劳动法_劳动者权利义务融合之法_社会法的视角且以加班工资为例_赵红梅
- 格式:pdf
- 大小:546.61 KB
- 文档页数:9
中国新劳动法案例分析:如何保障劳动者权益中国新劳动法的实施旨在保障劳动者的权益,确保劳动者能够获得合理的工作条件和对等的劳动报酬。
在这篇文章中,我们将通过分析一些实际案例来探讨中国新劳动法是如何保障劳动者权益的。
案例一:加班费支付张某是一家公司的销售员,工作时间通常为每天8小时。
然而,最近几个月,公司的业务状况出现了变化,导致张某每天都需要加班工作。
根据新劳动法规定,超过工作时间的加班应该支付加班费。
在这个案例中,公司应该确保张某获得合理的加班费,并对加班的具体时间进行监控和记录。
如果公司违反了这一规定,张某可以要求支付加班费或者通过劳动仲裁等途径维护自己的合法权益。
案例二:工伤赔偿李某是一名建筑工人,在工作中不小心受伤导致手臂受伤。
根据新劳动法规定,雇主应该为工伤劳动者提供适当的医疗救治,并支付工伤赔偿。
在这个案例中,雇主应该负责支付李某的医疗费用,并给予一定的工伤赔偿,以帮助李某尽快康复。
如果雇主不履行赔偿责任,李某可以向劳动监察部门举报,以维护自己的合法权益。
案例三:合同解除赔偿王某是一名金融公司的高级经理,合同期限还有一年。
然而,由于公司业务调整,公司决定解除王某的劳动合同。
根据新劳动法规定,公司在解除劳动合同时应支付相应的赔偿金,并确保合同解除的合法性和合理性。
在这个案例中,公司应该向王某支付合同解除赔偿金,并与王某达成一致意见,以确保赔偿金额的合理性。
如果公司违反了这一规定,王某可以通过劳动仲裁等渠道维护自己的合法权益。
通过以上案例的分析,我们可以看到中国新劳动法旨在保障劳动者的权益,提供合理的工作条件和对等的劳动报酬。
然而,仅靠法律条文的存在是不够的,还需要相关部门的监管和执行力度,以确保新劳动法能够得到有效执行。
此外,劳动者也应该充分了解自己的权益,并及时维护自己的合法权益。
只有各方共同努力,才能形成一个公平、有序和和谐的劳动关系,实现劳动者权益的全面保障。
总结起来,中国新劳动法的实施为劳动者权益的保障提供了更加明确和具体的规定。
法律考试劳动法与社会保险法关联案例分析法律考试:劳动法与社会保险法关联案例分析在法律考试中,劳动法与社会保险法是两个重要的考点。
这两个领域的法律关系密切,相互影响。
在解题过程中,我们需要注意两者之间的关联,以便正确回答问题。
下面,我将通过分析一些具体案例,来说明劳动法与社会保险法的关联,并给出一些解题技巧。
案例一:小明在一家公司工作,由于工作需求,他需要经常加班。
但是公司并没有按照法律规定给予他加班工资。
小明想知道自己的权益是否受到了侵害。
解析:这个案例涉及到劳动法中的加班工资和社会保险法中的工资支付问题。
根据劳动法的规定,雇主应当按照国家规定支付加班工资,而社会保险法规定了工资支付的相关规定。
因此,小明有权要求公司支付加班工资,并且可以通过社会保险法的规定来维护自己的权益。
解题技巧:在解答此类问题时,首先要明确劳动法和社会保险法的关联点,即劳动报酬和工资支付。
然后,根据相关法律规定,判断是否存在违法行为,进而给出合理的解决方案。
案例二:某公司因为经营不善,决定进行裁员。
在裁员过程中,公司没有按照劳动法的规定支付相应的经济补偿金。
被裁员工想要维护自己的合法权益。
解析:这个案例涉及到劳动法中的裁员和社会保险法中的经济补偿金问题。
根据劳动法的规定,公司在进行裁员时需要支付相应的经济补偿金,而社会保险法也规定了经济补偿金的支付标准。
因此,被裁员工有权要求公司支付经济补偿金,并可以依据社会保险法来主张自己的权益。
解题技巧:在解答此类问题时,需要了解劳动法和社会保险法对于裁员和经济补偿金的规定。
通过对比法律规定和实际情况,判断是否存在违法行为,并给出合理的解决方案。
案例三:某公司在录用员工时,要求员工签订了一份合同,合同中规定员工在离职后需要支付违约金。
员工在离职后拒绝支付违约金,并想要了解自己的权益是否受到了侵害。
解析:这个案例涉及到劳动法中的劳动合同和社会保险法中的违约金问题。
根据劳动法的规定,劳动合同应当符合法律规定,而社会保险法规定了违约金的支付情况。
劳动法劳动者权利义务融合之法社会法的视角且以加班工资为集团标准化办公室:[VV986T-J682P28-JP266L8-68PNN]劳动法:劳动者权利义务融合之法——社会法的视角且以加班工资为关键词: 劳动法/特别私法/社会法/加班工资/有机团结/权利义务融合内容提要: 若将劳动法视为特别私法,则不承认劳动者之间存在有机团结,继而认为劳动者权利义务不融合;藉此,将注重设计与落实劳动者个体权利,雇佣者法定义务不被强制要求履行。
若将劳动法视为社会法,则承认劳动者之间存在有机团结,继而认为劳动者权利义务融合;藉此,将注重设计与落实劳动者集体权利,雇佣者法定义务被强制要求履行。
引言(一)本文的主命题——劳动者权利义务是否融合所谓法学上的权利义务融合,是指一项法律关系的内容一面为权利另一面为义务,一个法律主体既享有该项内容的权利又负担该项内容的义务。
众所周知,劳动法为向弱势劳动者提供倾斜性的特殊保护,大多对强势雇佣者负加苛严的法定义务。
那么毫无疑问,与雇佣者法定义务相对应的法律范畴一是劳动者的法定权利二是国家机关的公共权力。
但在此需进一步追问:劳动者享有的法定权利是否同时也是劳动者负担的法定义务本文以加班工资为例对此做具体分析论证。
依据我国《劳动法》第44条的规定,雇佣者(即“用人单位”)安排劳动者加班应依法定标准支付加班工资。
有这样一宗劳动者联合讨要加班工资维权失败案发人深省:2004年兰州市某公司安排121名职工在休息日多次加班,既未安排补休也未支付任何加班工资。
于是,121名职工联合向兰州市劳动仲裁委申请仲裁,劳动仲裁委裁决该公司一次性支付2004年度加班工资、经济补偿金共计25万多元。
该公司不服,向榆中县人民法院提起诉讼。
在一审期间,该公司撤销了对47名职工的诉讼(因这47名职工已放弃了自己的权益)。
2006年3月20日,法院一审判决该公司向剩余74名职工一次性支付加班工资和经济补偿金共计7万余元。
