魏镇胜：合同签订与履行风险_合同签订与履行风险防范,商业实战宝典思维导图

d、约定违反了专属管辖的规定。
（2）如果采用仲裁的方式
仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且 该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。
8、合同主体变更
在签署合同的时候，有的公司有意或者无意混淆 合同主体，比如合同最后落款打印的是某某有限公司， 但盖的是某某有限公司宝安分公司公章；或者合同标题 是某某集团公司，但最后落款、盖章的是该集团的附属 子公司。有的合同主体一方当事人在签约的时候使用一 个名称，但在实际履行过程中使用其他名称，比如交货 的时候用自己的关联企业的名义交货，甚至用分公司名 义交货。
资信调查实务操作步骤
（1）收集信息:收集调查对象个体相关资料,比如个 人身份信息,企业基本信息,通过各种渠道收集尽量丰富 的信息
（2）分析资料并制定调查计划:对收集材料进行实 证比对分析,找出调查关键点,制定实地的资信调查计划, 制定调查对象访问的腹稿
（3）进行实地的资信调查:这一步应为双人作业,一 个人负责调查,一个人负责核对情况,记录反馈
此外，合同中应列明收货方的经办人的姓名。 这样做的目的是防止经办人离开后，对方不承认 收货的事实，给诉讼中的举证带来困难。施工企 业人员的变动较为频繁，当对方更换新的经办人 时，应当要求对方提供授权委托书。
5、付款条款： 应明确约定付款的时间。模 棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。 以下付款时间的表述就有不足之处：
诉讼管辖地的约定要明确。约定管辖的法院应依照 《中华人民共和国民事诉讼法》第25条约定，只有以下 五个地方的法院可供当事人协议管辖：原告所在地；被 告所在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。 但是不得违反专属管辖和级别管辖的规定。
约定管辖常见的错误有： a、表述不清楚，容易产生岐义，如：“如果发生争议，可 由双方各所在地法院管辖”； b、约定由上述五个地方以外的法院管辖； c、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中 级人民法院管辖；

不适用
合同专用章管理不规范，合同专用章可能被滥用、误用于舞弊、欺诈活动，导致企业遭受经济损失或引起外部法律纠纷损害企业信誉。
应用指引合同管理第九条企业应当建立合同专用章的保管制度。合同经编号、审批及企业法定代表人或由其授权的代理人签署后，方可加盖合同专用章。
解读：
严格合同专用章保管制度，合同经编号、审批及企业法定代表人或由其授权的代理人签署后，方可加盖合同专用章。用印后保管人应当立即收回，并按要求妥善保管，以防止他人滥用。保管人应当记录合同专用章使用情况以备查，如果发生合同专用章遗失或被盗现象，应当立即报告公司负责人并采取妥善措施，如向公安机关报案、登报声明作废等，以最大限度消除可能带来的负面影响。
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半岛热电自主签署的合同均由总经理、分管副总或授权委托人签字，且必须加盖合同章。并要求对方进行签章。
由集团签署的合同具体流程参见：中电集团-合同管理-JK-CON
总经理、分管副总、授权委托人、综合办
签署后的合同被篡改，导致损失或引起法律纠纷损害企业信誉。
解读：
采取恰当措施，防止已签署的合同被篡改，如在合同各页码之间加盖骑缝章、使用防伪印记、使用不可编辑的电子文档格式等。
合同承办部门
忽略合同重大问题，作出不当让步、或缺乏谈判经验，缺乏技术、财务和法律知识的支撑，导致企业在谈判中处于不利地位。
应用指引合同管理第五条
对于影响重大、涉及较高专业技术或法律关系复杂的合同，应当组织法律、技术、财会等专业人员参与谈判，必要时可聘请外部专家参与相关工作。
谈判过程中的重要事项和参与谈判人员的主要意见，应当予以记录并妥善保存。
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半岛热电自行签订合同的起草及审批：
半岛热电在起草各类合同时，在国家有示范合同的情况下，必须使用国家示范合同文本；对国家没有示范合同的情况下，半岛热电根据实际业务需要已建立了多套合同示范模板，模板由集团法务部和财务部审核。合同草案文本交由有各关部室对合同的合法性、科学性、合理性进行审查并在《山东半岛热电有限公司经济合同审查流程表》签署审查意见，企管办负责合同审查意见的收集和反馈。合同承办部门必须根据反馈意见对合同草案进行整改，在各相关审查部门及集团主要领导审查无意见并会签后，形成正式合同，正式合同文本须做到条款齐全，权利义务明确，违约责任清楚，和通用语规范。

