涉外夫妻财产关系法律适用之探讨
- 格式:pdf
- 大小:62.62 KB
- 文档页数:3
论涉外夫妻财产关系法律适用浅析发表时间:2020-12-07T16:45:50.480Z 来源:《基层建设》2020年第23期作者:姜佳龙裴文婷牛家乐[导读] 摘要:如今随着全球化的日益推进,涉外财产逐渐增多,随之带来了诸多涉夫妻财产问题。
临沂大学法学院摘要:如今随着全球化的日益推进,涉外财产逐渐增多,随之带来了诸多涉夫妻财产问题。
由于各国的文化背景不同,政治经济情况具有自身独特性,各国婚姻法无法做到有效统一,因此需要法律制定涉外夫妻财产关系的相关规范,解决此类矛盾。
第一部分简要解释涉外夫妻财产关系法律冲突,点明发生冲突的基本原因和情况。
第二部分主要论述意思自治原则在涉外夫妻财产关系的法律适用中占据重要地位。
第三部分将目光放在我国关于涉外夫妻财产关系的法律问题上,简述我国与其有关的立法完善与现阶段仍存在的问题。
关键词:涉外夫妻财产关系,国际私法,夫妻财产法律冲突,意思自治一.涉外夫妻财产关系法律冲突(一)简述夫妻财产关系,是指男女双方在婚姻合法期间就夫妻所获财产该如何分配以及对财产的管理进行划分权利义务关系。
由于夫妻财产关系与双方当事人的经济利益有直接的关系,影响巨大,同时因各国在文化、经济、政治等方面具有明显差异,所以与夫妻财产关系有关的规定稍显复杂。
根据各国法律的规定,涉外夫妻财产关系的法律冲突主要表现在两个方面: 1、约定财产制和法定财产制的冲突:就形式上来看,夫妻财产关系的矛盾为夫妻财产的具体划分应该按照约定和法定的问题。
约定财产制与法定财产制的最大区分点在于约定财产制是夫妻双方通过协商对财产的归属问题达成一致,在法律问题的适用中更多以约定为参考意见和依据,法定财产制因为夫妻双方并未对夫妻财产进行明确规定而只能在法律问题适用中选择相关法律来对财产加以评析和界定。
2、从夫妻财产制度内容看:就内容来看,夫妻财产的矛盾为财产应属夫妻双方当事人共同所有还是个人所有的问题。
共同财产制就是对财产的所属对象并没有加以明确区分,夫妻双方的财产属于二人共有。
关于涉外夫妻财产关系法律适用的分析摘要:社会的发展日新月异,国家之间的距离被不断拉近,国际之间的交往不再是困难的事情,跨国交流变得日益频繁,跨国婚姻日趋增多,这就导致了很多涉外夫妻财产关系的产生。
在各国政治经济文化背景不同、各国的婚姻实体法并不统一的情况下,涉外夫妻财产关系法律适用的研究更加迫切。
为了更好地解决涉外夫妻财产关系产生的纠纷,更好地保护夫妻双方的合法利益,涉外夫妻财产关系的法律适用问题的研究分析就显得尤为重要。
关键词:涉外夫妻财产关系;法律适用;一、涉外夫妻财产关系的概述(一)夫妻财产关系夫妻财产关系,是指男女当事人双方,建立合法的婚姻关系之后,在家庭里关于财产方面的权利和义务关系,这种夫妻财产关系自男女双方婚姻关系建立之日起产生,自男女双方婚姻关系破裂之日起终止。
关于夫妻财产关系含义的界定,目前主要有两种看法:狭义的主张认为,夫妻财产关系是在婚姻存在的时间内关于夫妻二人共有财产的制度;广义的主张认为,夫妻财产关系是包括在婚姻存在的期间内家庭所获得的夫妻共有财产的归属,男女双方的婚前财产发生效力以及男女双方对财产的管理、处置、债务承担等方面。
(二)涉外夫妻财产关系涉外夫妻财产关系是基于传统的夫妻财产关系引申而来的。
夫妻关系在本质上也是一种涉外民事关系。
涉外民事关系是指客体主体和内容中有涉外因素的民事关系。
由此可知,涉外夫妻关系,就是指夫妻关系中主体客体内容中有涉外因素的夫妻关系。
(三)涉外夫妻关系法律适用的现状不同的社会制度、不同的国家和不同的时代夫妻财产关系的内容也是不同的。
