司法考试法理学笔记完整版

司法考试《法理学》知识点司法考试《法理学》知识点导语：司法考试中《法理学》的“法理学”知识点，你Get了吗?一、法理学的含义(一)法理学的概念和研究对象法理学是关于法律现象的最一般的理论，是法学研究的基础理论和方法论。

法理学的研究对象是所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规律性。

其具体内容包括：第一，法哲学的基本问题;第二，有关法律运作机制的基本理论问题;第三，法与其他社会现象关系的基本问题。

(二)法理学在法学体系中的地位法理学与部门法学的关系是“一般”与“特殊”的关系。

法理学与法制史、法律思想史的关系是“论”与“史”的关系。

法理学同理论法学中其他学科的联系更为紧密。

二、法理学的研究方法及意义(一)法学和法理学研究的方法论原则(二)法学和法理学研究的基本方法1.阶级分析方法。

2.价值分析方法。

3.实证分析方法。

(1)社会调查的方法。

(2)历史考察的方法。

(3)比较的方法。

(4)逻辑分析方法。

(5)语义分析方法。

除上述法学研究方法之外，由于法理学本身的特点，要学好法理学，在研究方法上还应当注意以下问题：第一，善于从具体事例出发进行法理学思考，提炼或检验法理学理论。

第二，联系其他学科的知识来理解和掌握法理学的'理论。

第三，要了解法理学的发展史，从法理学的发展史来理解和掌握理论。

第四，要了解现代西方法理学，从中西方法理学的联系和比较来学习法理学。

第五，要了解当代中国法理学的研究现状，积极参与法理学的讨论。

(三)研究法理学的意义1.学习法理学是学习法学其他学科的需要。

2.学习法理学是培养法律思维方式的需要。

3.学习法理学是培养法律理论素质的需要。

【司法考试《法理学》知识点】。

⼀、法律关系的概念和种类 法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的⼈们之间的权利和义务关系。

（⼀）法律关系的性质和特征{重点掌握} 1.法律关系是根据法律规范建⽴的⼀种社会关系，具有合法性。

2.法律关系是体现意志性的特种社会关系。

3.法律关系是特定法律关系主体之间的权利和义务关系。

（⼆）法律关系的种类{重点掌握} 法律关系的种类1、按照法律关系产⽣的依据、执⾏的职能和实现规范的内容不同（1）调整性法律关系是基于⼈们的合法⾏为⽽产⽣的、执⾏法的调整职能的法律关系，调整性法律关系不需要适⽤法律制裁。

（2）保护性法律关系是由于违法⾏为⽽产⽣的、旨在恢复被破坏的权利和秩序的法律关系，它们执⾏着法的保护职能，需要适⽤法律制裁。

2、按照法律主体在法律关系中的地位不同（1）纵向的法律关系是指在不平等的法律主体之间所建⽴的权⼒服从关系。

具有强制性，不能随意转让和任意放弃。

（2）横向法律关系是指平等法律主体之间的权利义务关系。

具有⼀定程度的任意性。

3、按照法律主体的多少及其权利义务是否⼀致（1）单向（单务）法律关系，是指权利⼈仅享有权利，义务⼈仅履⾏义务，两者之间不存在相反的联系。

是法律关系体系中最基本的构成要素。

（2）双向（双边）法律关系，是指在特定的双⽅法律主体之间，存在着两个密不可分的单向权利义务关系。

（3）多向（多边）法律关系，⼜称“复合法律关系”或“复杂的法律关系”，是三个或三个以上相关法律关系的复合体，其中既包括单向法律关系，也包括双向法律关系。

4、按照相关的法律关系作⽤和地位的不同（1）第⼀性法律关系（主法律关系），是⼈们之间依法建⽴的不依赖其他法律关系⽽独⽴存在的或在多向法律关系中居于⽀配地位的法律关系。

