其中六个文件是担保制度发展的三部曲：1995年实施的《担保法》、2007年实施的《物权法》和2021年实施的《民法典》及对应司法解释或类似文件（包括2000年《担保法司法解释》、《九民纪要》以及《担保制度司法解释》）。

两个维度则包括（1）适用范围极大扩展；（2）历史性的变化，重点是出现的新的规则，对《九民纪要》的相关规定既有吸收也有否定。

在《民法典担保制度司法解释》中，涉及担保法律关系的一般规则即从属性规则，与《九民纪要》基本保持一致，并且进一步强调了担保的从属性。

对于部分规制内容，例如效力从属性中担保无效规则有其适用边界，尽管在担保制度司法解释中没有明确规定，但仍然受到以民法典为核心的民法法律体系的制约。

三组容易混淆的法律名词：1、保证保险合同与保证合同的区别。

答案：保证保险合同应归类于保险合同，它与保证合同有本质上的区别。

一是主体不同保证保险合同的主体是债权人和保证人，其中对保证人的资格，除了法律禁止作保证人的情况以外，担保法未予以过多的限制，仅是一般性的规定了应具有代偿能力。

保证保险合同的主体包括投保人、被保险人和保险人。

其中，投保人和被保险人同时就是买卖合同（或者贷款合同）的买方（或借款方）和卖方（或贷款方），保险一方必须是依据保险法取得经营保证保险业务的商业保险公司。

二是合同的内容不同保证合同是典型的单务无偿合同，其内容由债权人的担保权利和保证人的保证义务构成。

当主债务人不履行债务时，债权人有权要求保证人履行保证义务，保证人应当依约定履行所承担的保证义务。

保证人除在一般保证中享有先诉抗辩权外，在保证合同中不享有任何权利。

保证保险合同则是双务有偿合同，其内容主要是由投保人交纳保费的义务和保险人承担保险责任构成。

三是合同的责任性质不同在保证合同中，保证人承担的是保证责任，保证人履行了保证责任标志着合同目的的实现。

同时保证人的保证责任只是一种补充责任，只有在主债务人不履行债务的情况下，保证人才根据债权人的要求承担责任，如债务人已履行债务，则保证责任消灭。

在保证保险合同中，保险责任是保险人的主要责任，只要发生了合同约定的保险事由，保险人即应承担保险责任。

这种责任因在合同有效期未发生保险事由而消灭。

四是适用的目的不尽相同保证合同适用的惟一目的是担保债权的实现，除此无任何存在价值。

而保证保险合同作为一种保险手段，则是以降低违约风险和分散风险为目的。

五是运行方式不同保证合同以担保主债为目的，其内容体现的是依附被担保的主债，而不追求任何经济利益为目的。

保证保险合同是一种财产保险合同，是当事人之间的一种商品交换关系，保险人通过开展保险业务化解和分散商业风险，换取商业利润。

2、法律行为与意思表示之间的关系。

保证责任是指担保人为债务人的债务承担责任的一种形式。

在实际生活中，常见的保证责任有一般保证和连带责任保证两种。

这两种保证责任在法律上有着不同的规定和适用范围。

下面将对一般保证和连带责任保证进行详细的区分和解析。

一、保证责任的定义和基本概念1. 一般保证的定义和特点一般保证是指担保人对于债务人的债务承担责任，但是在债务人不能清偿债务的情况下，担保人只有在债权人履行了追索权利之后，担保人才需要履行债务。

一般保证的特点是不依赖于债权人与债务人的关系，担保人只有在债权人追索权利时才需要履行责任。

2. 连带责任保证的定义和特点连带责任保证是指担保人与债务人承担相同的责任，担保人在债务人不能履行债务的情况下，担保人无需等债权人追索权利，即可自行履行债务。

连带责任保证的特点是担保人与债务人之间存在着紧密的法律关系，担保人需与债务人共同承担责任。

二、一般保证与连带责任保证的区别1. 法律适用范围的不同一般保证只有在债务人不能履行债务，债权人才能追索到担保人的责任；而连带责任保证则是担保人与债务人承担相同的责任，无需等债权人追索权利即可履行责任。

2. 担保人的责任程度不同一般保证中，担保人只有在债权人追索权利后才需要履行责任，履行程度较轻；而连带责任保证中，担保人与债务人承担相同的责任，履行程度较重。

3. 縻依据的不同一般保证是依据债权债务之间的关系产生的，需债权人追索权利后才能履行责任；而连带责任保证是根据法律规定和担保合同产生的，担保人与债务人共同承担责任。

三、一般保证与连带责任保证的适用场景1. 一般保证的适用场景一般保证适用于债权债务关系相对简单，且债权人对债务人有一定的信任，债务人有一定的还款能力的情况下，担保人可以选择一般保证来为债务人提供担保。

2. 连带责任保证的适用场景连带责任保证适用于债权债务关系较复杂，且债权人对债务人的信任度较低，债务人的还款能力不足的情况下，担保人可以选择连带责任保证来为债务人提供担保。

民法中三种担保物权的区别民法中三种担保物权的区别民法是事业单位考试中法律部分考得最多的一部法律，物权是民法中的一个重要内容，其中抵押权、质押权和留置权是担保物权的三种形式，他们都是指当债务人到期不履行债务，债权人依法享有就担保财产优先受偿的权利。

这三个法学概念不仅在生活中常用而且在考试中常考，但大家对这个部分的知识点常常不是十分熟悉，对这三个概念无法准确区分，在考试中经常容易做错，因此，华图特通过例子来对此说明，以去除大家认知上的疑难和障碍。

