司考-刑法刑诉笔记分析

刑法1、卑之无甚高论,多为常识而已。

庙堂之高的改革者与基层实践者之间不同追求的距离。

2、从来如此,便对吗?3、西方企业责任谈的是在生产过程中如何不破坏环境及尊重劳工的。

4、刑法修正案是刑法典组成部分。

5、刑法:刑法典+1单行刑法+8修正案+9个立法解释单行刑法:98年12月29日常委会颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。

6、总有一些严重侵害法益的行为不受刑法的处罚是罪行法定主义的必要代价。

7、刑罚的目的:通过惩罚犯罪而达到预防犯罪、保护法益。

8、法律解释学的“黄金规则”:文理解释优于论理解释。

法律条文应按其字面的、文字的最惯用的意义来解释。

9、罪刑法定原则:法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚。

10、只需认识活动,无需进行价值判断的词语是记述的构成要素。

需要进行规范评价和价值判断的词语是规范的构成要素。

11、法律面前人人平等是司法上的平等不是立法上的平等。

12、属地为主,属人原则,保护原则,普遍管辖属地管辖--旗国主义：悬挂我国国旗的船舶和航空器为我国领域的自然延伸（包括租用的）。

汽车和火车不属于领域范围。

使领馆适用属人管辖或保护管辖。

属地管辖的例外：外交特权和外交豁免权包括和外交官员一起生活的配偶及未成年子女。

13、违反禁止性规范和命令性规范（作为犯和不作为犯）14、证人有如实作证的义务，但不作证不犯罪，除非是间谍案件“拒不提供间谍犯罪证据罪”。

15、盗窃电线行为：盗窃库存的电线，侵犯的是财产权，构成盗窃罪。

盗窃已架设使用的电线，侵犯的是公共安全，构成破坏电力设施罪。

盗窃军事通信电线，侵犯国家利益，构成破坏军事通信罪。

电线为犯罪对象，财产权、公共安全、国家利益为犯罪客体。

脱逃罪无犯罪客体。

16、不满14周岁，不负刑事责任。

（过完生日第二天为满周岁）满14周岁、不满16周岁走私、制造、运输毒品不为罪。

年满14 不满16可犯的8罪：故意杀人、强奸、抢劫、放火、爆炸、投放危险物质、贩卖毒品、故意伤害致人重伤或死亡限制减刑和10年以上不得假释的8罪：故意杀人、强奸、抢劫、放火、爆炸、投放危险物质、绑架、有组织的暴力性犯罪满14周岁、不满18周岁适用刑罚时，应当从轻或减轻处罚且不适用死刑（包括死缓）。