（2）由此产⽣的、居于从属地位的法律关系，就是第⼆性法律关系或从法律关系。

如，在调整性和保护性法律关系中，前者是第⼀性法律关系（主法律关系）；在实体和程序法律关系中，前者是第⼀性法律关系。

司法考试法理学⼤纲复习笔记司法考试法理学⼤纲复习笔记基本要求应试⼈员复习本部分内容时应当做到以下⼏点：能够准确地把握法理学的基本概念、基本原理、理念和价值；能够从整体上把握⼤纲的内容，能够对相关知识点的区别和联系进⾏分析、判断；能够运⽤法理学的基本知识来分析法律事件、案件或现⾏制度；注意法理学知识与法律应⽤学科知识的结合。

第⼀章法的本体第⼀节法的定义⼀、法律职业与法的定义1、职业的含义：指以专业法律知识为基础的法律⼯作。

两个基本涵义：①⼀种专门⾏业（⼯作）②从事法律职业的⼈需要拥有专门的法律知识和技能法律⼯作可能作为⼀种职业存在的前提：法律⼈最⼤的职业道德和操守问题是：是否能够忠于法律专门的法律知识与法律的独⽴化相联系，法律从其他社会规范中逐渐分离出来，成为独⽴的社会规范。

2、法律⽅法与法律思维的特征：法律⼯作者看待法律的职业⽅式①⽤说理的⽅式⽽⾮简单的暴⼒解决问题-----强制是为了保证说理进⾏②须根据法律来说理及判断和解决法律问题----以法为论据、判据（核⼼）③须在程序范围内，通过相应法律程序确定和解决法律问题---程序性另：法律⼈忠于法律的前提：法律必须具有⼀种明确清晰的概念及其对象法律必须发展为独⽴的规范体系和制度形式，才可能成为⾏为准则法律⼈须提⾼⾃⾝知识能⼒和法律思维⽔平，⽅能准确把握法律（要依法思考问题、⼜要形成对法律的个性观点⽴场；要了解法律外在表现形式，⼜要理解法律内在根据、实质）⼆、法的现象法的本质（⼀）关于法的本质的主要学说：总体分为马克思主义与⾮马克思主义从⽅法论⾓度来划分有三类：1、从法本⾝理解法律，认为法律产⽣、发展、变化根据在于法的⾃⾝A、规则论：法是⼀个逻辑上⾃我满⾜的规则体系，法律规则效⼒来源体系内部B、命令论：法是权⼒命令形成的规则体系，法律规则效⼒源于权⼒C、判决论（预测论）：法就是对法官的判决的预测。

规范性法律⽂件不是法，法官的倾向和意见、法官对案件的处理意见才是真正的法。

司法考试法理学大纲复习笔记一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）1、下面选项中不属于全面推进依法行政，实现建设法治政府目标的是（）A．中央政府和地方政府之间．政府各部门之间的职能和权限比较明确B．行为规范．运转协调．公正透明．廉洁高效的行政管理体制基本形成。

C．权责明确．行为规范．监督有效．保障有力的行政执法体制基本建立。

D．政府各职能明确分工，互不干涉，各自执法。

2、下面选项中不属于全面推进依法行政，实现建设法治政府目标的是（）A．中央政府和地方政府之间．政府各部门之间的职能和权限比较明确B．行为规范．运转协调．公正透明．廉洁高效的行政管理体制基本形成。

C．权责明确．行为规范．监督有效．保障有力的行政执法体制基本建立。

D．政府各职能明确分工，互不干涉，各自执法。

3、关于赔偿请求人向共同赔偿义务机关要求赔偿的说法中，正确的是：（）A．赔偿请求人应当向共同赔偿义务机关中最先侵权的赔偿义务机关要求赔偿B．赔偿请求人应当向共同赔偿义务机关中最先被确认违法的赔偿义务机关要求赔偿C．赔偿请求人可以向共同赔偿义务机关中的任何一个要求赔偿D．应当向共同赔偿义务机关协商酌定4、根据《国务院关于全面推进依法行政实施纲要》，下面不属于提高制度建设质量方面内容的是（）A．．加大政府管理成效的力度B．按照条件成熟．突出重点．统筹兼顾的原则，科学合理制定政府立法工作计划。