不同国家的经济,政治,文化制度不同,导致各国立法也不尽相同,所以就导致了法律适用的冲突。
法律冲突,是指对同一涉外民事法律关系有管辖权的多个国家,因为这些国家的立法不同而在法律适用上产生的冲突和矛盾。
另外,夫妻财产关系本身就是一种广泛存在、普遍而又不简单的民事关系,夫妻财产关系自古发展至今,本身就具有不同的冲突,各地的风俗不同,文化不同,比如现在的彩礼嫁妆问题等等,这为夫妻财产关系的法律适用问题增加了难度,再加上这种涉外因素,各种文化相互碰撞,使得涉外夫妻财产关系的法律适用的难题更加突出。
分析涉外夫妻财产关系法律适用问题摘要:当前社会跨国婚姻变得越来越常见,针对此一方面也出现了不少法律问题。
明确夫妻财产关系问题在婚姻家庭中的重要地位是不言而喻的,但涉外夫妻财产关系的法律适用一直存在冲突矛盾。
本文通过对其产生冲突原因、解决方式、现状等方面的研究分析,探求如何完善相关的法律规定。
关键词:国际私法;法律适用;夫妻财产关系一、涉外夫妻财产关系的概念夫妻财产关系是夫妻关系的一种,是指夫妻之间关于财产的处分、抚养、继承、债务等方面的关系。
涉外夫妻财产关系是指上文所述内容中含有涉外因素。
在涉外夫妻财产关系的纠纷中,由于牵扯不同国家,选择适用法律时应当遵循一定的法律规则。
二、涉外夫妻财产关系法律适用产生冲突的原因随着科技经济文化社会等方面的不断发展,国际之间的交流增加,不同国家的人联系更加便利,涉外婚姻的数量也因为发展不断增加。
跨国婚姻数量的增多导致暴露出的问题增加,这使得需要解决这一问题的人群变得越来多,这个问题已经变成一个急需解决的重要问题。
因为在婚姻家庭法方面各个的国家的法律规定是存在差别的,所以法院在涉外夫妻财产关系问题处理时不免会出现冲突与矛盾。
一个国家的婚姻家庭法受到影响的因素有很多。
经济发展水平的影响,在经济发展水平较高的地区关于夫妻财产关系的规定可能会更加详细,能更好的保护各方利益,经济水平发展较低的国家可能规定比较简单。
社会文明程度的影响,例如在社会文明程度高的国家在离婚财产划分时会注重保护相对弱势一方的利益。
还有一个国家宗教信仰、民族传统、风俗习惯等会导致婚姻形式不同,也会导致各个国家关于婚姻法规定不同。
不同国家之间相关规定会出现很多区别,法律适用时因此会发生冲突。
这就导致法院在处理案子时,选择适用不同国家的法律,可能判决结果就会相差甚远。
可能在离婚时一方会利用不同国家法律规定不同这样一点尽量分得更多的财产,损害另一方的利益。
为了避免这种情况的产生,选择法律时应当制定合理的法律适用规则,使夫妻双方的利益都受到合理的保护。
第1篇随着全球化的发展,跨国文化交流日益频繁,涉外婚姻也日益增多。
涉外婚姻涉及的法律问题复杂多样,涉及到不同国家法律的规定和冲突。
因此,探讨涉外婚姻的法律适用具有重要意义。
本文将从涉外婚姻的概念、法律适用原则、具体法律规定等方面进行阐述。
一、涉外婚姻的概念涉外婚姻是指具有不同国籍、地区或民族背景的男女双方在法律允许的条件下,依照法律规定或协议,自愿结为夫妻的法律行为。
涉外婚姻包括跨国婚姻、跨国再婚、跨国复婚、跨国收养等。
二、涉外婚姻的法律适用原则1. 男女平等原则:涉外婚姻中,男女双方享有平等的法律地位,双方的权利和义务应当平等。
2. 愿意原则:涉外婚姻应当遵循双方自愿的原则,不得违背当事人的真实意愿。
3. 男女双方国籍原则:涉外婚姻的法律适用应当遵循男女双方国籍原则,即以男女双方国籍所在地的法律为准。
4. 最密切联系原则:涉外婚姻的法律适用应当遵循最密切联系原则,即以与涉外婚姻关系最密切联系的法律为准。