满75周岁适用刑罚时：过失犯罪应当从轻或减轻处罚，故意犯罪可以从轻或减轻处罚。

除特别残忍手段致人死亡外不适用死刑（包括死缓）。

判处3年以下有期徒刑的，原则上适用缓刑。

又聋又哑的人和盲人犯罪，可以从轻、减轻或免除处罚。

生理性醉酒（一般醉酒，大量饮酒或酒精饮料）的人犯罪应负刑责。

病理性醉酒（少量饮酒后出现不成比例的兴奋，是一种精神病状态）一般不负刑责。

防卫过当应当减轻或免除处罚。

17、阻碍犯罪行为:正当防卫---财产性犯罪,当场发现及时追捕,到侵害人将财务藏匿至安全场所为止,追捕者可实施正当防卫。

紧急避险执行命令----执行死刑,枪决。

正当业务----医生摘除患者病变的器官,拳击竞技过程打伤对手。

权利人承诺-----财产权、自由权等。

自救行为义务冲突----仓库保管员遇盗贼和火灾隐患,灭火而放任偷盗。

18、首要分子不一定是主犯，（当扰乱公共秩序时，刑法规定只罚首要分子，首要分子为一人时，不存在主犯、从犯之分。

）19、因犯罪受过刑事处罚的人，不得报考公务员，不得担任法官、法院书记员，不得担任检察官、人民监督员、警察，不得担任行政执法人员，不得任用为驻外外交人员。

因故意犯罪受过刑事处罚的人，不颁发律师执业证书，不得报考、申请、考核成为基层法律服务人员。

因故意犯罪或职务过失犯罪受过刑事处罚的人，不得担任公证员，不得从事司法鉴定业务。

剥夺政治权利或因故意犯罪有期徒刑以上的人不得为教师。

20、单位犯罪对单位只能罚金，不能没收财产。

21、私分国有资产罪、私分罚没财产罪只罚直接责任者。

22、从犯应当从轻、减轻或免除处罚。

胁从犯应当减轻或免除处罚。

教唆未遂可以从轻或减轻处罚。

教唆未成年人犯罪应当从重处罚。

一般立功可从轻或减轻处罚。

重大立功（因立功表现而得以侦破可能处无期以上刑法或案件在本省级区域或全国范围重大影响为标准）可减轻或免除处罚。

23、同种数罪原则上不并罚，但缓刑、假释考验期犯新罪或发现漏罪的并罚。

24、法院：罚金、没收财产、死刑立即执行监狱：有期、无期、死刑缓期执行公安：拘役、剥夺政治权利、驱逐出境社区：管制、假释、缓刑25、死缓、无期的减刑与假释有服刑地高院裁定。

有期减刑与假释，管制、拘役、缓刑犯的减刑由服刑地中院裁定。

死缓2年期内故意犯罪，查证属实、最高院核准后执行死刑；无故意犯罪2年期后裁定减为无期；有重大立功表现2年期后减为25年有期。

管制同工同酬，拘役酌量劳动报酬，每月可回家一两天。

有期、无期强制劳动无报酬。

管制、缓刑法院可决定禁止令（审判期间），假释不可适用禁止令(执行期间)禁止令：禁止从事特定活动、接触特定人、进入特定区域。

26、管制、拘役、有期从判决执行之日起计算。

缓刑考验期和死缓2年期从判决确定之日起计算。

27、罚金与没收全部财产并罚，不可吸收，（先罚再没收）。

没收全部财产：判决生效前个人合法所得扣除个人及所扶养家属必要生活费用。

28、追诉时效：法定最高刑小于5年，追诉时效5年。

法定最高刑大于等于5年小于10年，追诉时效10年。

法定最高刑大于等于10年有期的，追诉时效15年。

法定最高刑无期、死刑的，追诉时效一般为20年，20年以后最高检特别核准后亦可追诉。

在追诉期限以内又犯罪的，前罪的追诉时效便中断，其追诉时效从后罪成立之日起重新计算。

已立案侦查或审判且行为人逃避的、被害人追诉时效期限内已提出控告的追诉时效延长（不受时效限制）。

违反治安管理行为在6个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。

（属于行政法内容）刑法分则1、交通肇事罪：飞机：重大飞行安全事故罪铁路：铁路运营安全事故罪从事飞机运输的人员（包括空勤人员和地勤人员）违反规章制度造成重大飞行事故，和从事铁路运输的铁道职工违反规章制度造成铁路运营安全事故的，分别受“重大飞行事故罪”和“铁路运营安全事故”的调整。

但是非航空人员、非铁路职工造成重大飞行事故和铁路运营安全事故的构成交通事故罪。

公共交通管理范围内交通运输活动中机动车、轮船过失犯罪。

厂矿、学校、单位等内部广场、停车场等属于公共道路范围。

厂矿、学校、单位等内部一般可构成重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、过失致人死亡罪等。

驾驶非机动车（自行车、拖拉机等）亦可构成交通肇事罪。

交通事故责任：完全责任、主要责任、同等责任、次要责任、无责任。

次要责任、无责任不构成交通事故罪。

同等责任情况下，造成三人以上死亡构成交通肇事罪。

完全责任、主要责任情况下，造成一人死亡、三人重伤、，无能力赔偿在30万以上的财损构成交通肇事罪。

重伤一人以上且酒后、吸毒后驾车//无驾驶资格//明知车况不良//明知报废车、无牌车的//严重超载的//逃逸的构成交通肇事罪。

过失犯罪的共犯--------肇事后，单位主管人员、车辆所有人、承包人、乘车人指使肇事人逃逸并致被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪共犯论。