一、三个概念1、抵押，指债权人对债务人或第三人不移转占有而用作债权担保的财产，当债务人不履行债务时，以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

2、质押，指债务人或第三人将其动产或权利凭证移交债权人占有，以该财产作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

3、留置，指当债务人不按照合同约定的期限履行债务时，债权人有权依照法律规定留置该财产，以折价或拍卖、变卖该留置物，从所得价款中优先受偿。

二、举例说明单纯通过法律术语解释，可能很多同学不太明白，现在举三个通俗易懂的例子来帮助大家理解和比较一下三者的不同点：1、抵押假如你要找银行贷款，你把房子抵押给银行，但是房子还是你在住，这里房子是标的物，没有转移给银行，这种情况就是抵押。

当你到期无法偿还贷款，银行就有权处理该房产，优先受偿。

2、质押比如你找邻居借5000块钱，写借条说明下个月还，并把自己心爱的iPhone6s质押给邻居，这里标的物是iPhone6s，标的物必须要转移给邻居，这种情况就是质押。

如果你到期没有还钱，邻居就有权将iPhone6s折价或者以拍卖、变卖iPhone6s的价款优先受偿。

3、留置C.质押合同登记时D.质权人同意时【答案解析】1、D．只能为动产抵押的物权的是留置权。

2、D．质押权的成立时间为标的物交付时。

以上就是对抵押权、质押权和留置权这三种担保物权的分析说明，希望各位考生在复习过程中，一定要注意以点带面，提高复习的效率，今天多一分努力，明天就少一分后悔。

担保法常见问题释疑目前，关于担保法律制度的规定主要见于《担保法》及其司法解释尤其是2000年9月29日最高院所作出的关于适用担保法若干问题的解释。

由于当初担保法出台过于匆促，存在许多不足之处，最高院不得不就担保法作出了长达134条的司法解释，以弥补担保法的不足。

从学员们的反馈来看，学习担保法存在较大的困难，尤其是最高院的司法解释。

故在这里根据学员们的反馈，就常见的七大问题给予答复：1、保证期间和保证合同诉讼时效期间的关系担保法第二十五条规定：“ 一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。

在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。

”有学员认为，保证期间就是诉讼时效，存在中止、中断和延长情形。

应该说，从该法条是可以这么推断的。

但是，这是错误的。

保证期间，又称保证责任期间，是确定保证人保证责任的期间。

凡债权人没有在保证期间采取一定行为（或向债务人提起诉讼、申请仲裁或向连带保证人请求清偿债务）的，保证人无保证责任；反之，保证人的保证责任被确定，其必须承担保证责任。

至此，一旦保证人的保证责任被确定，保证期间即失去意义，无存在之必要。

因为这时起作用的就是保证合同诉讼时效了。

所谓保证合同的诉讼时效是指在保证人的保证责任被确定的前提下（即保证人应该实际承担保证责任的情况下），债权人诉请保证人清偿保证债务的法定期间。

所以，保证期间不是诉讼时效，其性质接近除斥期间。

为了消除上述规定的误导，最高院司法解释第三十一条规定：保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。

2、保证中主合同时效和保证合同时效的关系在保证中，主合同与保证合同是主从关系，主合同的存在、变更决定从合同的存在、变更。

那么，保证中主合同时效（主债务时效）和从合同时效（保证债务时效）是一种什么关系呢？司法解释第三十六条规定：“一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。

几种常见的担保问题在商业和金融领域，担保是一种重要的合同安排，用于保护借贷双方的权益。

担保问题涉及到担保的种类、担保条件和保障措施等方面，一旦出现问题可能导致借贷交易的风险加大。

以下是几种常见的担保问题：1. 担保种类不明确担保种类是指担保合同中约定的具体担保方式，比如抵押、质押或保证等。

当担保种类不明确，双方就无法清楚地了解自己的权益和义务。

这可能导致争议和纠纷的发生。

因此，确保在担保合同中明确约定担保种类非常重要，以避免后期的法律纠纷。

2. 担保条件不明确担保条件是指担保合同中约定的实施担保的具体条件。

当担保条件不明确时，可能会出现各种问题。

例如，如果担保合同没有规定债务人违约的具体情况下是否会触发担保，那么债权人在债务人违约时无法依靠担保来保障其权益。

因此，在签署担保合同时，各方应确保担保条件明确，并尽可能详细地规定相关责任和义务。

3. 担保物评估不准确抵押和质押是常见的担保方式，其中担保物的评估是确保担保价值与债务相符的关键因素。

如果担保物的评估结果不准确或存在偏差，可能导致债权人无法获得足够的担保价值来弥补债务人的债务。

因此，在选择抵押或质押担保时，确保评估机构的专业性和公正性非常重要。

4. 担保物变现困难当债务人违约时，债权人可能需要将担保物变现以弥补损失。

然而，有些担保物可能难以变现，如不动产、股权或知识产权等。

这可能导致债权人无法按照预期获得担保物的价值，造成经济损失。

因此，在选择担保物时，确保其具有足够流动性和市场可变现性是至关重要的。

5. 担保纠纷解决困难担保纠纷可能会出现在担保合同的履行过程中，例如债权人要求保证人履行连带保证责任，但保证人拒绝履行等。

当担保纠纷发生时，解决问题可能涉及复杂的法律程序和诉讼过程，耗费时间和金钱。

因此，在签署担保合同时，明确纠纷解决的管辖法院和仲裁机构是必要的。

总结几种常见的担保问题包括担保种类不明确、担保条件不明确、担保物评估不准确、担保物变现困难和担保纠纷解决困难等。