如果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、电话。了解这些 信息有利于我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于我方的 诉讼和法院的执行。
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主体资质调查内容
①营业执照。核查对方营业执照是否通过了最近一年年检，可以断定合同对方是否 是依法设立及有效存续；根据营业执照上载明的信息，可以断定合同约定的义务是 否在对方的经营范围之内以及合同金额是否超出其实收注册资本的范围。
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“强制性”规则（Compulsory rules）
所谓“强制性”规则就是法律强行规定的规则。
强制性规则是不能被绕过的，即使当事人企图以协议改变它们，强制性规则也具有法律 约束力。
例：《中华人民共和国公司法》第四十四条规定：股东会的议事方式和表决程序，除本法 有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本 的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以 上表决权的股东通过。也就是说，即使在公司章程中约定：股东会会议作出修改公司章 程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决 议，只需要少于三分之二的某个比例的表决权的股东通过，也不能对抗该条规则，章程 中的这项约定无效。
①应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理 由。
②合同是否明确了收付款的方式，分期收款的是否有明确的付款期和每次 付款金额或者百分比，按进度付款的合同是否明确了确定进度的方法。
公司允许的付款方式不低于361，一是订立合同时支付30%；二是货物验 收合格后支付60%；三是预留10%作为货物的质量保证金，在质量保证期 满后，由卖方全额退还。公司允许的质保金不得超过合同金额的10%。

谢谢！
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29、在一切能够接受法律支配的人类 的状态 中，哪 里没有 法律， 那里就 没有自 由。— —洛克
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30、风俗可以造就法律，也可以废除 法律。 ——塞·约翰逊
61、奢侈是舒适的，否则就不是奢侈 。——CocoCha nel 62、少而好学，如日出之阳；壮而好学 ，如日 中之光 ；志而 好学， 如炳烛 之光。 ——刘 向 63、三军可夺帅也，匹夫不可夺志也。 ——孔 丘 64、人生就是学校。在那里，与其说好 的教师 是幸福 ，不如 说好的 教师是 不幸。 ——海 贝尔 65、接受挑战，就可以享受胜利的喜悦 。——杰纳勒 尔·乔治·S·巴顿
专题三、合同签订履行的风险防范
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26、我们像鹰一样，生来就是自由的 ，但是 为了生 存，我 们不得 不为自 己编织 一个笼 子，然 后把自 己延续时 间再长 ，也还 是没有 制约力 的。— —爱·科 克
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28、好法律是由坏风俗创造出来的。 ——马 克罗维 乌斯

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2、欠缺相对方的基本信息的风险
在签约时要记录下对方的基本信息，了解这些信息有利于 我方更好地履行合同，同时，当出现纠纷的时候，有利于 我方的诉讼和法院的执行。否则在争议发生后将无法主张 权利。如对方是法人或其他组织，最好保留其营业执照复 印件，把其单位全称、法定地址、联系电话记录下来；如 果合作方是个人，应详细记录其身份证号码、家庭住址、 电话。
13Leabharlann 二、合同形式上存在的风险及其防范
对一些特殊的合同要登记备案，否则就有可能自 己的合法权利得不到保护。比如同一个合同采用 不同的形式，其法律后果是不一样的。如，对于 一般的赠与合同，赠与人在赠与财产的权利转移 之前可以撤销赠与，但是对于经过公证的赠与合 同，赠与人不得随意撤销赠与。对于企业来说， 所以应该尽量采用书面形式，并履行相关登记备 案手续。如对有抵押条款的，有些需登记才生效 ，有些虽不需登记，但登记后将取得相对于其它 债权的优先权。
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二、合同形式上存在的风险及其防范
合同形式的风险程度不同：1、口头形式。此种形式风险 最大，因为对双方的权利义务很难进行证明，容易发生纠 纷；2、传真件形式。虽然法律规定传真形式可以是合同 的形式，此种形式也存在一定的风险。传真件在诉讼中作 为证据时具有如下特征（1）是传真件内容的真实性很难 判断，采用某些技术性手段可以变造传真件的内容。（2 ）是传真件的保存时间不长，传真件上的显示会随时间的 推移而消失。3、书面形式。书面形式为所有形式中最安 全的形式。
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对无权代理风险的防范：
（1）对业务员以其它公司的名义签订合同的，一 定要审查其介绍信或授权委托书，重点看授权有 无期限限制和授权范围。
（2）自己公司派业务员联系业务，要注意对介绍 信和授权委托书中授权期限和范围的填写。对介 绍信、授权委托书和加盖公司印章的空白合同要 严加控制，有员工离职，一定要收回其手中的上 述授权文件。

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三、审查国际商务合同要注意的问题
法律风险无处不在，风险形式与国 内的类似，但又存在其特殊性：
1. 存在不同的法律制度下的交易；
2. 交易环节多，周期长；(中间商)
3. 存在大量的国际交易惯例
4. 要考虑政治因素及我国加入的国际
条约
北京振邦律师事务所 屈信明
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三、审查国际商务合同要注意的问题
2. 咨询律师或法律顾问，必要时可交由公司法律顾问 专案处理，以免措施不当，反而陷于被动，尤其是 给对方的函件一定要经律师审查后才可发出，在该 类合同的履行过程中，该等函件比原合同还要重要。
3. （3）重视法律文件的证据效力及各种证据的搜集与 保留。
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结语：合同的风险管理是企业的命脉
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导言：合同法律风险从何而来
(一)宏观上： 1. 法律制度本身不够完善； 2. 当事人法律意识不强； 3. 征信制度建立置后； 4. 未经法律专家审查把关。
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导言：合同法律风险从何而来
(二)微观上： 1. 产生于某种非规范性行为； (违约行为) 2. 非合同方因素非预期的结果； (与合同意愿相背) 3. 合同管理中不规范行为导致。
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二、合同履行中的风险及防范
风险防范 1. 遇到法定条件或者合作方违约可能
损害到我方利益的情况时，可以采 取中止履行和解除合同的方法来保 护我方的权益。 2. 如预见己方可能违约，则应及时与 对方协商变更合同，取得对方的谅 解而避免承担己方的违约责任。
北京振邦律师事务所 屈信明
咨询律师或法律顾问必要时可交由公司法律顾问专案处理以免措施不当反而陷于被动尤其是给对方的函件一定要经律师审查后才可发出在该类合同的履行过程中该等函件比原合同还要重要