劳动法:劳动者权利义务融合之法——社会法的视角且以加班工资为关键词: 劳动法/特别私法/社会法/加班工资/有机团结/权利义务融合内容提要: 若将劳动法视为特别私法,则不承认劳动者之间存在有机团结,继而认为劳动者权利义务不融合;藉此,将注重设计与落实劳动者个体权利,雇佣者法定义务不被强制要求履行。
若将劳动法视为社会法,则承认劳动者之间存在有机团结,继而认为劳动者权利义务融合;藉此,将注重设计与落实劳动者集体权利,雇佣者法定义务被强制要求履行。
引言(一)本文的主命题——劳动者权利义务是否融合所谓法学上的权利义务融合,是指一项法律关系的内容一面为权利另一面为义务,一个法律主体既享有该项内容的权利又负担该项内容的义务。
众所周知,劳动法为向弱势劳动者提供倾斜性的特殊保护,大多对强势雇佣者负加苛严的法定义务。
那么毫无疑问,与雇佣者法定义务相对应的法律范畴一是劳动者的法定权利二是国家机关的公共权力。
但在此需进一步追问:劳动者享有的法定权利是否同时也是劳动者负担的法定义务?本文以加班工资为例对此做具体分析论证。
依据我国《劳动法》第44条的规定,雇佣者(即“用人单位”)安排劳动者加班应依法定标准支付加班工资。
有这样一宗劳动者联合讨要加班工资维权失败案发人深省:2004年兰州市某公司安排121名职工在休息日多次加班,既未安排补休也未支付任何加班工资。
于是,121名职工联合向兰州市劳动仲裁委申请仲裁,劳动仲裁委裁决该公司一次性支付2004年度加班工资、经济补偿金共计25万多元。
该公司不服,向榆中县人民法院提起诉讼。
在一审期间,该公司撤销了对47名职工的诉讼(因这47名职工已放弃了自己的权益)。
2006年3月20日,法院一审判决该公司向剩余74名职工一次性支付加班工资和经济补偿金共计7万余元。
一审宣判后,该公司不服提起上诉。
在二审期间,该公司又提出申请撤诉,理由是已与74名职工达成和解协议。
该和解协议实际为“不平等条约”,其内容主要有:74名职工自愿放弃对原审判决全部内容的执行主张,该公司今后对他们不排斥、不责难。
劳动法常识:保护劳动者权益在现代社会中,劳动者权益保护是一个非常重要的议题。
劳动者是推动社会发展的中坚力量,保护他们的权益对于维护社会稳定和促进经济增长至关重要。
为了确保劳动者的权益得到保障,各国都制定了劳动法。
本文将详细介绍劳动法的常识,让我们更加了解劳动者的权益以及法律如何保护这些权益。
1. 什么是劳动法?劳动法是一门法律学科,涉及劳动者和雇主之间的关系。
它的目的是确保劳动者在工作过程中得到合理的待遇和保护,同时保护雇主的权益。
劳动法是劳动关系的规则制定者,旨在平衡劳动者和雇主之间的权益,并为双方提供一种公平和和谐的工作环境。
2. 劳动合同:保护劳动者权益的基础劳动合同是劳动者和雇主之间约定劳动关系的协议。
劳动合同是保护劳动者权益的基础,旨在确保双方遵守约定,并为劳动者提供安全、健康和公平的工作条件。
劳动合同包括工作内容、工作时间、工资待遇、福利待遇等方面的约定。
根据国家的法律法规,雇主和劳动者都有义务对劳动合同的条款进行遵守。
2.1 劳动合同的签订劳动合同的签订是雇佣关系建立的关键步骤。
在签订劳动合同之前,劳动者应了解自己的权益,确保合同条款对自己是公平和合理的。
雇主应向劳动者提供相关的信息和保障,确保他们对劳动合同的内容有清楚的了解。
劳动合同的签订应当基于自愿原则,并且双方应充分协商和达成共识。
2.2 劳动合同的内容劳动合同的内容应涵盖以下方面:•工作岗位和职责:明确劳动者的工作岗位以及相关职责,确保劳动者知道自己的工作范围和职责。
•工作时间和休假:规定劳动者的工作时间,包括每天的工作时间和每周的工作天数。
同时,劳动合同还应规定劳动者的休假时间和休假制度。
•工资和福利待遇:约定劳动者的工资待遇以及其他福利待遇,如社会保险、医疗保险等。
•劳动保护和安全:确保劳动者在工作过程中的安全和健康,包括提供必要的劳动保护设施和培训,以及预防和应对工作场所事故和危险。
•终止劳动关系:规定劳动关系终止的条件和程序,包括解雇、辞职等情况。
劳动法律中的劳动者权利与义务平衡与调整劳动者权利与义务的平衡与调整是劳动法律中的重要议题。
劳动者的权利与义务的平衡关系直接影响着劳动关系的和谐稳定,以及劳动者的合法权益的保障。
本文将从不同角度探讨劳动者权利与义务的平衡与调整,并提出一些解决劳动争议的建议。
一、劳动者权利的平衡与调整在劳动关系中,劳动者拥有一系列的权利,如合理工资、安全劳动环境、合法福利等。
这些权利为劳动者提供了保护和支持,确保他们能够在公平的条件下工作。
然而,劳动者权利的行使也应该受到一定的限制和调整。
例如,劳动者在享受权利的同时,也应该履行与之相应的义务,如按时履行工作职责、保护雇主的商业机密等。
在解决劳动争议时,劳动者的权利与义务必须进行平衡和调整,以达到公平和合理的结果。
二、劳动者权利与雇主权益的平衡劳动关系中最重要的平衡关系之一是劳动者权利与雇主权益的平衡。
雇主作为劳动者的雇佣者,拥有组织和管理劳动过程的权力,但同时也应该尊重和保护劳动者的权益。
在维护这一平衡关系时,劳动法律起到了重要的作用。
劳动法律规定了雇主的权力和义务,如不得歧视、遵守合同等。
同时,也规定了劳动者的权利,如工资保障、工作时间限制等。
通过合理的劳动法律框架,劳动关系中的权利与义务得到了平衡和调整。
三、劳动者权利与社会福利的平衡劳动者权利与社会福利的平衡也是劳动法律中的重要议题之一。
劳动者的权利不仅仅局限于个人层面,也会对社会产生影响。
因此,劳动法律需要在保护劳动者权利的同时,平衡劳动者与社会的利益。
例如,在劳动法律中规定了最低工资标准和社会保险制度,以保障劳动者的基本生活需求和社会福利。
通过这些规定,劳动者的权利与社会福利得到了平衡和调整,促进了社会的稳定与可持续发展。
四、解决劳动争议的建议为了平衡劳动者权利与义务,解决劳动争议,以下是一些建议:1. 加强劳动法律的宣传教育,提高劳动者对自身权益的认知与维权能力;2. 完善劳动争议解决机制,建立快速、公正、高效的仲裁和调解机构;3. 鼓励劳动者与雇主之间进行对话与协商,通过和解方式解决争议;4. 加强对雇主的监管和执法力度,确保其遵守劳动法律的规定;5. 建立负责任的企业文化,提供公平的工作环境和福利待遇,减少劳动争议的发生。