5. 国际惯例原则:涉外婚姻的法律适用应当遵循国际惯例,即在国际上普遍认可的法律原则和规定。
三、涉外婚姻的具体法律规定1. 结婚登记的法律适用涉外婚姻的结婚登记,应按照男女双方国籍所在地的法律办理。
如果男女双方国籍相同,但国籍所在地的法律有差异,则以最密切联系原则确定适用法律。
2. 婚姻无效的法律适用涉外婚姻无效的法律适用,应按照男女双方国籍所在地的法律办理。
如果男女双方国籍相同,但国籍所在地的法律有差异,则以最密切联系原则确定适用法律。
3. 婚姻解除的法律适用涉外婚姻解除的法律适用,应按照男女双方国籍所在地的法律办理。
如果男女双方国籍相同,但国籍所在地的法律有差异,则以最密切联系原则确定适用法律。
4. 婚姻财产的法律适用涉外婚姻财产的法律适用,应按照男女双方国籍所在地的法律办理。
如果男女双方国籍相同,但国籍所在地的法律有差异,则以最密切联系原则确定适用法律。
5. 婚姻抚养关系的法律适用涉外婚姻抚养关系的法律适用,应按照男女双方国籍所在地的法律办理。
浅谈涉外婚姻家庭关系的法律适用从《涉外民事关系法律适用法》说起一、本文概述随着全球化的不断深入,涉外婚姻家庭关系日益增多,如何妥善处理这些复杂多变的涉外法律事务,已成为法律界和社会公众关注的焦点。
在此背景下,本文将围绕《涉外民事关系法律适用法》展开探讨,对涉外婚姻家庭关系的法律适用进行深入分析。
本文将首先介绍涉外婚姻家庭关系的定义、特点及常见的法律问题,然后详细解读《涉外民事关系法律适用法》中关于涉外婚姻家庭关系的法律适用规定,最后结合案例探讨涉外婚姻家庭关系法律适用的实际操作。
通过本文的阐述,旨在帮助读者更好地理解和应用涉外婚姻家庭关系的法律适用规则,为涉外婚姻家庭关系的和谐稳定提供法律保障。
二、《涉外民事关系法律适用法》概述《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《涉外民事关系法律适用法》)是中国为了规范涉外民事关系的法律适用,维护当事人的合法权益,促进国际民商事交往,于2010年制定并通过的一部重要法律。
该法明确规定了涉外民事关系的法律适用原则、规则和制度,为处理涉外婚姻家庭关系提供了法律依据。
《涉外民事关系法律适用法》坚持平等保护中外当事人的合法权益,维护社会公共利益,同时,合理平衡内外国法律的适用,维护国家主权、安全和社会公共利益。
在涉外婚姻家庭关系方面,该法明确了婚姻、家庭、继承等民事关系的法律适用规则,为涉外婚姻家庭关系的法律适用提供了明确指引。
在涉外婚姻家庭关系方面,《涉外民事关系法律适用法》主要遵循了以下原则:一是尊重当事人意思自治原则,允许当事人在法律规定的范围内选择适用的法律;二是最密切联系原则,即涉外民事关系应当适用与该关系有最密切联系的法律;三是保护弱方当事人合法权益原则,确保在涉外婚姻家庭关系中处于弱势地位的当事人能够得到法律的保护。
《涉外民事关系法律适用法》的颁布和实施,为规范涉外民事关系,包括涉外婚姻家庭关系的法律适用提供了重要法律依据。
该法以平等保护、合理平衡、维护国家主权和社会公共利益为出发点,为涉外婚姻家庭关系的法律适用提供了明确指引,为涉外民事关系的和谐稳定奠定了坚实基础。
涉及与外国有关夫妻财产关系法律适用在当今全球化的时代,跨国婚姻越来越常见。
当夫妻双方来自不同国家,或者婚姻关系涉及到外国的因素时,夫妻财产关系的法律适用就成为了一个复杂而重要的问题。
这不仅关系到夫妻双方的财产权益,还可能涉及到不同国家法律之间的冲突与协调。
夫妻财产关系是指夫妻在婚姻关系存续期间所得财产的归属、管理、使用、收益和处分等方面的权利义务关系。