C．．改进政府立法工作方法，扩大政府立法工作的公众参与程度D．积极探索对政府立法项目尤其是经济立法项目的成本效益分析制度5、根据国家赔偿法的规定，下列属于国家不予赔偿的是：（）A．某地政府为挽救当地一濒危倒闭的国有企业，强令另一企业与该国有企业订立订购合同，该企业不服，政府将其银行帐户冻结B．税务局工作人员钱某与一个体户赵某素有嫌隙，以赵某偷税为名借税务局名义没收其价值5000元财物C．工商局张某骑自行车上班途中与人相撞，发生争执后将人打伤D．狱警梁某的朋友被犯人陆某打伤，梁某指使同监犯人将陆某打伤6、根据《国务院关于全面推进依法行政实施纲要》下面选项不属于全面推进依法行政的重要性和紧迫性的是（）A．党的十六大把发展社会主义民主政治，建设社会主义政治文明，作为全面建设小康社会的重要目标之一，并明确提出“加强对执法活动的监督，推进依法行政”B．与完善社会主义市场经济体制．建设社会主义政治文明以及依法治国的客观要求相比，依法行政还存在不少差距C．行政决策程序和机制不够完善；有法不依．执法不严．违法不究现象时有发生，人民群众反映比较强烈D．对行政行为的监督制约机制相对健全，一些违法或者不当的行政行为得到及时．有效的制止或者纠正，行政管理相对人的合法权益受到损害得到及时救济7、规章和规范性文件应当依法报送备案。

第八节法律责任一、法律责任是指由违法行为、违约行为、或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果，法律责任的产生会导致不利后果。

法律责任是对法律权利的救济措施，体现了国家权力。

法律责任能够促使义务的履行。

●法律责任的特点 1．承担法律责任的最终依据是法律。

2．法律责任具有国家强制性。

●法律责任与权力、权利与义务的关系法律责任与法定权利与义务有密切的联系。

首先，法律责任规范着法律关系主体行使权利的界限，以否定的法律后果防止权利行使不当或滥用权利；其次，在权利受到妨害，以及违反法定义务时，法律责任又成为救济权利、强制履行义务或追加新义务的依据；再次，法律责任通过否定的法律后果成为对权利、义务得以顺利实现的保证。

总之，法律责任是国家强制责任人作出一定行为或不作一定行为，救济受到侵害或损害的合法利益和法定权利的手段，是保障权利与义务实现的手段。

下列说法中正确的是（多选） A、承担法律责任的最终依据是法律 B、在权利受到妨碍以及违反法定义务时，法律责任是救济权利 C、法律责任通过设定否定的法律后果成为对权利义务得以实现的保证 D、法律责任规范着法律关系主体行使权利的界限 {答案及注解]ABCD [命题目的]考对法律责任特点的理解。

●法律责任的种类1．刑事责任；2．民事责任；3．行政责任；4．违宪责任将法律责任划分为民事责任、刑事责任、行政责任、国家赔偿责任与违宪责任的标准是：（单选） A责任的内容(财产与非财产责任) B责任的人数（个人责任与集体责任） C责任的程度（有限责任与无限责任） D引起责任的行为性质此题答案为D。

二、法律责任的归责和免责。

法律责任的归责是指由特定的国家机关或其授权机关依法对行为人的法律责任进行判断和确认，归责要遵循合法（责任法定）、公正、效益、合理性原则。

法律责任的免责形式有：时效免责、不诉及协议免责、自首立功免责、履行不能免责。

法律责任的免责不只是免除法律责任，实际上是免除其具体的责任承担。

司法考试法理学大纲复习笔记一、单项选择题（每题的备选项中，只有1个最符合题意）1、某市化工厂排放污染物，致当地一养鱼专业户王某的鱼大部分死亡。

某市环保局对化工厂作出行政处罚，王某要求化工厂赔偿损失。

环保局在处理王某与化工厂赔偿责任纠纷时，作出了调解，但化工厂不服。

下列哪些选项是化工厂不能做的？（）A．依法申请仲裁B．向人民法院提起诉讼C．向环保局申请复议D．可以和王某协商2、按照《行政复议法》的规定，管理相对人认为行政机关的具体行政行为所依据的规定不合法，可以（）向行政复议机关提出对该规定的审查申请。