劳动法解读与应用劳动法是一门关于劳动权益、劳动关系和劳动争议等方面的法律学科,旨在保护劳动者的合法权益,维护公平的劳动关系。
本文将对劳动法进行解读,并提供一些应用实例,以帮助读者更好地理解劳动法的具体内容和如何应用。
一、劳动法的概述劳动法是国家立法机关针对劳动关系所制定的法律法规,涵盖了劳动者与用人单位之间的权益和义务。
劳动法主要的目标是确保劳动者享有平等的劳动权益,提供良好的工作环境,以及促进劳动关系的稳定和和谐。
在劳动法中,一般包括了以下几方面的内容:1. 劳动合同:规定了用人单位与劳动者之间的权益与义务,以及双方共同遵守的规则和条款。
劳动合同的签订是保证劳动者权益的重要手段。
2. 劳动报酬:明确了劳动者应获得的工资及其支付的标准和方式。
3. 工时和休假:规定了工作时间、加班工资、休假制度以及法定假日的安排等。
4. 劳动保护:包括了劳动安全、劳动卫生等方面的规定,以保障劳动者的生命安全和健康。
5. 劳动争议解决:确立了解决劳动争议的途径和程序,旨在维护劳动关系的稳定。
二、劳动法的主要内容解读1. 劳动合同:劳动合同是用人单位与劳动者之间约定权益和义务的文件,应当明确约定双方的劳动条件、工资待遇、劳动时间、休假制度等。
合同的签订应当是自愿的、平等的,并经双方协商达成一致。
一旦签订劳动合同,双方都应当遵守合同的约定。
2. 劳动报酬:劳动者应当按照劳动合同规定的工资标准和支付方式及时足额地领取工资。
用人单位应当公平合理地支付劳动者的工资,不得存在拖欠工资或降低工资的行为。
3. 工时和休假:劳动者的工作时间应当按照国家规定的标准执行,且不得超过法定工时。
加班工资应当按照法律规定支付。
劳动者享有带薪年假、病假、婚假等合法休假权益,用人单位应当依法安排和保障劳动者的休假权益。
4. 劳动保护:用人单位应当为劳动者提供良好的工作环境和安全设施,保障劳动者的安全和健康。
在特殊的工作环境中,用人单位应当提供特殊的劳动保护措施,以保障劳动者的合法权益。
《劳动合同法》之错的社会法学解析——个别劳动法的局限与集体劳动法的倚重第3期2011年6月阅江学刊YuejiangAcademicJournalNo.3Jun.2011专题研究:集体劳动关系?《劳动合同法》之错的社会法学解析——个别劳动法的局限与集体劳动法的倚重赵红梅(中国政法大学,北京100088)摘要:我国以《劳动合同法》为代表的个别劳动法具有特别私法的本质属性,它主要将劳动关系当做用人单位与劳动者之间的个体利益冲突来处理,进而以劳动者个体向用人单位主张权益以及权益遭受侵害后寻求司法救济的机制来运行.个别劳动法并不能强制用人单位履行劳动法为保护劳动者权益而设定的义务,劳动者个体大多选择放弃维权导致法律保护不能直接辐射到劳动者集体(特别是无法给予劳动者积极,有效的预防性保护),鼓励劳动者个体积极实施"私人执法",特别是主张劳动合同无效带有很强的悖论色彩.故此,倚重集体劳动法调整劳动关系是未来我国劳动法的必由之路.关键词:《劳动合同法》;个别劳动法;集体劳动法;劳动者用人单位中图分类号:D922.5文献标识码:A文章分类号:1674-7089(2011)03-0029—10 依据德国学者杜茨教授的劳动法理论,"个别劳动法是关于雇主和单个劳动者之间劳动关系的法律规范."…在我国,以《劳动合同法》为代表的个别劳动法将劳动关系主要当作用人单位与劳动者之间的个体利益冲突来处理,其原理大致是:基于倾斜性保护劳动者的目的,先通过立法为劳动者个体创设实体权益,进而以劳动者个体向用人单位主张权益以及权益遭受侵害后寻求劳动仲裁及法院审判救济的机制来运行——想藉此修正社会实践中已偏离合法性轨道的具体劳动关系,进而反向达到迫使用人单位事先履行保护劳动者权益的义务的实际效果,即用人单位若不事先履行该义务则其事后仍需履行且有可能付出更沉重的代价——加倍补偿受害劳动者个体.个别劳动法是与集体劳动法相区别以及对应存在的法律.依据德国学者杜茨教授的劳动法理论,"集体劳动法调整企业内的雇员保护代表机构(企业委员会,公司机关中的雇员代表)以及企业外的保护团体(工会)和雇主以及雇主协会之间的法律关系."l2当代德国等西方市场经济国家存在一系列可有效保护劳动者权益的集体劳动法机制,除为人们所熟知的通过工会维护雇员权益外,还包括通过企业职工委员会维护雇员利益,通过监事会和企业政策考虑雇员利益等.J收稿日期:2011—03—30作者简介:赵红梅,女,河北枣强人,中国政法大学民商经济法学院社会法研究所所长,副教授,主要从事经济法,社会法学研究.①我国《劳动合同法》中也有一些规范不能被纳入个人劳动法,如有关集体合同和劳动行政监察的内容.由劳动行政部门责令用人单位支付劳动报酬,加班费或者经济补偿及加付赔偿金等规范,应归属劳动行政监察法的内容.29阅江学刊:2011年第3期近期,我国有劳动法学者提出这样一种见解:国外许多国家的集体劳动法因工会面临困境而显着衰微,开始转向强调倚重个别劳动法调整劳动关系.①笔者初步研究发现,此见解未有确定凭据支撑.自20世纪80年代初以来,德国等西方市场经济国家工会面临困境的最基本原因是世界范围内的"右翼新自由主义"的扩大化,这种思潮渴望建立低成本,宽自由的企业用工制度,而逃避倾向保护雇员利益的成本过高的工会"共决制度"4J.可见,国外许多国家的集体劳动法因形态多样而获得了新的生命力.近年来,我国因劳动者个体单独或联合维权引发的劳动争议案件呈爆炸性增长态势.②引发这一态势的原因主要是:一系列劳动立法侧重对劳动者个体予以倾斜性保护,客观上对其维权给予了支持,鼓励.⑨自2007年开始,着名经济学家张五常教授对《劳动合同法》连发攻击④而被指责为与资本家一个鼻孔出气.l6着名民法学家梁慧星教授也曾猛烈抨击《劳动合同法》,称其错在违背民法平等保护和契约自由等基本原理,于立法目的上有偏颇(仅仅规定为了保护劳动者的合法权益,而对保护企业的合法权益只字不提),忽视对企业合法权益的保护.