在跨国婚姻中,由于夫妻双方的国籍、住所、惯常居所等可能位于不同的国家,导致适用的法律也可能各不相同。
例如,一方可能主张适用其本国法律,而另一方则可能认为应适用婚姻缔结地或夫妻共同经常居所地的法律。
在确定夫妻财产关系的法律适用时,各国通常采用不同的原则和方法。
其中,属人法原则是较为常见的一种。
属人法通常以当事人的国籍、住所或惯常居所为连结点。
如果以国籍为连结点,那么夫妻双方的国籍国法就可能被适用来确定夫妻财产关系。
但这种方法可能会在一方具有多重国籍或者国籍变更的情况下产生不确定性。
以住所或惯常居所作为连结点的属人法原则,则更注重当事人在实际生活中的联系和稳定性。
如果夫妻在某个国家有共同的住所或惯常居所,那么该国的法律就可能被适用。
然而,对于住所和惯常居所的认定,不同国家也可能存在差异,这也可能导致法律适用的不确定性。
除了属人法原则,一些国家还采用物之所在地法原则来确定夫妻财产关系。
例如,对于夫妻在某个国家的不动产,可能适用该不动产所在地的法律。
但这种方法在处理夫妻动产的财产关系时,可能会显得不够灵活。
在跨国婚姻中,夫妻双方可以通过协议选择适用的法律来确定夫妻财产关系。
这种协议应当是在平等、自愿、合法的基础上达成的。
但需要注意的是,有些国家对于夫妻财产关系法律选择的协议可能会有一定的限制,比如要求选择的法律不得违背公共秩序、善良风俗等。
此外,在涉及到外国的夫妻财产关系法律适用时,还需要考虑法律冲突的解决方法。
例如,通过国际公约、双边条约或者互惠原则来协调不同国家之间的法律冲突。
涉外夫妻财产关系法律适用浅析摘要:随着社会的发展,跨国缔结婚姻成为普遍。
但每个国家对涉外夫妻财产关系这一方面的法律规定不尽相同,致使法律适用存在冲突,如何规避法律冲突成为急需解决的问题。
本文以基本概念为出发点,阐述涉外夫妻财产关系的法律适用原则并就不足提出完善建议。
关键词:涉外夫妻财产关系;意思自治原则;属人法原则;最密切联系原则一、涉外夫妻财产关系概述(一)涉外夫妻财产关系的概念所谓涉外夫妻财产关系,是指具有民事法律关系三要素之主体涉外、客体涉外和内容涉外在内的任意一个或多个要素的夫妻财产关系。
(二)法律冲突产生的原因首先体现在各国对夫妻财产法律的制定存有差异。
各国在立法权上相互独立,社会制度不同的国家在制定法律上也必不相同,主观上还受到民族文化等多种因素的影响,因此国家间采取的夫妻财产制度各异,冲突也在所难免。
其次,随着国家间交流协作愈发频繁,涉外婚姻的现象也愈发常见。
婚姻缔结双方往往会选择跨国迁居,这显然增添了客观连结点,使法律冲突的发生更加频繁,法律适用的难度也有一定程度的提高。
此外,为了落实保障人权的基本理念,各国对外国人在本国领域内享有平等的婚姻法律地位逐渐持以支持态度,当法官在处理涉外纠纷时,不但要维护双方当事人的利益,还要考虑国家间的执行效力。
不同法律效力存在交叉,法律冲突不可避免也成为事实。
(三)法律冲突解决的方法司法实践中,对于以上情形通常有两类冲突调整方法。
一是直接调整方法,是指各国通过签订条约的办法来对当事人的权利义务进行直接规定,进而有效规避法律冲突。
但由于国家间婚姻制度各异,订立多国范围内统一适用的法律缺乏可行性;二是间接调整方法,是指各国通过制定相应规则对各类涉外案件的不同情形的法律适用进行规范指导。
相较而言,后者是解决涉外夫妻财产法律冲突的首要选择。
二、一般原则(一)属人法原则属人法基于法律的属人效力。
夫妻双方具有的人身关系与属人法原则紧密相连,而夫妻双方当事人所具有的财产关系是在其人身关系存在的前提下而产生的,故属人法原则是与夫妻财产关系密切相关、不可分割的重要原则。
