司法考试《法理学》之法的概念

2020年国家司法考试大纲：法理学法理学第一章法的本体基本要求：了解：法的概念的争议，马克思主义关于法的本质的基本观点，法的定义，法的价值的含义，法律规则的含义、逻辑结构，法律原则的概念与种类，法律权利与义务的概念，法的渊源的含义，当代中国法的正式渊源，当代中国法的非正式渊源，法律部门与法律体系的含义，当代中国的法律体系，法的效力的含义，法律关系的含义，法律关系的主体的含义与种类，法律关系的内容，法律关系客体的含义，法律事实的含义，法律责任的含义，法律责任的免除条件，法律制裁的含义。

理解：法的特征，法的规范作用与社会作用，法的局限性，法的价值的种类（秩序、自由、正义），法的价值冲突及其解决，法律规则与语言的关系，法律规则与法律条文的区别，法律规则的种类，法律规则与法律原则的区别，法律规则与法律原则的适用，权利与义务的分类及相互关系，正式的法的渊源与非正式的法的渊源，正式的法的渊源的效力原则（不同位阶的法的渊源之间的冲突原则、同一位阶的法的渊源之间的冲突原则、位阶出现交叉时的法的渊源之间的冲突原则），公法、社会法与私法的含义与区别，研究法律体系的意义，法的效力根据，法的对人效力原则，法的空间效力，法的生效时间与失效时间及溯及力，法律关系的特征与种类，权利水平与行为水平，法律关系的客体种类，法律事件与法律行为，法律责任的特点'法律责任与权力、权利和义务的关系，法律责任的竞合，归责原则。

熟悉并能够使用：法学的基本知识、概念，分析和评价相关的案例、事例或者法条。

考试内容：第一节法的概念法的概念的争议法的定义马克思主义关于法的本质的基本观点法的特征（规范性国家意志性普遍性强制性程序性可诉性）法的作用（规范作用与社会作用法的局限性）第二节法的价值法的价值的含义法的价值的种类（秩序自由正义）法的价值冲突及其解决第三节法的要素法律规则（法律规则的含义逻辑结构法律规则与语言法律规则与法律条文的区别法律规则的分类）法律原则（法律原则的含义、种类法律原则与法律规则的区别）法律规则与法律原则的适用权利与义务（权利、义务的含义、分类及相互关系）第四节法的渊源法的渊源的概念（法的渊源的含义）正式的法的渊源与非正式的法的渊源当代中国法的正式渊源（宪法法律?行政法规行政规章地方性法规?自治条例和单行条例）正式的法的渊源的效力原则（不同位阶的法的渊源之间的冲突原则同一位阶的法的渊源之间的冲突原则位阶出现交叉时的法的渊源之间的冲突原则）当代中国法的非正式渊源（判例政策习惯）第五节法律部门与法律体系法律部门（法律部门的含义法律部门的划分标准）公法、社会法与私法的含义与区别法律体系（法律体系的含义研究法律体系的意义）当代中国法律体系（我国主要法律部门）第六节法的效力法的效力的含义法的效力的根据法的效力范围法对人的效力（法对人的效力原则）法的空间效力法的时间效力（法的生效时间法终止生效的时间法的溯及力）第七节法律关系法律关系的概念与种类（法律关系的含义与特征法律关系的种类）法律关系主体（法律关系主体的含义和种类权利水平和行为水平）法律关系的内容（法律关系主体的权利与义务）法律关系客体（法律关系客体的含义和种类）法律关系的产生、变更与消灭（法律事实、法律事件与法律行为）第八节法律责任法律责任的概念（法律责任的含义法律责任的特点法律责任与权力、权利、义务的关系）法律责任的竞合归责与免责（法律责任的归责原则法律责任的免责条件）法律制裁（法律制裁的含义）第二章法的运行基本要求：了解：立法和立法权限，执法的含义，司法的含义，守法的含义与构成，法律监督的含义与构成，法律监督的体系，法律适用的步骤，法律推理的含义，法律解释的含义。

2016年司法考试法理学重难点辅导：法的概念,司法考试法理学讲义相信考生们2016年司考法理学都复习得差不多了吧，快来查漏补缺吧，详情请看本文“2016年司法考试法理学重难点辅导:法的概念”由司法考试网整理而出，祝您顺利通过司法考试！认识法可以从法的概念、法的外在方面、法的内在方面等几个方面进行。

关于法的概念一直存在争议。

历史上，不同的法学家基于各自的研究视角提出了各种各样的法的概念。

到目前为止，中外的法学家们并没有得出一个大家一致同意的法的概念。

我们要掌握的第一个方面，是一定要明确法是一种名称、一种标签。

它包含两个含义：第一，法是指一个实在的社会现象，是指一种客观存在的、在现实生活中发挥影响的一种东西，我们首先称之为“法”。

第二，法是指一种主观的认识，也就是一种概念、一种名称，是人们对这种客观存在的社会现象认识的一种结果，称之为“法”。

所以从这里面就会发现蕴含的含义。

首先，法是指一种实在的社会现象，是一种客观存在。

其次，法是描述社会现象的一种名称，这也就是说它是一种主观的东西，它是主观认识的结果，所以你会感觉到它有主观性。

第二个方面要注意的是，法还有国法意义上的法与哲理意义上的法的区分。

什么叫天命，什么叫天志，什么叫礼、法、度、道、义、理，这些都是中国传统社会里面用来表示法的概念的，这是从哲理意义上讲的，所以你会发现法法律//教育网并不仅是国法意义上的法。