A．一并B．单独C．事后D．事先3、某公司效益很好，许多外单位职工都想调入，纷纷找市劳动局说情。

市劳动局未征得该公司的同意，强行将20名外单位职工调入该公司。

该公司不服，向市政府申请行政复议，此案应如何处理？（）A．不予受理，因不属于行政复议范围B．应当受理，因属于行政复议范围C．告之属于劳动争议，应向劳动仲裁机构申请仲裁D．不予受理，因为是劳动争议4、同申请行政复议的具体行政行为有利害关系的其他公民．法人或者其他组织，可以作为（）参加行政复议。

A．第三人B．共同申请人C．知情人D．原告5、某市交通局发布文件，规定对高速公路过往车辆征收过路费。

徐某驾车路过被征收过路费，他认为这属于乱收费，欲提起复议申请。

下列选项中错误的是：（）A．徐某可以直接对该征收行为提起行政诉讼B．徐某可以针对该规范性文件要求复议审查C．徐某可以在申请复议征收行为时要求审查该规范性文件D．徐某不必经过复议，可以直接向人民法院提起行政诉讼6、《行政复议法》规定，对规范性文件进行审查处理期间，应当（）对具体行政行为的审查。

A．停止B．中止C．终止D．不停止7、某公司效益很好，许多外单位职工都想调入，纷纷找市劳动局说情。

市劳动局未征得该公司的同意，强行将20名外单位职工调入该公司。

该公司不服，向市政府申请行政复议，此案应如何处理？（）A．不予受理，因不属于行政复议范围B．应当受理，因属于行政复议范围C．告之属于劳动争议，应向劳动仲裁机构申请仲裁D．不予受理，因为是劳动争议8、公民．法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起（）内提出行政复议申请；但是法律规定的申请期限超过的除外。

司法考试法理学重点学习笔记第一章、法的本质和特征一、法、法律词义，广狭义的法律(当代中国"法"与"法律"的使用：我们所要研究的法笼统地指"国法"，外延是指①成文法②判例法③习惯法or不成文法④其他执行国家法职能的法(如教会法)"国法"是核心问题，其他的说法无非是学者围绕国法而提出的自己的认识。

我国的广义和狭义的区别：广义是指包括宪法、基本法律在内的一切规范性法律文件；狭义的是指人大及常委会制定的规范性法律)二、法的本质(如何认识法的本质?)(区分本质现象、内容形式、实然应然)(意阶利vs.规共正)1.法的意志性和规律性1)阶级意志性：法律是人的意志的体现，这种意志是统治阶级的意志，统治阶级通过国家机关的立法活动，把统治阶级意志上升为国家意志。

是阶级的整体意志，共同意志或者是根本意志。

不是统治阶级内部各党派，各团体或者每个成员的个别意志，统治阶级会通过惩罚的手段，迫使与统治阶级意志冲突的个别意志服从统治阶级的根本利益。

在一定情况下，法的内容也反映了统治阶级同盟阶级的某些要求和愿望。

包括共同利益和缓和阶级矛盾反映被统治阶级愿望和要求的内容。

但这只是局部利益2)物质制约性：法的内容是由物质生活决定，是受客观规律制约，客观规律中最重要的就是一定的经济关系a.法律具有规律性，它是在对客观规律的把握和认识的基础上制定的b.不能把法律等同于客观规律，规律是客观的，而法律不完全客观，它加入人的主观能动性3)总之，法是客观见之于主观的东西，是人的主观对客观的反映。

