关于股改几个法律问题的再思考

关于股改几个法律问题的再思考▌二、股改的主要问题上述关于股改的基本观点和操作流程通行多年，沿用至今。

但不得不说，这些观点和做法存在诸多问题，应当重新审视。

1.“净资产出资”说不通传统观点认为，股改属于股份公司的发起设立。

根据公司法，既然是发起设立，发起人就需要出资；而有限公司的股东显然不可能重新另行向股份公司出资，故创造了“有限公司全体股东以有限公司的净资产作为出资，发起设立股份公司”的说法。

为迁就发起设立而创造出来的这一说法，在法理上说不通。

根据公司法原理，股东以出资为对价，获得对公司的股权；而公司对其资产享有所有权。

除非公司清算并分配，股东只享有对公司的股权，而不享有对公司资产的所有权。

股东可以其享有的公司股权出资，却不可以越过公司而直接以公司的资产出资。

因此，“股东以公司净资产出资”的说法不能成立。

此外，出资意味着资产所有权的转移。

而在股改时，公司的资产没有发生权利转移，自始至终都在公司名下，只是在换发股份公司营业执照后需要办理权属证书的更名手续，但实际权利并未发生转移。

资产权利未发生转移，怎么能说股东以这些资产对股份公司出资了呢？有人可能会说，股改是先将有限公司清算，剩余资产分配给股东，股东再以这些资产对新设立的股份公司出资。

这种解释依然难以成立。

根据公司法，公司清算要遵循法定的程序，如通知债权人、编制资产负债清单、偿还债务、安置员工、缴纳税款等，只有在履行完这些程序并扣除相关的成本、损失、费用和税金之后，才能将剩余财产分配给股东。

股改时有限公司并未履行清算程序，而是直接变更为股份公司的。

此外，在多数情况下，股改要保证公司的连续性，以便连续计算经营业绩，满足上市或挂牌的经营年限要求。

如果发生了有限公司清算，公司在法律上和财务上就中断了，还如何连续计算？而且清算分配还会产生流转税问题（非货币资产变现）以及所得税问题（清算期间视为一个独立年度，计算缴纳企业所得税），如果将股改解释为有限公司清算，税法上也是说不通的。

股改涉及的法律、税务等问题及全面解决方案！1.什么是股份制改造？答：股份制改造是指企业通过对业务、治理结构、财务等方面的改革与重组，将组织形式变更为股份有限公司的全部过程。

依据我国《公司法》、《证券法》的规定，采取公开发行股票方式进行融资的企业，必须具备股份有限公司的组织形式，因此，对于非股份制企业来说，进行股份制改造是企业公开发行股票并上市所必须的前期准备工作。

2.企业的股份制改造一般都有哪些法律、法规要求？答：企业股份制改造应当符合《公司法》中对于股份有限公司设立条件的规定，如改制目标是拟公开发行股票上市的，则还必须符合《上市公司治理准则》等有关上市公司的特殊要求，以及《证券法》、交易所上市规则等关于公开发行股票并上市的诸多法律规定。

3.将企业改组成拟发行上市的股份公司主要从哪些方面着手？答：上市公司由于股东人数众多，因此涉及社会公共利益，法律对上市公司在业务竞争力上和内部治理、外部竞争的的规范性等方面都有严格的要求。

企业改组成拟发行上市的股份公司也必须从业务、治理规范、同业竞争、关联交易等几个方面着手，建立起符合相关法律法规要求的制度。

4.企业改制一般需要经过哪些程序和步骤？答：从大的方面划分，一般经过几个阶段：第一、拟订总体改组方案。

一般由企业会同聘请的具有改组和主承销商经验的证券公司（改组的财务顾问）根据企业实际情况，依据有关法规政策和中国证监会的要求拟订股份制改组及发行上市的总体方案。

第二、选聘中介机构。

企业改制除需要聘请证券公司作为财务顾问之外，还需要聘请有相应资质的会计师事务所、资产评估机构以及律师事务所，这些中介机构将在改制过程中协同证券公司及改制企业完成审计、资产评估、出具法律意见等必要的工作。

第三、开展改组工作。

这是改组方案的实施阶段。

如果企业改组涉及国有资产的管理、国有土地使用权的处置、国有股权管理等诸多问题的，均须按要求分别取得有关政府部门的批准文件。

第四、发起人出资。

股改常见法律问题及相关建议【前言】股改是企业上市之前的关键环节，在此阶段，企业将完成对资产、业务及人员的重组，并逐步规范公司治理结构、满足首发上市的要求。

在改制阶段，常见的法律问题主要包括：业务连续计算；董事、高管变动；关联交易及同业竞争；股权激励等。

本人将结合案例对此类改制常见法律问题提出相关建议，与大家探讨。

业绩连续计算业绩连续计算主要涉及两方面问题：业绩连续计算需以净资产折股为前提公司应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合为其股份。