浅析涉及与外国有关夫妻财产关系法律适用摘要:经济全球化的发展,人们之间的交流也普遍加强,各国人们之间建立夫妻关系在生活中已经非常普遍,但夫妻之间难免会发生财产纠纷,这些纠纷如何正确合理的解决已成为我国司法上的一大难题。
本文则从法律适用情况、存在的问题以及完善方面进行浅析。
关键词:夫妻财产关系;法律适用;意思自治;最密切联系原则;一、涉外夫妻财产关系特征:涉外夫妻关系具有国内夫妻关系的一般特征,又有和国内夫妻关系没有的国与国之间的利益冲突与法律适用问题的特殊特征。
1.人身性。
两者的关系是依存与被依存的关系,一方产生则另一方也产生,一方终结另一方也随之消灭。
2.复杂性。
因为涉及外国法律,各个国家之间的法律规定和法治内涵以及对于准据法的态度各不相同,所以对于夫妻财产关系的规定不相同,承认方式也不尽相同。
所以涉外夫妻财产关系十分复杂。
二,目前涉及与外国有关的夫妻财产关系的法律适用状况法律适用状况体现了一个国家对此财产关系处理的成熟程度,也体现了一个国家的司法发展和完善程度。
在我看来涉外夫妻财产关系适用体现了两个最主要的原则即意思自治原则与最密切联系原则。
(一)意思自治原则的适用夫妻的基础是意思自治原则,其中重要组成部分的夫妻财产关系是基于意思自治原则所形成的。
涉外婚姻在受到外国法律、产权分配等因素的影响下增加了涉外夫妻财产关系的复杂程度和处理上的困难程度。
如果仅以死板的法条来处理这些复杂多样的法律关系,那是远远不够的,没有办法让当事人做出最适合自己的法律选择,也不可能满足夫妻双方所期望的权利财产平衡的要求,也无法实现婚姻家庭中权利平等的要求,并不利于维护家庭稳定与平衡。
既定的法律是没有办法完全适应复杂多变的夫妻财产关系,夫妻财产关系的情况多样,样式多样,种类多样,灵活多变。
而既定的法律不可能短时间内随其进行变化。
在这时,如果让夫妻双方自己根据实际情况选择合适的方式或者规则来约束他们之前的财产关系,既能够使法律适合使用更加便捷,确定;又能让当事人更好地接受用他们自己选择的方式处理和认定他们之前的财产关系,能够促进纠纷快速解决,节约司法资源,提高司法效率。
涉外夫妻财产法律适用问题摘要:如今已是21世纪,随着经济的发展,全球化进程的加快,人口流动性增强,对于不同国家来说,涉外婚姻对于大部分人来说也是十分普遍的,当然有婚姻就有财产,有财产就有法律关系,所以针对于涉外法律关系,各国的法律是不一样的,那么当出现矛盾分期争吵争论时,我们应该如何解决呢?就在涉外法律问题上,无法统一,特别是在财产上,因此,各国需要协调统一来制定涉外夫妻财产的冲突规范。
关键词:涉外夫妻财产;连结点;属人法;意思自治一、涉外夫妻法律关系的概念对于大部分人来说,对于这一概念往往是陌生的。
但是我认为这与我们平时所说的夫妻法律关系是相似的,为什么这么说呢?首先夫妻,其次法律关系,那么多余出来的涉外则是我们需要重点理解的,对于国内的夫妻法律关系来说,就是夫妻双方在婚姻关系存续期间所涉及到的财产以及其他的物权,那么涉外夫妻法律关系的改变,无非就是将一国之内的人群改为国与国之间的人所产生的法律关系,那么其概念显而易见。
涉外夫妻法律关系更多的是以财产为中心,所以本文的对象只针对于财产。
对于国外的财产而言,大部分分为动产以及不动产。
毕竟剩婚姻需要有住所在国外购置房产的情况也非常多见,但是由于各国的法律规定不同,对于财产的分配也不同,这就体现了法律适用法的必要性对于夫妻财产的法律法律适用问题主要体现在:(1)当事人的意思自治问题上,当事人自主选择的范围大小,以及未能自主选择时,应如何解决(2)在连结点的问题上,当发生变化时,应该怎么办(3)关于物权问题上,采用分割制还是单一制。