是法的内在矛盾关系。

主观上看法具有阶级性，客观上看具有物质制约性(即规律性)要避免唯意志论和宿命论4)非马克思主义法学关于法的本质的学说：①神意论―托马斯.阿奎那！神的智慧②理性论―古罗马西塞盖尤斯！认为法是最高的理性③规范论―英国托马斯.霍布斯！法是主权者的命令④社会控制论―美国庞德！法是社会控制的工具⑤意志论―法国卢梭！法是人民的意志⑥自由论―德国康德\黑格尔⑦事物性质论―法国孟德思鸠⑧民族精神论―德国卡尔.冯.萨维尼⑨利益论―德国鲁道夫.冯.耶宁三、法的特征1.调整行为的规范1)行为是法律调整的对象2)法律的规范性a.法律具有概括性(是一般的、概括的规则，不针对具体的人和事)b.法律的构成要素以法律规范为主，法律规范有严密的逻辑结构和很高的效率2.由国家专门机关制定or认可1)制定or认可是法律创制的主要方式(认可的三种情况)2)法律的国家性：①以国家名义创制②适用范围以国家主权为界域③以国家强制力为保证3)法律的普遍性(在一国领域内对一切人和组织发生效力)3.以权利义务双向规定为调整机制1)法律以权利义务为内容a.法律的要素以法律规范为主，而法律规范主要就是规定权利义务b.法律对人的调整主要通过权利义务的设定和运行来实现的c.权利义务是法律主体地位的体现，法律上的权利义务有确定性可预测性的特点2)法律的利导性这是法律作为调整社会各种利益关系的机制而派生的特征，法律通过规定人们权利义务来分配利益，影响人们的动机和行为，进而影响社会关系4.通过程序强制予以实施1)法律是通过国家强制力保证实施的a.有些社会规范也有强制力，但不具有国家性，国家强制力是法律与其他社会规范重要区别b.国家强制力不等于纯粹的暴力，它具有潜在性和间接性c.国家强制不是法律实施的唯一保证力量2)法律的程序性法律强制实施是通过法定时间与法定空间上的步骤和方式而得以实现的第二章、法律历史一、法律起源的原因：1.经济因素：任何社会规范的存在都是在以一定的社会经济条件为基础的。

第一章法的本体第一节法的定义一、法律职业与法的定义1. 法律方法和法律思维具有三个特点：（1）用说理的方法而非简单的暴力解决问题。

（2）必须根据法律来说理及判断和解决法律问题。

（3）必须在程序的范围内，通过相应的法律程序确定和解决法律问题。

这其中，根据法律说理是核心。

对于法律职业者来说，是否能够忠于法律，就是他最大的职业道德和操守问题。

2. 法律人忠于法律的前提是法律必须具有一种明确清晰的概念及其对象。

（1）法律必须发展为独立的规范体系和制度形式，才可能成为法律职业者行为的准则。

（2）法律职业者又必须提高自己的知识能力和法律思想水平，从而准确地把握法律。

二、法的现象与法的本质1.以往的法律理论从方法论的角度看，可以分为三类：（1）从法本身理解法律，认为法律产生、发展、变化的根源在于法的自身。

（2）虽然是从法的外部结实法律的根源，又都直接或间接地把这种根源归结为某种精神力量，将法视为人类精神一般发展的产物。

（3）从社会现象的交互作用的角度把握法的定义。

2. 从人类精神的一般发展角度概括法的有：（1）神意论。

（历史上最早出现的观点）（2）意志论。

（如黑格尔关于法是自由意志的体现）（3）正义论。

（古罗马法学家塞尔苏士认为：法乃善良公正之艺术。

）3. 从法本身理解法的有：（1）规则论。

（一般认为法是一个逻辑上自我满足的规则体系。

）（2）命令论。

（这种观点与规则论相同之处在于都将法视为一种规则体系，所不同的是，规则论认为法律规则的效力来源于该体系内部，而命令论则认为法律规则的效力来源于权力。

）（3）判决论或预测论。

（这种观点认为法就是对法官的判决的预测。

持这种观点的人认为，法不是写在规范性法律文件中的东西，而是法官的倾向和意见，法官关于案件的处理意见才是真正的法。

）4.从法与其他社会现象的关系角度理解法律现象：（1）19世纪末，尤其是20世纪初以来，西方法学界许多学者开始将法置于一定的社会现象领域交易研究。

杨帆老师法理学笔记——超清晰法理学第一讲法的本体【本章知识结构图】【本章重难点知识点提示】本章为司法考试最重要一章，几乎占法理学的六成分值。

考生朋友应该熟练掌握以下知识点：1．法的可诉性；2．自由、正义与法的关系，及法的价值冲突的解决原理；3．法的规范作用与法的作用的局限性；4．法律规则的分类、法律原则与法律规则的区别及法律原则的适用条件；5．法的正式渊源与非正式渊源的区别及当代中国的法源；6．法的时间效力，特别是法的溯及力问题；7．法律关系的分类，及法律事实。