依据：《首发办法》第9条第2款“有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

”评估视为新设。

业务重组可能影响申报期业务重组分为同一控制下与非同一控制下两种情形，并且都设定了“资产总额、营业收入和利润总额”三个指标。

同一控制下业务重组被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目100%的，发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行；对于相应指标“达到或超过50%，但不超过100%”或者“达到或超过20%”的，则仅对发行申请文件作出更为严格的要求，并不需要运行一段稳定的时间。

依据：《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见——证券期货法律适用意见第3号》.非同一控制下业务重组根据目前的审核政策，对于非同一控制下重组，则根据业务是否相关及是否触发上述指标而不同，具体如下：比例相关业务不相关业务20%以下无无20%至50%1个会计年度2个会计年度50%至100%2个会计年度3个会计年度100%以上3个会计年度3个会计年度备注：①资产总额指标：购买日前一年末资产总额；②营业收入指标：购买日前一个会计年度营业收入；③利润总额指标：购买日前一个会计年度利润总额。

【案例】友阿股份(上市时间：2009年7月17日)反馈意见三：报告期内公司经营性资产出售和收购行为是否影响经营业绩连续计算的问题。

股权分置改革的法律问题探索
虽然目前股改已经将中国股市最大的瓶颈问题——非流通股份的弱流通性问题解决，但值得注意的是，股改过程中产生的各种不平等现象并不会随着改革的结束而消灭，如何在改革后对股改中的各种不足之处进行弥补，并采取相应地措施对利益受到损害的股东进行救济是股改的监管机构应该大力解决的问题。

文章透过法律的视角分别从程序和实体两方面对股改中与股东利益密切联系的相关制度做出了细致地分析，同时提出了一些立法上、政策上的建议，以期能引起相关主管部门的重视。

程序正义是实体正义得以实现地保障。

首先，在程序方面，分类表决制度与市场化的协商程序的设计体现了证监会等监管机构对流通股股东利益保护的良苦用心，虽然两类制度在保护流通股股东利益上发挥了相当重要的作用，但是由于在制度设计、配套措施等方面的缺陷，使得在某些情况下他们也存在着侵害流通股股东利益的嫌疑。

其次，在实体制度方面，文章主要分析了股改中最重要的对价与承诺，因为它们的如期实现是对流通股股东利益最好的补偿，因此笔者重点分析了承诺的履约担保制度及其存在的问题，违反承诺的法律责任，并对承诺的履行提出了一些立法建议，目的都在于保障承诺的如期实现，以在最大程度上保障流通股股东的利益。

如何分析企业股改过程中的涉税问题企业股改过程中的涉税一、股改的涉税环节分析从财务会计的角度，在有限公司阶段，企业资产负债表的所有者权益包括如下会计科目：实收资本、资本公积、盈余公积、未分配利润。

所有权权益就是我们所称的净资产。

当公司整体变更成为股份公司之后，股份公司的资产负债表的所有者权益包括如下会计科目：股本、资本公积、盈余公积、未分配利润。

在会计处理上，整体变更的过程是：资产负债表中资产类科目、负债类科目的账面价值不发生变化，所有者权益(即净资产)总额也不发生变化，仅仅是所有者权益内部科目数额发生变化。

即：有限公司的账面净资产按照一定的比例，一部分转化为股份公司所有者权益中的股本，剩余的转化为股份公司所有者权益中的资本公积。

此时，股份公司所有者权益中的盈余公积和未分配利润的科目余额是零。

(财务上称盈余公积和未分配利润为企业的留存收益，留存收益是企业经营过程中取得的未向股东分配的收益，股份公司新设时点没有留存收益也是正常的)。

可以看出，有限公司的实收资本、资本公积、盈余公积、未分配利润都转化为股份公司的股本、资本公积了，那个这个过程怎么涉税了呢?下面分项进行分析:1、有限公司的实收资本转入股份公司的股本和资本公积原有限公司的实收资本就是股东对公司的投入，转为股份公司之后仍是股东对公司的投入，性质没有发生变化，因此不存在涉税问题。

2、有限公司的盈余公积和未分配利润转入股份公司的股本和资本公积盈余公积和未分配利润是企业的留存收益，现在转为股份公司的股本和资本公积了，这个过程可以拆分为二：一是将该部分留存收益先分配给股东;二是股东获得这笔分红之后再投入设立股份公司。