在解决的涉外夫妻财产的问题以及手段上具有一定的特殊性,在现实上同样与各国国家的法律也具有一定的冲突,但我们应该在解决涉外妇夫妻财产的问题上,应该在考虑到夫妻双方利益的基础上,平衡的选择并适用法律。
二、我国涉外夫妻关系法律适用一、第一次将涉外婚姻单独规定,充分的考虑到了涉外夫妻财产的特殊性,解决途径的特殊性。
在此之前,我国并没有单独规定涉外夫妻关系的法律。
2009年第2期(总第71期)黑龙江省政法管理干部学院学报Journal of Heil ongjiang Adm inistrative Cadre I nstitute of PoliticsA nd LawNo .2 2009(Sum No .71)涉外夫妻财产关系法律适用之探讨刘春霞,白 云(黑龙江省政法管理干部学院,哈尔滨150080) 摘要:涉外婚姻法律适用问题历来为各国所重视,对涉外夫妻财产关系的法律适用,主要有意思自治原则、夫妻属人法、最密切联系原则等。
我国立法对涉外夫妻财产关系适用的法律未作规定,不能适应涉外婚姻的现实需要,应该依据我国国情,参照国外的先进做法,完善涉外夫妻财产关系立法。
关键词:夫妻财产关系;意思自治原则;夫妻共同属人法原则;最密切联系原则 中图分类号:DF55 文献标志码:A 文章编号:1008-7966(2009)02-0092-03 收稿日期3 作者简介刘春霞(5),女,山东莱州人,讲师;白云(),女,黑龙江五常人,助教。
爱情和婚姻是没有国界的,自古以来不同国家的人民之间就有通婚和联姻现象。
随着全球化浪潮的推进和国际交往的频繁,涉外婚姻的数量呈逐渐上升的趋势。
合法婚姻成立后,随之便建立了夫妻关系,包括夫妻人身关系和财产关系。
夫妻财产制是规范夫妻财产关系的法律制度,它明确了婚姻当事人各方对婚姻和家庭的法律责任。
综观各国婚姻家庭法,夫妻财产制的分歧仍然很大,夫妻财产制直接关系交易安全,与社会经济有密切联系,涉外夫妻财产关系的法律适用问题受到各国和地区婚姻家庭法的普遍重视。
一、涉外夫妻财产制的准据法确定原则夫妻财产制是规范夫妻财产关系的法律制度,是指规范夫妻婚前财产和婚后所得财产的归属、管理、收益、使用和处分,婚姻的对外财产责任以及婚姻终止时财产分割与清算的法律制度[1]。
夫妻财产制是婚姻家庭生活正常运转的物质保证,它保障幼、老、病残者的生活,促进家庭生活的稳定。
各国立法关于婚姻财产关系的规定很不一致,大体上可分为共同财产制、分别财产制和兼采共同财产制和分别财产制的某些成分而形成的混合财产制[2]。
欧洲大陆多数民法法系国家实行夫妻共有财产制,在这种制度下,婚姻对财产权利有直接的影响,结婚被认为是创造了一个共同的基金,夫妻双方对这个基金有共同的利益。
英国和澳大利亚等普通法法系国家实行夫妻分别财产制,这种制度认为,婚姻对财产权利没有影响,夫妻双方不仅婚前各自拥有的财产归各自所有,而且在婚姻关系存续期间各自所得的财产也归各自所有。
美国的情况比较特殊,它是一个这两种制度并存的国家,亚利桑那州,加利福尼亚州,爱达荷州,路易斯安那州,内华达州,新墨西哥州,德克萨斯州,华盛顿州和威斯康星州9个州以及波多黎各和关岛实行夫妻共有财产制。
其余41个州和哥伦比亚特区、维尔京群岛实行夫妻分别财产制。
如果夫妻双方在实行夫妻共有财产制的国家和实行夫妻分别财产制的国家都有财产,或者,像在美国那样,夫妻双方在实行这两种制度的州都有财产,这就给夫妻财产的分割带来许多困难。
究竟应适用哪个国家(或哪个州)的法律来确定具有涉外因素的夫妻财产?在16世纪以前,许多欧洲国家都适用财产所在地法,后来随着国际经济贸易关系的发展和人员来往的增多,适用财产所在地法也遇到了许多困难。