这无疑又在劳动法学界和实务界激起轩然大波进而引发论战,梁慧星教授甚至被指"根本不懂中国劳动关系的现状,也不懂劳动立法的情况"J.在本文中,笔者与张五常教授和梁慧星教授一样,也认为《劳动合同法》有错,但关于《劳动合同法》有什么错,特别是错后往哪个方向改,笔者则与他们的主张大有不同:他们是以自由暨个人主义和传统民法学这把尺子衡量《劳动合同法》说它有错,而笔者是以反自由暨集体主义和社会法⑤学这把尺子衡量《劳动合同法》也说它有错.笔者不再似我国某些劳动法学者那样,与《劳动合同法》的反对者主要在政治经济学层面论战调整劳动关系的法到底是应基本奉行自由市场,平等保护原则还是国家干预,倾斜保护原则.l9另外,本文所涉实例以用人单位安排劳动者加班及拖欠加班费居多.一,个别劳动法的特别私法本质属性以《劳动合同法》为代表的个别劳动法,其本质属性为特别私法(即民法社会化)而非社会法.正如孙学致博士所指出的那样:"作为裁判法,私法技术仍是《劳动合同法》基本的调整手段.……(它)是一部没有放弃私法形式,而且充分利用私法调整技术强力贯彻国家劳工政策的立法,……(属于)私法内的管制……."_1..而我国大部分劳动者学者忌谈当前格局下的劳动法是特别私法与特别公法的混合体,而强调劳动法(现在又强调主要包括劳动法与社会保障法的社会法)为独立法律部门,他们不赞同将劳动法的任何部分,①在2010年10月中国人民大学劳动法和社会保障法研究所召开的"全球化下的个人劳动关系调整:劳动合同法国际研讨会"上,有学者提出这一见解.②2009年7月6Et最高人民法院发布的《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》指出:劳动争议纠纷案件已成为我国增长速度最快,涉及范围最广,影响程度最深,社会关注最多的案件类型.2008年,全国法院共受理劳动争议案件28万余件,较2007年增长93.93%.2009年上半年受理近17万件,同比增长30%.从部分地域看,有的地区呈现出井喷式激增,如2009年一季度,广东,江苏,浙江增幅分别达41.63%,50.32%和159.61%.参见中国法院网:《最高人民法院民一庭负责人解读(指导意见)》,/public/detail.php?id=365098,访问时间:2009年11月1日.③就此,最高人民法院民一庭负责人认为:首先,《劳动合同法》及其实施条例的颁行,在实体法方面为劳动者依法维护自身权益提供了更为周全的保护甚至鼓励其维权,如第八十二条赋予劳动者享有对违法不签订劳动合同的用人单位追讨双倍工资的权利.其次,《劳动争议调解仲裁法》进一步规范了劳动争议纠纷的解决途径,明晰了相应的操作规程,在程序法方面为劳动者以更简便,经济的方式解决与用人单位的劳动争议提供了依据.再次,根据《诉讼费用交纳办法》的规定,劳动仲裁和诉讼的门槛大大降低,劳动争议案件不论标的大小,均只收1O元诉讼费,简易程序审理,调解结案的仅收5元;劳动仲裁则分文不收.参见同上引文.④请参见张五常教授的相关系列博文.⑤笔者所谓的社会法系公法与私法以外之第三法域而非被视为独立法律部门实际为公私交叉融合的跨部门法的社会法.笔者关于这一理论的具体阐述可参见赵红梅:《私法与社会法——第三法域之社会法基本理论范式》,中国政法大学出版社2009年版.30赵红梅:《劳动合同法》之错的社会法学解析即便是个别劳动法归入特别私法.众所周知,我国许多劳动法学者习惯于以是否考虑不同市场主体的强弱关系,由国家基于倾斜性保护劳动者权益的目的对劳动关系中的契约自由进行干预,来区分私法(民法)与社会法(劳动法),进而认为,《劳动合同法》等在很大程度上考虑不同市场主体的强弱关系,因而不归属私法而归属社会法._1笔者认为:在我国,以《劳动合同法》为代表的个别劳动法,在学理上同样宜归人特别私法而非社会法.在特别私法的视野中,所有的用人单位与劳动者都是个体之人,都是一个个独立之人,而不是一群群关联之人.作为特别私法的个别劳动法即便给予了劳动者倾斜性的特殊保护,保护的对象也只是劳动者个体而非集体(集体为有机共同体).①德国法学大师拉德布鲁赫教授指出:"私法,或者说'市民'法,……它也不明白什么是劳动者的联合,通过这种联合,单个劳动者这种弱势群体寻求与企业主达成力量均衡...…?市民法……地地道道地是只见纯粹的树木,不见森林."[12]其实,个别劳动法与拉德布鲁赫教授所谓作为第三法域之社会法②组成部分的集体劳动法有本质不同.拉德布鲁赫教授指出:"劳动法的本质则是:极限地接近生活.它与抽象的市民法不一样,其眼里……不只是单个人,而且也是联合会和企业…….它把单个的人看作是联合会的一员,企业的一员,最终也是整个经济和社会的一员,带有一切自我生成的动力,这就是共同体感觉,或至少是放大了的自我主义的动力,我们把它称为有机团结(连带)."L1笔者据此以为,只有集体劳动法才为真正具社会法意蕴的劳动法.作为特别私法的个别劳动法侧重保护的当然是单个劳动者的合法权益.在德国,个别劳动法也将劳动契约关系充分社会化——限制契约自由,"个别劳动法……全部都是关于契约自由原则在劳动关系中的限制."_l但这并不意味着它不再是特别私法的组成部分,恰恰相反,正如杜茨教授所指出的"劳动法首先是特别债法."_1众所周知,劳动法规范出现于具有很高社会化程度的德国《民法典》债篇中,对于其第六百一十七条有关"疾病上的保护义务"_】孙学致博士指出:"借助于合同法调整的结构框架,强制性地贯彻国家劳工政策,才是《劳动合同法》独立存在的基本理由."_1笔者不赞同此见解.理由是:德国虽然没有独立之《劳动合同法》,但像《民法典》第六百一十七条有关"疾病上的保护义务"这样的内容,同样可强制性地贯彻国家劳工政策.私法及其理论广泛深刻的现当代社会化变革是不容小觑的客观事实,德国民法大师拉伦茨教授指出:"民法迄今为止的发展已经在很大程度上弥补了当时的不足.在我国,直到今天,民法的发展大体上没有偏离财产私有制和合同自由等基本原则,而是在更大程度上强调了同这些原则密切相关的社会义务和责任.强调了信赖原则,强调了对居民中的社会弱者的保护."