很显然，第一个过程，如果股东不是企业所得税法意义上的居民企业的话，从被投资企业获得分红是需要缴纳个人所得税的，这个毋庸置疑。

3、有限公司的资本公积转入股份公司的股本和资本公积最大的争议在这一个转换。

首先看一下有限公司在股改基准日的资产负债表中资本公积科目的形成过程：资本公积是指企业收到投资者的超出企业注册资本中所占份额的投资以及直接计入所有者权益的利得和损失。

股份制改制过程中重点问题及处理制度前言股份制改制是国有企业改革的核心内容之一。

随着经济体制改革的推进，越来越多的国企开始实施股份制改制，以提高企业效益，优化资源配置，增强竞争力。

但是，在股份制改制过程中，存在着一系列重点问题，如何解决这些问题并建立完善的处理制度，是国有企业成功实施股份制改制的关键所在。

本文将从股份制改制的重点问题和处理制度两个方面进行探讨。

股份制改制的重点问题1. 确定改制标准股份制改制的第一步是确定改制标准，包括改制的比例、股权结构、拟上市地点等。

在确定改制标准时，需要考虑企业现有的财务状况、市场竞争情况、发展前景等多方面的因素。

2. 股权分配机制股份制改制过程中，股权分配机制是一个非常关键的问题。

通常情况下，国有资产投资公司作为股权分配的主要机构，需要根据企业自身情况和改制目的分配股权。

然而，在实际操作中，股权分配往往存在很大的争议和难度，需要制定合理的分配机制来平衡各方利益。

3. 股权管理股份制改制后，股东的管理和市场情况会发生变化，加强股权管理成为一项非常重要的任务。

在股权管理方面，有几个需要注意的问题：•对比例较小的股东是否应该进行约束•如何处理股东之间的利益冲突•如何应对主要股东之间的关系4. 人员安置人员安置是股份制改制中需要面对的另一个重要问题。

在股份制改制过程中，企业的业务架构和操作方式会有一系列的变化，有些员工岗位会有所调整或取消。

股份制改制不能导致大量员工失业，因此需要制定合理的人员安置政策，包括职业培训、转岗、咨询服务、和平过渡等等。

5. 税收政策股份制改制涉及到的关税、出口退税、增值税等税收政策也是需要考虑的重要问题。

企业需要制定适当的税收策略，以确保股份制改制之后仍然能够获得合适的税收减免。

处理制度1. 改制决策制度为了使股份制改制过程更加规范和公正，建立合理的改制决策制度是非常重要的。

改制决策制度包括确定改制标准、审批机构、决策程序等内容，在实施股份制改制的每个阶段都需要加强改制决策的制度运行。

如何将有限责任公司改制为股份有限公司一、改制为股份有限公司应具备的条件有限责任公司整体变更为股份有限公司是指在股权结构、主营业务和资产等方面维持同一公司主体，将有限责任公司整体以组织形式变更的方式改制为股份有限公司，并将公司经审计的净资产额相应折合有股份有限公司的股份总额。

整体变更完成后，仅仅是公司组织形式不同，而企业仍然是同一个持续经营的会计主体。

根据我国公司法、证券法、和中国证监会颁布的规范性文件的规定，设立股份有限公司应具备以下条件：1、应当有2人以上200以下为发起人，其中须有半数以上在中国境内有住所；2、发起人认购和募集的股本达到法定注册资本最低限额500万元人民币；3、股份发行、筹办事项符合法律规定；4、发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；5、有符合公司法要求的公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；6、有合法的公司住所。

二、改制具体操作步骤1、设立改制筹备小组，专门负责本次改制工作。

筹备小组通常由董事长或董事会秘书牵头，汇集公司生产、技术、财务等方面的负责人，不定期召开会议，就改制过程中遇到的有关问题进行商讨，必要时还应提请董事会决定。

筹备小组具体负责以下工作：a、研究拟订改组方案和组织形式；b、聘请改制有关中介机构，并与中介机构接洽；c、整理和准备公司有关的文件和资料；d、召集中介机构协调会，提供中介机构所要求的各种文件和资料，回答中介机构提出的问题；e、拟定改制的有关文件；f、向政府主管部门申报文件或备案，取得政府批文；g、联络发起人；h、办理股份有限公司设立等工作。

2、选择发起人现行法律规定，设立股份有限公司应当有2人以上200人以下为发起人。

如果拟改制的有限责任公司现有股东人数符合该要求，则可以直接由现有股东以公司资产发起设立；如果现有股东不足或现有股东有不愿意参加本次发起设立的，则应引入新的股东作为发起人，由现有股东向其转让部分股权，对公司股权结构进行改组，然后由改组后的股东以公司资产共同发起设立股份有限公司。