• 建议：企业与法定代表人或负责人缔约时，应当核实代表 人或负责人的身份是否真实，审查法定代表人与营业执照 中是否一致。
• 为避免合同无效的法律风险，对重大合同尽量对合同的项 目是否违反对方公司的章程、股东会决议和董事会决议进 行考察。有难度时可委托专业律师代为调查，并出具调查 报告。
• ③相对人履约能力瑕疵 • 风险：不仅在于对企业违约造成损失，而且可能涉及
• 如果通过法人的营业执照、其他证件或通过其他信息，得知相对 人为法人的分支机构或营业部门时，应当审查该相对人是否获得 法人的授权。并在可能的情况下，尽量与法人签订合同。
• 当与企业的法定代表人签订合同时，应当确认签字人为法定代表人。 同时可以在合同中，注明企业法定代表人的身份和身份证号。当与企 业的代理人签订合同时，应当确认签字人享有合法的授权，审查其授 权委托书，认真核实其授权范围和授权书的有效期。核实签字人的身 份证明，在合同中表明授权的身份。
• 与法人缔约，不仅要审查法人的情况，还要审查代理人或代表人 的情况。在对法人进行审查、对当事人条款设置时，应当让对方 当事人出示企业法人的营业执照，当需要其他行政许可作为缔约 依据时，应当审查相应的许可证。在当事人条款中，应当写明法 人的名称、法定代表人、营业执照号、许可证号、住所地等，并 保证上述内容与营业执照和其他证照上的内容完全一致。
• b.合同效力待定的法律风险。若无权代理不构成表见代理， 根据合同法规定，在被代理人追认之前，合同效力待定。在 被代理人拒绝追认的情况下，合同归于无效。此时，只能请 求代理人履行或赔偿。
• 防范建议：企业在与代理人签订合同时，应当注意核实代理人 的身份，包括代理人的姓名、身份证件等自然情况；应当让代 理人出示授权委托书，并审查其代理权限和有效期。

定金 类型
成约定金 解约定金
约定以交付定金为生效要件，虽 给付方未支付，但实质重于形式
以定金为代价，解除合同
同一动产
同时设立质权或抵押权，应根据是否公示或公示先后确定清偿顺序
未完待续-连载中
不可抵押
公益事业单位、社会团体设施 所有权、使用权不明或争议
依法查封、扣押、监管财产
应书面形式
抵押 合同
流押条款
不得约定不履行到期债务 抵押财产归债权人所有
流押条款无效不影响合同其他效力
期满未清偿，抵押权人与抵押人可协议折价取得抵押物
不动产抵押
登记日设立
抵押登记
动产抵押
合同签订日设立
登记内容与合同不一致，以登记为准
留置的动产，应与债权属同一法律关系，企业之间留置的除外
当事人可合同约定不得留置的物
留置物若可分，则留置物价值=债务，若不可分，则留置物全部
主债权及利息
违约金
留置
留置担保范围
损害赔偿金
留置物保管费用
实现留置权费用
债务人可请求债务期满行使留置权，不行使的，可请求拍卖、变卖
应约定留置财产后的债务履行期间
债务履行期
质押权有权收取孳息，另有约定除外
动产 质押
未经出质人同意，使用、处分、转质造成损害的，赔偿 质权人保管不善
质押
不能归责于质权人原因损失 出质人可主动要求质权人实现质权
自凭证交付日设立，无凭证的自办理出质登记时设立
权利 质押
基金份额质押
证券登记结算机构
其他股权
市场监督管理部门
应收账款
信贷征信机构
不履行到期债务，留置已合法占有债务人动产，优先受偿
履行期满，债权未实现

合同订立时的法律风险及防范要点-
合同内容
合同内容不明确时的判断方式：
（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行； 没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目 的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市 场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按 照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在 地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的， 在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也 可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式 履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。
承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当 在要约确定的期限内到达要约人。承诺生效时合 同成立。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需 要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承 诺的行为时生效。承诺可以撤回。撤回承诺的通 知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通 知同时到达要约人。承诺的内容应当与要约的内 容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更 的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价 款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约 责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的 实质性变更。
合同订立时的法律风险及防范要点合同主体
签约时需注意的代理问题：
一、行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终 止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相 信行为人有代理权的，该代理行为有效。
二、法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越 权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其 超越权限的以外，该代表行为有效。
合同订立时的法律风险及防范要点合同内容