_l副而日本学者星野英一教授在比较了近代私法中的人与现代私法中的人后指出:"民法上对人的对待向现代法变迁,可以做如下概括:关于'法律人格'发生了'从自由的立法者向法律的保护对象','从法律人格的平等向不平等的人','从抽象的法律人格向具体的人'的转变,在其背后则是'从理性的,意思表示强而智的人向弱而愚的人'的转变."L1他进一步指出:"这样,可以说现代民法直率地盯准了由于把弱者作为强者处理而产生的痛苦和烦恼,①注意:在特别私法学者看来,工会是劳动者基于自由结盟而组成的个人联合体,劳动者一工会一用人单位三方关系仍未脱离私法关系范畴.参见叶林:《私法权利的转型——一个团体法的视角》,《法学家)2olo年第4期.笔者关于劳动者集体为有机共同体的阐述可参见赵红梅:《个体之人与集体之人——私法与社会法的人像区别之解析》,《法商研究}2009年第2期.②拉德布鲁赫教授指出:"如果要用法律语言来表述我们所见证的社会关系和思潮的巨大变革,那么可以说,由于对'社会法'的追求,私法与公法,民法与行政法,契约与法律之间的僵死划分已越来越趋于动摇,这两类法律逐渐不可分地渗透融合,从而产生了一个全新的法律领域,它既不是私法,也不是公法,而是崭新的第三类:经济法与劳动法."本文引注释拉德布鲁赫书,第76页.31阅江学刊:2011年第3期并正在对此采取相应的对策."进而,他将这种"不是一切人均平等地对待,而是向保护弱者,愚者的方向大大地前进了"的法解释为"民法中的'人的再发现或复归的方向"'【.因此,个别劳动法为倾斜性保护劳动者权益而违背契约自由原则,这只表明它不为一般私法(即传统民法),却不可以说它不是特别私法(即现代社会化民法). 二,关于劳动者个体放弃维权个别劳动法理路意欲通过支持,鼓励劳动者个体维权达到保护劳动者权益的立法目的,但这也许只是"看上去很美",实际运行不见得真能达此法律目的.首先,个别劳动法承认或赋予权利人即劳动者个体享有权利,但并不具有强制义务人即用人单位履行劳动法为保护劳动者权益而设定义务的功能.郑尚元教授等认为:用人单位和劳动者均缺乏对法律的信仰,是导致劳动法不被认可和有效贯彻执行的一个重要因素.笔者以为,作为特别私法的个别劳动法,既然是"裁判法"而非"行为法",其实就根本无须用人单位和劳动者"信仰"以及绝对遵守.请注意:特别私法性质的义务,在绝大多数情形下仅具有"权限","要件"的规范内涵,是法律上有权无权或做不做得到的问题,而不是法律上允不允许做,必不必须做的问题.立法者完全没有禁止或强制人为或不为一定"行为"的意思._2即使是劳动法中所谓的"强制性规范",对用人单位来说也并不具有真正的行为强制性.德国劳动法学通说认为:劳动法律规范大多数都是对雇主具有"单边强制性"进而倾斜性保护雇员的_2,进而似乎可推翻笔者的前述见解.但其实不然.德国劳动法学通说还认为:劳动争议属于私法性质,其理由正是:劳动争议双方可以协商让与,放弃某些权利.既然劳动争议双方可以协商让与,放弃某些权利,则雇主与具体雇员当然可就劳动立法的某些规定加以变通.藉此,这里的所谓"单边强制性",仅指雇员不认可变通(认可变通视为放弃自己的法定权益)时,司法机关强制性地课以雇主义务和责任.如果这种变通被大多数雇员所认可——同时好劳动行政监察和集体劳动法调整又缺位——则雇主不履行该义务就全然未受法律追究,故其很可能比履行该义务付出更小的代价.这就不难解释为何我国许多用人单位不自觉严格遵守劳动法,而热衷于挖空心思构想如何规避劳动法,用各种技巧使劳动法为倾斜保护劳动者权益所做的立法设计基本失效.如深圳富士康的一个突出问题是工资底薪过低,职工只得无奈"自愿"接受超时加班.深圳富士康尽管工资底薪低,但工资底薪给付并未违法(它极为巧妙地刚好达到当时的法定最低工资标准900月),加班费给付也并未违法,它违反的主要是我国《劳动法》第四十一条"延长工作时间每月不得超过三十六小时"的规定.④对于深圳富士康职工来说,他们"自愿"以损害身心健康为代价换取加班报酬,那么他们能否要求深圳富士康不得安排他们超时加班而提高工资底薪,或者依据我国《劳动法》第八十九条和《劳动合同法》第八十条的规定要求深圳富士康赔偿他们所遭受的身心健康损害?答案是:不能.因为:第一,每一个职工都拥有是否"自愿"接受超时加班的自主选择权,其可以选择不接受超时加班,却无权要求深圳富士康不得安排其超时加班,更无权要求深圳富士康不得安排其他职工超时加班;每一个职工在工资底薪过低条件下都拥有增加工资底薪的要约请求权以及是否继续留职的自主选择权(但通常不敢行使这两项权利),却无权要求深圳富士康普遍提高职工的工资底薪.第二,"自愿"接受超时加班职工已受到的身心健康损害大多无法具体厘定,深①深圳富士康工资单表明,有的职工当月收入的60%靠超时加班挣得,他的加班时间比劳动法规定的月加班时间上限整整多出100小时!参见陈芸,谢登科等:《让劳动者体面劳动有尊严地生活》,/newscenter/2010—06/07/content一19995338.htm,2010年6月10日访问.32赵红梅:《劳动合同法》之错的社会法学解析圳富士康更不拖欠作为其身心健康"等价交换物"的加班费之一分一厘,也就是说,这些职工的前述主张没有任何法律上的请求权基础.由此可见,劳动者个体维权并不能强制用人单位履行类似我国《劳动法》第四十一条为保护劳动者身心健康权益而设定的"延长工作时间每月不得超过三十六小时"这样的义务.其次,个别劳动法相信劳动者个体可以做自己的主人(懂得趋利避害,知晓并积极维护劳动法赋予自己的法定权益),但颇具讽刺意味的是,在现实中,当劳动者的法定权益遭受侵害时,许多劳动者会选择放弃维权.因此,法律"赋予人民一些权利,为他们提供法律上以及司法上的援助.但是,被忽视的一点是,组成集团的每一个人,即使有一系列的诉讼理由,多数情况下并没有能力为保护自己而将其付诸行动."在我国,用人单位不依《劳动法》第四十四条规定向劳动者支付加班工资的现象非常普遍,但绝大多数被拖欠加班工资的劳动者个体都选择不讨要加班工资,如2009年9月,凤凰网推出一项针对职场白领的专项调查,调查内容包括"十一"期间是否需要加班以及能否足额获得加班工资等内容.结果表明,有一半的职场人士表示不能按时足额领取到相应的加班工资.