目前夫妻财产关系准据法的确定方面,世界各国采用最为广泛的是当事人意思自治、当事人共同属人法和最密切联系三个基本原则。
(一)意思自治原则婚姻自由包括夫妻依自己意愿规划婚姻生活的自由,这种婚姻生活既包括精神方面的,也包括物质方面的。
从这个意义上讲,允许夫妻双方自由对其财产关系作出约定是婚姻自由原则的内在要求,绝大多数国家的实体法均允许夫妻双方自由订立婚姻财产合同。
实体法上订立婚姻财产合同的自由需要冲突法的支持和保证,在世界各国婚姻实体法远未统一的情况下,允许当事人订立婚姻财产契约而禁止当事人选择婚姻财产契约的准据法,在不少情况下会使该实体法契约失去现实意义。
因此为了最大限度地贯彻婚姻自由原则,目前大多数国家的国际私法允许当事人选择婚姻财产关系的准据法。
韩国、比利时、法国、英国、苏格兰、澳大利亚、奥地利、罗马尼亚、中非共和国、布隆迪、瑞士、土耳其、瑞典、西班牙、葡萄牙、巴西、芬兰、意大利和日本等国以及美国大部分州立法均明确承认了夫妻双方选择其婚姻财产关系准据法的权利。
如《瑞士联邦国际私法法规》第52条规定:“婚姻财产制由配偶双方选择的法律支配。
”《奥地利联邦国际私法法规》第19条规定:“夫妻财产制,依当事人明示选择的法律,无此协议选择时,则依结婚时支配婚姻人身效力的法律。
”:2008-12-0:197-1981-291978年《海牙婚姻财产关系法律适用公约》亦明确承认了当事人意思自治原则,该公约目前已在法国、卢森堡和荷兰三个欧洲国家生效。
从国际范围来看,如果说当事人意思自治原则的最大“根据地”是在“合同领域”,那么“婚姻财产关系领域”已成为当事人意思自治原则的“第二大根据地”[3]。
(二)当事人共同属人法原则当事人共同属人法原则亦是确定夫妻财产关系准据法的一项重要原则。
一方面,一些国家的现行婚姻财产关系冲突法不允许当事人选择准据法,对夫妻财产关系直接适用当事人共同属人法,如希腊、泰国、约旦、波兰等国[4]。
另一方面,在允许当事人选择婚姻财产关系准据法的国家,夫妻没有选择财产关系准据法时,对该财产关系一般适用支配婚姻人身效力的法律,而支配婚姻人身效力的法律依多数国家法律首先是当事人共同属人法。
从这个意义上说,当事人共同属人法原则亦是各国确定婚姻财产关系准据法的一项重要原则,如《希腊民法典》第15条规定:“夫妻财产制,依结婚时的丈夫本国法。
”《波兰国际私法》第17条第一款规定:“夫妻财产关系,依夫妻双方之本国法;夫妻财产契约的缔结、修改或解除,亦依夫妻双方的本国法。
”第二款规定:“夫妻依契约而产生的财产关系,依缔结契约时夫妻所服从的本国法。
”第三款接着作了例外规定:“夫妻双方无共同本国法时,依夫妻住所地国法;夫妻住所不在同一国时,依波兰法,即法院地法。
”(三)最密切联系原则一些国际公约,对于夫妻无共同本国法,又无共同住所地法,或无惯常居所地时,适用与夫妻财产关系最密切联系的法律。
如1978年《海牙夫妻财产制法律适用公约》第4条规定:“如果配偶双方婚前并未指定适用的法律,其夫妻财产制受配偶双方婚后所设定的第一个惯常居所地国的国内法支配。
”但同时又规定:“如果配偶双方既未在同一国家内设有惯常居所,也无共同国籍时,其夫妻财产制应在考虑各种情况后,受其关系最密切的国家的国内法支配。
” 二、涉外夫妻财产制法律适用的立法选择 (一)动产不动产在法律适用上采区别制抑或同一制?现在世界上对涉外夫妻财产制适用的法律规定分两种:一种是欧洲大陆法系国家采用的动产和不动产同一制,另一种是英、美等普通法系国家采用的动产和不动产区别制。
主张区别制的国家规定不动产必须适用(或当事人只能选择适用)不动产所在地法。