8．法律责任的归结与免除，法律责任的竞合。

在以上知识点中，法的价值理论、法的作用的局限性、法律渊源理论为论述题的原理，考生朋友应该借助其他资料对其深入了解。

第一节法的概念一．法的概念的争议1.争议的焦点围绕着法的概念的争论是关于法与道德之间究竟有没有本质上必然的联系。

2.法律实证主义（1）基本主张在定义法的概念的时候，没有道德因素被包括在内，即法和道德是分离的。

具体说来，实证主义认为，在法与道德之间，在法律命令什么与正义要求什么之间，即实然法和应然法之间，不存在概念上的必然联系。

（2）法律实证主义关于法的概念的分类法律实证主义是以下列两个要素定义法的概念的：权威性制定与社会实效。

①以社会实效为首要定义要素的法的概念，如法社会学和法现实主义本体论概念与特征价值与作用法的要素渊源与效力法律关系法律责任3.非实证主义理论（1）基本主张在定义法的概念时，道德因素被包括在内，即法与道德是相互联接的。

（2）非实证主义关于法的概念的分类非实证主义者以内容的正确性作为法的概念的一个必要因素，同时也包括社会实效性要素和权威性制定要素。

①以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素，以传统的自然法理论为代表，②以三要素同时作为法的定义的要素，被称为超越自然法学与分析法学的第三条道路。

【提示】法的概念的争议属于未直接考察过的知识点，但是对于三大法学流派的基本主张曾经在考察其他知识点的时候涉及过。

第一节法的概念(1)法律职业指以专业法律知识为基础的法律工作。

(核心:忠于法律)(2)法律方法和法律思维三个特点：第一，用说理的方式而非简单的暴力解决问题；第二，根据法律来说理判断解决法律问题；第三，必须在程序的范围内确定和解决法律问题。

(3)法的概念的争议(焦点是法与道德的关系问题):A法实证主义法与道德分离权威制定性社会失效性分析主义法学;奥斯丁法社会现实主义B非实证主义法与道德紧密联系以内容正确性(自然法)为必要定义要素阿克列西二、(1)法的现象VS法的本质法的现象是指能够凭借直观经验的方式认识的法的外部联系的总和，是感性对象－－法本身；(2)法的本质在历史上主要学说：神意说理性说主权命令说意志说主义说利益说。

马克思主义法的本质学说：１）物质社会制约性法根源于物质的生活关系。

２）阶级性法体现统治阶级意志。

３）国家性由国家制定认可发布强制保证四、法的特征１．规范性调整人们的行为或社会关系的社会规范.２．国家意志性由国家制定或认可(从习惯按政策文件)，.国家是法存在的前提。

３．国家强制性是由国家强制力为最后保证手段的规范体系.４．普遍性（属性）在国家权力管辖范围内普遍有效约束力.５．程序性法是有严格的程序规定的规范6 .整体性具体的法律规范所构成的相互联系的整体.7.内容和调节机制法律权利义务/利益导向性。

8 可诉性任何人可通过诉讼维护自身权益五、法的作用指法对人们的行为、社会生活和社会关系发生的影响。

法的作用可以分为规范作用与社会作用两类。

两者关系:手段和目的的关系.（一）法的规范作用A指引作用。

为人们提供某种行为模式，指引人们“可以”“必须”“不得”B评价作用。

对人们的行为是合法或违法及其程度的评判。

C预测作用。

人们可根据法律事先估计到当事人将如何行为法律后果。

D强制作用。

运用国家强制力制裁、惩罚违法行为。

E教育作用。

通过法律的实施，对人们今后的行为警示示范作用（二）法的社会作用在经济政治文化领域 A政治职能(阶级统治 B 社会职能(执行公务) （三）正确认识法的作用１．法的作用的重要性２．法的作用的有限性(并非万能)A法只是众多社会调整手段中的一种。