而对不能按时足额领取到相应的加班工资,八成的职场人士选择不申诉._26有劳动法学者也许认为:劳动者个体大多选择不讨要加班工资皆因其无法提供用人单位安排加班的证据.受此观点影响,新近发布的《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定:"劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任. 但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果."有法官还进一步善意地指导劳动者个体如何主动巧妙地存留加班证据.l:L~zn,可提供考勤表证明自己节假日出勤.E271劳动者个体大多选择不讨要加班工资,原因非常复杂,诸如:根本未感知到加班工资法定权益的存在,或者对该权益受损感知麻木;认为就此维权在经济上不划算,以及就此维权没有胜诉把握①;坚持信守与用人单位有关加班工资的约定,尽管这种约定有违法的嫌疑, 但违法与违背民间秩序基本是两回事,有工资待遇总体较好的甚至觉得用人单位已就加班给予自己其他利益补偿,再就此维权系做人不厚道;其他.②笔者认为:在劳动关系维系期间,劳动者个体大多选择不敢或不愿讨要加班工资(在工资待遇总体不好的情形下)的最根本的原因是:其相比于用人单位处于经济从属地位,双方不是相互独立且实力抗衡的"陌生人".劳动法将依法定标准获取加班工资设计为劳动者个体对用人单位的请求权,但在像劳动者与用人单位这样存在着经济实力,社会能力强弱对比的法律主体之间,"一切权利和自由就有可能会变成无任何实际意义的画饼充饥般的存在."_2即便是现当代劳动法为实现倾斜性保护目标而赋予劳动者的法定权益,也一样可沦为"画饼充饥般的存在".如果无法形成对劳动者的集体性保护或行政性保护,就不能打消劳动者个体普遍存有的可能遭雇佣者报复失去工作机会之虑(劳动者个体或其松散联合的力量一定很脆弱),最终迫使其放弃法定权益.⑨三,关于鼓励劳动者个体积极实施"私人执法"个别劳动法理路意欲通过支持,鼓励劳动者个体维权迫使用人单位严格履行保护劳动者权益的义务.正如孙学致博士所指出的:"国家管制借助这些技术,以强制性规范的方式全面渗透到劳①甚至对到底是否享有权益以及哪些是自己的权益也不甚清楚,这需要经过劳动仲裁和法院审判后才能最终确定.②郑尚元教授等对某些选择不讨要加班工资劳动者个体心理的分析很到位:"虽然总是白加班,但是工资比其他单位高,先干着再说吧."本文引注郑尚元,李海明文,第228页.③一个典型案例可参见郝冬白:《讨加班工资:官司赢了后的尴尬》,《兰州晨报))2007年6月18日,第A09版.33阅江学刊:2011年第3期动合同关系的主要方面,并集中落实在对劳动力交易对价以及劳动关系解除成本的控制上,其稳定就业和提高劳动力交易价格的劳工政策目的十分明显.……雇主给付的内容是由约定条款与必须纳入雇主当为给付当中强制性基准共同构成的,法定义务几乎覆盖了劳动力交换涉及的所有主要方面,用以取代无效的约定,或填补约款的缺漏."_2此外,我国《劳动合同法》还于多处设定了用人单位违法需向劳动者个体支付双倍赔偿金的规范,更显然是企图通过鼓励劳动者个体积极实施"私人执法"推动法律实施,进一步"把劳动监管权一定程度地下放给劳动者"_3.笔者认为:鼓励劳动者个体实施"私人执法"带有很强的悖论色彩,应慎重适用,因为它不一定符合公序良俗原则且可能悖反诚实信用原则.因篇幅所限,以下主要就个别劳动法理论支持劳动者个体主张劳动合同无效提出严重质疑.让我们看这样的实例.某企业甲与其职工50人统一订立5年期劳动合同,约定如下:职工每日工作8小时,每周工作6日,法定节假Et休息;职工每月领取工资2800元,甲不另外支付加班工资;职工年终考核合格甲根据业绩另外发放年终奖.与甲生产同类产品的企业乙也与其职工5O人统一订立3年期劳动合同,约定如下:职工每日。
劳动法维护劳动者权益的法律体系劳动法是为了保护劳动者的合法权益而制定的专门法律,其目的是确保劳动者在就业过程中得到公平对待、合理的劳动条件以及各项权益的保障。
劳动法作为一种法律体系,涵盖了众多法律法规,旨在构建一个有力的法律框架,维护和保障劳动者的权益。
首先,在劳动法维护劳动者权益的法律体系中,基础和核心的法规是《中华人民共和国劳动法》。
劳动法对劳动者的权益提供了广泛保护,包括劳动合同订立和解除的规定、劳动时间和休假的规定、工资和福利的支付规定、劳动条件和职业安全健康保护的规定等等。
劳动者通过劳动法,可以依法维护自己的权益,排除不公平和不合理的待遇。
其次,劳动法还与其他法律法规构成了一个完整的法律体系。
在劳动关系中,劳动者的权益除了在《劳动法》中得到明确规定外,还有很多相关法规对其进行补充和完善。
比如,《劳动合同法》规定了劳动合同的具体内容和签订、履行的规则,进一步明确了雇佣双方的权利和义务;《职工带薪年休假条例》规定了劳动者享受带薪年休假的条件和程序,保障了他们的休假权益;《劳动争议调解仲裁法》则提供了解决劳动争议的程序和渠道,为劳动者维权搭建了平台。
这些法律法规相互衔接,形成了一个有机的法律体系,确保了劳动者的权益得到全面保护。
除了国家级的法律法规外,地方性的法规也在劳动法维护劳动者权益的法律体系中发挥着重要的作用。
各地方政府为了更好地适应本地区的实际情况,出台了一系列地方性劳动法规,进一步维护和保护劳动者的权益。
这些地方性法规从就业、工资、福利等方面提供了具体的要求和保障措施,使劳动者的合法权益得到更加精细化的管理和保护。
此外,劳动法维护劳动者权益的法律体系还涉及到劳动监督和劳动争议解决机制。
在劳动法的框架下,设立了劳动监察机构和劳动争议解决机构,负责监督劳动者的权益是否得到保障,同时负责处理因劳动争议而产生的纠纷。
这些机构的存在,为劳动者提供了一个维权的渠道,保障了他们的权益得到及时有效的保护。
《劳动法典》-第四编员工权益-案例分析,解读案例一:加班费争议案例背景某科技公司员工张三,自2023以来,因工作需要,经常在下班后加班。
但公司一直没有支付张三的加班费。
张三因此向公司提出抗议,并要求支付加班费。
然而,公司以张三未按流程提交加班申请为由,拒绝支付加班费。