如1989年《日本法例》规定,夫妻财产制,对于不动产只允许选择不动产所在地法。
1986年《德国民法施行法》对不动产同样只允许选择适用不动产所在地法。
该法第15条规定,夫妻双方可以选择下述法律作为婚姻财产关系准据法:(1)夫妻一方本国法;(2)夫妻一方惯常居所地法;(3)财产为不动产时,适用不动产所在地法。
美国年《第二次冲突法重述》亦取“区别制”。
而美国现在的做法是,婚前所得的动产,适用取得动产一方的住所地法;婚姻关系存续期间所得的动产,适用夫妻的婚姻住所地法;如果夫妻分别有住所,适用取得动产一方的住所地法,对不动产,适用物之所在地法。
在英国,婚姻关系存续期间取得的动产适用夫妻婚姻住所地法,对不动产,像美国一样,适用物之所在地法[5]。
1987年《瑞士联邦国际私法法规》规定对夫妻财产的动产和不动产都适用同样的法律。
该法第52条规定,(1)夫妻财产制适用夫妻双方选择的法律。
(2)夫妻双方可以选择他们的共同住所所在国法律或者夫妻中一方的本国法。
该法第54条规定,(1)如果夫妻双方没有选择适用的法律,适用夫妻双方共同的住所所在国的法律,或者适用夫妻双方最后的共同住所所在国的法律。
(2)如果他们没有共同的住所,则适用他们共同的本国法。
(3)如果夫妻没有共同的本国法,则适用瑞士的分别财产制。
1978年在海牙签订的《夫妻财产制法律适用公约》规定,对动产与不动产是采用统一制,还是采用分别制,由配偶双方指定。
该公约第3条规定:“配偶双方得指定不动产的全部或一部适用该不动产所在地法律,并得规定以后可能取得的任何不动产概受该不动产所在地法律的支配。
”(二)支配夫妻财产关系的法律可否变更?由于婚姻生活持续时间较长,当事人难免会因不同情况而调整或改变其财产制或应适用的法律。
对于夫妻双方选择的法律改变,婚姻当事人的国籍、住所改变时,适用的法律是否改变,各国分别奉行不变原则、可变原则或者作若干例外规定。
奉行不变原则的有德国、波兰、希腊、奥地利等国。
美国也奉行不变原则,但有例外。
英国对不同情况作不变更与可变更两种不同处理。
《秘鲁民法典》第2078条规定:“婚姻财产制和夫妻财产关系,依最早的婚姻住所地法。
”住所的变更不改变足以调整住所变更前后所取得的财产的夫妻财产关系的准据法。
1971年第二部《美国冲突法重述》第259条规定,仅将动产或证券移至另一州,不影响配偶一方或双方取得的属于夫妻财产的动产权益或证券所体现的权利,但此项财产在另一州进行交易时,则可能对其产生影响。
1905年《婚姻对夫妻身份和财产关系效力的法律冲突公约》第2条第二款规定:“夫妻双方或一方变更国籍时,不影响其夫妻财产制。
”第9条又规定:“夫妻于婚姻存续中取得同一的新国籍时,也可以新国籍所属国的法律为其本国法。
”瑞士是完全采可变更主义的国家,1987年《瑞士联邦国际私法法规》第53条规定:“当事人可以随时选择(适用于夫妻财产制的)法律”,“当事人所选择的法律,除另有约定外,从结婚之日起约束当事人”,“双方当事人一旦选择某国法律,且没有对此作出变更或撤销的,则一直以该法作为应适用的法律”。
1978年海牙《夫妻财产制法律适用公约》也是采可变更主义的,但公约第8条同时又规定,此种准据法的变更,仅对未来财产权有效力,在此以前属于夫妻已经取得的财产权,不受新法的影响[6]。
从上述国家的法律和公约的规定来看,它们对于司法实践各自均发挥了有效的调整作用,采取不变原则可以预防或避免法律关系的混乱和困难,限制夫妻任何一方利用319719变更而规避法律以损害另一方,特别是可能使妇女一方的利益和第三者的利益难以得到保障。
而根据新法代替旧法的惯例,应采用可变原则,以利于稳定和保护夫妻在新国家、新住所的财产关系。