危险驾驶罪：道路上追逐竞驶且情节恶劣的（飙车、斗气车等）、醉酒驾驶的构成危险驾驶罪。

危险驾驶罪判处拘役并处罚金。

交通肇事罪判处3年以下有期或拘役，肇事逃逸处3年以上、7年以下有期，逃逸致人死亡7年以上有期。

肇事后抛至野外等、明知在车底而不顾致死的构成故意杀人罪。

为逃离现场而不顾周围、横冲直撞死伤数人的以危险方法危害公共安全罪论。

2、危害公共安全放火、爆炸、投放危险物质、决水、以危险方法危害公共安全等杀人后放火毁灭罪证的，野外焚尸等属于事后不可罚行为（情节恶劣）只定杀人罪，住宅区等危及公共安全的以杀人、放火并罚。

资助恐怖活动的，不以共犯论，定资助恐怖活动罪。

劫持航空器罪、劫持船只罪、劫持汽车罪劫持火车、电车的以破坏交通工具罪或以危险方法危害公共安全罪论。

劫持航空器，致人重伤、死亡或致航空器严重受损的处死刑。

针对飞行中航空器上的人员使用暴力的，以暴力危及飞行安全罪论，针对航空器本身使用暴力的以破坏交通工具罪论。

枪支弹药非法储存枪支弹药罪：明知非法而存放的。

非法持有枪支弹药罪：无配备资格而持有的。

非法私藏枪支弹药罪：配备资格消失后私自隐匿所配枪支弹药且拒不交出的。

非法出租出借枪支罪：依法配备公务用枪的出租、借即成罪，依法配备民用枪支（体育用、狩猎用）的出租、借且造成严重后果才成罪。

丢失枪支不报罪：依法配备公务用枪丢失不报且造成严重后果的。

3、走私走私普通物品罪；走私特定物品罪—武器、弹药、核材料、假币、文物、贵金属、珍贵动物及其制品、淫秽物品、废物等。

走私普通物品罪：要求偷逃税额较大或一年内因走私被处2次行政处罚后再走私的。

走私：瞒关；绕关；闯关；变相走私；间接走私。

变相走私：进口保税、减税、免税的在境内擅自销售的。

间接走私：明知是走私二非法收购且数额较大的；界河、界海等处购买走私物品的。

走私文物、贵金属仅限于非法出口，进口的数额较大可构成走私普通物品罪。

走私废物罪仅限于非法进口，可作为原料经许可但偷税的且税额较大定走私普通物品罪。

走私途中以暴力、威胁抗拒缉私的以妨害公务罪、走私罪并罚，走私毒品的例外，只定走私毒品罪。

走私普通货物中夹带假币、毒品等以走私普通物品罪、走私特定物品罪并罚。

4 、生产、销售假冒伪劣产品数额犯---生产销售伪劣产品金额5万元以上或未销售货值15万元以上的构成生产销售假冒伪劣产品罪。

行为犯---生产销售有毒有害食品罪；生产销售假药罪。

危险犯---生产销售不符合安全标准的食品罪；生产销售不符合标准的医用器材罪。

用地沟油生产食用油或明知是以地沟油生产的食用油而销售的构成生产有毒有害食品罪。

（这里不符合卫生标准）5、经济犯罪变造货币---对真币非法加工改变的行为伪造货币---仿真制新的行为将金属货币溶化后制新币的或真纸币碎片制新币的均为伪造货币货币犯罪所侵犯的发益是货币的公信力而非发行权，伪造已停止流通的货币出售的构成诈骗罪。

洗钱罪---7个上游犯罪----黑社会性质组织犯罪；恐怖活动犯罪；毒品犯罪；走私犯罪；贪污贿赂犯罪；破坏金融管理秩序罪；金融诈骗罪。

骗贷---以非法占有为目的的构成贷款诈骗罪；以转贷获利为目的构成高利转贷罪；不以非法占有为目的骗贷构成骗取贷款罪。

信用卡诈骗（包括借记卡—储蓄卡、储值卡等）---使用伪造信用卡；使用作废信用卡；冒用他人信用卡；恶意透支自己的信用卡；使用虚假身份证明骗领信用卡恶意透支信用卡1万元以上且经2次催收后3个月内仍不归还的才构成信用卡诈骗罪伪造信用卡但未使用的构成伪造金融票证罪；使用的构成信用卡诈骗罪；无法证明伪造且未使用的但非法持有、运输、出售、购买、伪造的信用卡构成妨害信用卡管理罪。

盗窃信用卡并使用的以盗窃罪论。