张三不服,向劳动仲裁委员会提起仲裁。
案例分析根据《劳动法典》第四编员工权益的相关规定,员工加班应当按实际情况支付加班费。
在本案中,张三虽然未按公司流程提交加班申请,但事实上已经履行了加班义务。
因此,公司应当支付张三的加班费。
案例解读本案例说明了员工在加班费争议中的权益保护。
员工应当了解《劳动法典》关于加班费的规定,以及如何维护自己的合法权益。
同时,公司也应当遵守《劳动法典》的规定,按时足额支付员工加班费,避免发生类似的劳动争议。
案例二:带薪年休假争议案例背景某零售公司员工李四,工作满一年后,依法享有带薪年休假。
但在李四申请带薪年休假时,公司以业务繁忙为由,拒绝批准李四的休假申请。
李四因此感到权益受到侵害,向劳动仲裁委员会提起仲裁。
案例分析根据《劳动法典》第四编员工权益的相关规定,员工在工作满一年后,有权享受带薪年休假。
在本案中,公司以业务繁忙为由,拒绝批准李四的带薪年休假申请,违反了《劳动法典》的规定。
因此,公司应当批准李四的带薪年休假申请,并保障李四在休假期间的合法权益。
案例解读本案例揭示了员工在带薪年休假争议中的权益保护问题。
员工应当了解《劳动法典》关于带薪年休假的规定,并依法维护自己的合法权益。
同时,公司也应当遵守《劳动法典》的规定,保障员工享有带薪年休假的权利,避免发生类似的劳动争议。
案例三:女职工权益保护争议案例背景某制造业公司女职工王五,在怀孕期间,因公司未按照《劳动法典》的规定,调整其工作内容和劳动条件,导致王五在工作中受到伤害。
王五因此向公司提出抗议,并要求公司承担相应的法律责任。
案例分析根据《劳动法典》第四编员工权益的相关规定,女职工在孕期、产期、哺乳期期间,公司应当调整其工作内容和劳动条件,确保女职工的身体健康和安全。
第12卷第2期上海财经大学学报Vol112No12 2010年4月Journal of Shanghai University of Finance and Economics Apr12010中图分类号:DF472 文献标识码:A 文章编号:100920150(2010)022*******劳动法:劳动者权利义务融合之法———社会法的视角且以加班工资为例赵红梅(中国政法大学民商经济法学院,北京100088) 摘 要:若将劳动法视为特别私法,则不承认劳动者之间存在有机团结,继而认为劳动者权利义务不融合;藉此,将注重设计与落实劳动者个体权利,雇佣者法定义务不被强制要求履行。
若将劳动法视为社会法,则承认劳动者之间存在有机团结,继而认为劳动者权利义务融合;藉此,将注重设计与落实劳动者集体权利,雇佣者法定义务被强制要求履行。
关键词:劳动法;特别私法;社会法;加班工资;有机团结;权利义务融合一、前 言(一)本文的主命题———劳动者权利义务是否融合 所谓法学上的权利义务融合,是指一项法律关系的内容一面为权利另一面为义务,一个法律主体既享有该项内容的权利又负担该项内容的义务。
众所周知,劳动法为向弱势劳动者提供倾斜性的特殊保护,大多对强势雇佣者负加苛严的法定义务。
那么毫无疑问,与雇佣者法定义务相对应的法律范畴,一是劳动者的法定权利,二是国家机关的公共权力。
但在此需进一步追问:劳动者享有的法定权利是否同时也是劳动者负担的法定义务?本文以加班工资为例对此做具体分析论证。
依据我国《劳动法》第44条的规定,雇佣者(即“用人单位”)安排劳动者加班应依法定标准支付加班工资。
有这样一宗劳动者联合讨要加班工资维权失败案发人深省:2004年兰州市某公司安排121名职工在休息日多次加班,既未安排补休也未支付任何加班工资。
于是,121名职工联合向兰州市劳动仲裁委申请仲裁,劳动仲裁委裁决该公司一次性支付2004年度加班工资、经济补偿金共计25万余元。
该公司不服,向榆中县人民法院提起诉讼。
在一审期间,该公司撤销了对47名职工的诉讼(因这47名职工已放弃了自己的权益)。
2006年3月20日,法院一审判决该公司向剩余74名职工一次性支付加班工资和经济补偿金共计7万余元。
一审宣判后,该公司不服提起上诉。
在二审期间,该公司又提出申请撤诉,理由是已与74名职工达成和解协议。
该和解协议实际为“不平等条约”,其内容主要有:74名职工自愿放弃对原审判决全部内容的执行主张,该公司今后对他们不排斥、不责难。
2006年6月7日,兰州市中级人民法院作出终审裁定,认为双方经过协商达成和解协议,准予上诉人撤回上诉,双方均按原审判决执收稿日期:2010Ο01Ο02作者简介:赵红梅(1964-),女,河北枣强人,中国政法大学民商经济法学院副教授。
行。
①对于该案,有疑义的是:依法定标准接受加班工资仅是劳动者享有的法定权利还同时也是其负担的法定义务?如果为前者,则劳动者的权利义务不融合,其当然可以宽免雇佣者的法定义务,前述和解协议可被视为有效合同,法院一审、二审裁判无误;如果为后者,则前述结论应被推翻。
该案引发的思考还将扩及以下问题:劳动者追讨被拖欠加班工资的更佳法律途径是什么———是我国目前通常采取的个体讨薪还是集体讨薪(工会等介入和集团公益诉讼)?(二)本文的副命题———劳动法主要归属特别私法还是社会法 私法正如拉伦茨准确阐述的那样:“是整体法律制度的一个组成部分,它以个人和个人之间的平等和自觉(私法自治)为基础,规定个人和个人之间的关系。
”②社会法(本文中的“社会法”特指第三法域之社会法)正如维亚克尔精辟诠释的那样:“在个人与国家之间插入……团体权力,后者成为社会法的真正住所与源泉。
”③笔者认为:如果说私法是调整作为人的个体形态的“私人”相互之间关系的法,那么社会法就是调整作为人的集体形态的“社会人”相互之间关系的法。
研究劳动法归属哪个法域问题,旨在探寻真正契合劳动法的法律理念与法律技术原理。
许多私法学者习惯于将民法典以外的所谓“涉及民事法律关系”的单独立法包括劳动法等称为“特别私法”。
④如梅迪库斯认为:“要想在民法和特别私法之间划出一条清晰的界限是不可能的,……各特别私法没有自成一体的规则。
毋宁说它们都以民法的存在为前提,本身仅仅规定了一些纯补充性的规范。
”⑤ 在今天的德国,劳动法虽被杜茨认为“是关于劳动生活中处于经济从属地位者的雇佣关系的法律规则”⑥,给予劳动者倾斜性的特殊保护,但依然被其认为“首先是特别私法”⑦,大多还是被置于私法体系之中。
劳动关系大举进入《德国民法典》雇佣合同之债就是明证。
⑧在这样的认知格局下,劳动争议通常被认为属于个别劳动关系而归特别债法调整,其法律救济也是通过允许劳动者对雇佣者提起民事诉讼的方式来进行的。
⑨有学者认为,劳动争议被认为具有特别私法纠纷性质的理由主要是:劳动争议双方可以协商让与、放弃某些权利。
⑩毋庸置疑的是:现代德国劳动法已高度社会化,甚至已彻底背离了私法从而“社会法化”,故“劳动争议双方可以协商让与、放弃某些权利”的“私法自治”规则已不再完全适用,绝大部分劳动法规范的性质为《德国民法典》所谓的“必须的规定” λϖ,确定无疑为典型的社会法规范。
如依据德国《联邦休假法》,劳动者法定休假长度最少为24个工作日,对此利益,劳动者根本不能通过放弃债权来处置。
λω德国劳动法规范之所以被严格遵守执行,而较少出现雇佣者与劳动者迂回完成交易的情形,可以说与其依循这种“社会法化”的法律原理密切相关。
此外,特别重要的一点是:德国像其他西方发达国家一样,集体劳动关系也十分发达健全。
由此,在理论上依然将其归属“特别私法”无法令人信服。
请看拉伦茨的以下论述:“不过,劳动法作为一个整体,已不再仅仅是私法的一个组成部分了,但我们又无法将它毫无‘遗漏’地划分为公法和私法两个部分。
毋宁说,劳动法有它自己所独有的特色。
这就在反面产生了一个问题,即:今天的经济法和劳动法作为‘特别私法’,是不是正在以其独有的评价方式突破一般私法的界限并最终分裂私法?”λξ 虽然德国劳动法并非尽善尽美,但我国劳动法与之相比仍显巨大差距:在我国,劳动争议主要被当做劳动者个体与雇佣者之间的冲突来处理,而集体劳动关系则基本残缺。
藉此,劳动法规范必然不能成为真性强制性规范,雇佣者违反劳动立法侵害劳动者合法权益现象十分普遍。
近期我国因劳动者个体单独或联合维权引发的劳动争议案件而呈爆炸性增长态势。
一般人通常认为,这一现象是劳动者权利意识觉醒的表现,应特别加以赞赏,甚至是我国的劳动立法发挥效用的体现。
然笔者却认为,这是一种由于路径选择错误导致法律机制存在严重缺陷522010年第2期 劳动法:劳动者权利义务融合之法 62 上海财经大学学报 2010年第2期而形成的不正常法律格局。
若依从本文所述的社会法理论,前述劳动争议案件的绝大部分都没有发生的必要———劳动者个体根本不需要自己维权就可获取本该属于他们的利益;而似如今这样大量的劳动争议案件以劳动者个体(或他们的联合)维权的方式予以解决,却不一定能使维权劳动者真正获取本该属于他们的利益。
在公私法二元划分传统法律理念的强力支配下,大陆法系大部分学者实际将劳动法定性为公私混合法。
然而在大陆法系,将劳动法归属社会法并不乏学说上的支持。
如拉德布鲁赫有以下著名论述:“如果要用法律语言来表述我们所见证的社会关系和思潮的巨大变革,那么可以说,由于对‘社会法’的追求,私法与公法……之间的僵死划分已越来越趋于动摇,这两类法律逐渐不可分地渗透融合,从而产生了一个全新的法律领域,它既不是私法,也不是公法,而是崭新的第三类:经济法与劳动法。
” λψ 此外,还需要特别指出的是:在今天的德国,不属于特别私法的另一部分(如劳动法中关于技术上和社会福利性的劳动保护的少量内容),则被认为属于公法的范畴,并主要运用行政监察、刑罚等法律技术加以实施。
λζ梅迪库斯也承认:劳动法在许多方面已经超越了私法与公法的界限。
λ{我国劳动立法同样辅之以劳动行政监察来干预劳动关系。
λ|在此需设问:不将劳动法归属社会法而单纯以劳动领域的公法来弥补特别私法的缺陷是否合理、可行?笔者认为不合理、不可行。
理由是公法的实施机制有很大局限性:人们在日常交往中产生的大量违法大多无法被公权机关发现,故公法对违法行为的追究总是疏而有漏;若公权机关执法不积极、不高效、不廉洁,则公法对违法行为的追究还总是不到位。
我国对雇佣者不依法向劳动者支付加班工资实施行政监察的效果尤其不理想:既因缺普遍执法的条件(行政编制少)而疏于执法,又因欠严格执法的动力而惰于执法。
二、作为特别私法的劳动法:劳动者权利义务不融合 依特别私法理论,因不承认劳动者之间存在有机团结,故劳动法的功能是倾斜性强化保护劳动者弱势个体的正当性利益,既然如此,劳动者当然有权利(自由)放弃受保护的利益,这种利益就不能对其形成义务性约束。
进一步,借助劳动者权利义务不融合及个体维权,雇佣者与劳动者个体就劳动待遇和条件迂回交易的空间必然存在,藉此不能迫使雇佣者忠实履行法定义务并给予劳动者集体积极、有效的预防性保护。
(一)作为特别私法的劳动法之理念 笔者认为:作为特别私法的劳动法在本质上仍没有背离私法的理念。
私法对人(法律关系主体)的识别赋予人个体品性。
在私法的视野中,所有的人(不论单个的人———自然人还是组织化的人———法人)都是个体之人,都是一个独立之人,而不是一群关联之人。
拉德布鲁赫以劳动关系为例非常精辟地阐述了私法对人的个体性识别:“私法,或者说‘市民’法,……它也不明白什么是劳动者的联合,通过这种联合,单个劳动者这种弱势群体寻求与企业主达成力量均衡;……它眼里所看到的只有单个的签约人和单个的雇佣合同。
故此,……市民法只想见到的是这样单个的劳动者而绝不通过法律纽带联结起来的劳动者们相互间签订的劳动合同,根本不把企业的职工总体看作是一个完整的社会统一体,它地地道道地是只见纯粹的树木,不见森林。
” λ} 私法对人有一个重要的认知假设,即人具有理性智慧。
由此,私法中的人,既不是虽独立自主但信马由缰、充满野性的人,也不是依傍他人不独立、懦弱彷徨无主见需要他人呵护、控制的“中性化”的人。
这样的人“基于个人主义的行为以自力更生为特征,在选择并实现自己的目的时不要求他人的协助和牺牲,作为自己行为的结果,无论是利益,还是损失均拒绝与他人分担” λ∼。
作为特别私法的劳动法相信一个劳动者知道自己想要什么,可以接受什么、放弃什么,并且他的这种判断选择合乎个体理性因而是妥当的,应给予充分尊重。
故此,在我国,当发生劳动争议后,法律允许当事人自行和解,无论劳动仲裁还是法院审判都进行调解。
µυ 在通常意义上,权利意味着自由与利益。