一般，大家总认为国法上的法往往跟国家机构相结合，法理学强调一种多元性，而不是单向性。

在西方，特别在欧洲大陆国家，我们也可以看到，法有主观法和客观法。

所谓客观法就是相当于国法意义上的法，主观法往往是指道德法、理念法等，是一种自然法。

古往今来对法的名称有很多标签，有人定法、自然法、永恒法等。

虽然法的客观现象是唯一的，但对这种客观现象的认识是多元的，所以我们会发现不少流传下来的对法的认识有影响的观点。

我们认法律//教育网为这些比其他的学说更有说服力、更有解释力，大家觉得这种客观认识的本身更符合客观实际。

司法考试法理学知识：法的概念（一）法的概念的争议1.实证主义：（1）法律与道德是分离的，“法律实际上是什么”和“法律应该是什么”是分离的。

（2）以权威制定和社会实效作为定义法的要素。

（3）法律现实主义和法社会学以社会实效为首要要素；分析主义法学以权威制定为首要要素：（恶法亦法）2.非实证主义：（1）法与道德是相互联结的。

（2）以内容的正确性为必要要素，不排除权威制定和社会实效。

（3）自然法学以内容的正确性为唯一要素：恶法非法；三个要素全考虑的被称为“第三条道路”，阿列克西为代表。

（二）法的本质：正式性、阶级性、物质制约性。

1.法的正式性（官方性、国家性）体现在形成方式、实施方式和表现三方面。

2.法的阶级性是指在阶级对立的社会、法所体现的国家意志是统治阶级的意志。

法所体现的国家意志具有一定的公共性和中立性，同时具有高度的统一性和极大的权威性。

3.法的本质最终体现为法的物质制约性。

法的内容最终是由一定社会物质生活条件决定的；国家不是在创造法律，而只是在表述法律。

（三）国法（1）国法是特定国家现行有效的法。

（2）国法包括成文法、判例法、不成文法（习惯法）其他执行国法职能的法。

二、法的特征：1.调整人的行为的规范（1）规范性的含义：①对象的不特定性；②时间的前瞻性；③适用次数的反复性。

（2）法律调整的是人的外在的、交互行为。

2.普遍性（1）普遍性的含义①在国家权力所及的范围内，法具有普遍效力和约束力。

②法律面前人人平等；③法律的内容与人类的普遍要求相一致，但法律也有民族性和地域性。

（2）法律的普遍性以属地主义原则为基础，而其他社会规范的普遍性以属人主义原则为基础。

3.国家强制性和程序性。

国家强制力是保证法律实施的最后力量。

4.法律具有既关注权利又关注义务的双面性，而宗教规范和道德规范具有主要关注义务的单面性。

5.法的可诉性：①可争讼性；②可裁判性（可适用性）。

2021公共基础知识法律知识：法理学中关于法的概念梳理3篇2021公共基础知识法律知识：法理学中关于法的概念梳理1 2021公共基础知识法律知识：法理学中关于法的概念梳理法是现代社会最基本的规范性制度，不仅构成了社会秩序的基础，还会影响到每个人的生活和行为。

因此，对于法律知识的了解是现代人应有的基本素养之一。

在法理学中，对于法的概念有两种不同的认知方式，一种是实体法的认识方式，还有一种则是形式法的认识方式。

下面，本文将从法理学的角度，对法的实体和形式进行梳理和说明。

一、实体法的概念实体法的概念是指具有法律规范效力的实体法理或法规范体。

根据法理学的基本原则，实体法需要具备以下三个基本要素：（1）内部要素实体法的实质是指法律规范的对象——人类自由行动的客体。

实体法需要对具体的行为进行规范，因为人类的自由行动可能对其他人或社会整体造成伤害或损失。

因此，实体法规定了人类自由行动、性质和范围。

（2）外部要素外部要素是指法律的形式表现，主要包括制定和施行的过程。

法律体现的形式十分重要，因为它直接关系到法律的可信度和执行力。

法律的制定需要遵守一定程序，包括制定机构的合法性、程序合规等。

而法律的施行则需要具备公正、执法的权威性。

（3）实际效力要素实际效力要素是指法律规定的权利和义务依照一定方式实际施行的结果。

法律制定后，它所规定的权利和义务必须有一定的实际效力，否则就无法保障公民的合法权益。

二、形式法的概念形式法的概念是指它的规范主体是法律而非法规范体。

形式法通常是对一个具体的事件或行为所做的解释规定，是一种有规定性、有普遍适用性、新的规范原则或规范机制。

（1）它指示一种约束形式或程序，通常是有选举程序、规则制定程序、诉讼程序、刑事程序等。

（2）它规范性地确定一些行为方式，包括定义行为、限制行为等。

（3）还可以是为了协调其他法律规范体而对于若干种行为约定的规则。

三、实体法和形式法的区别实体法是法律政治体系的重要组成部分，是在不同的历史和文化背景下发展起来的。

司法考试法理学⼤纲复习笔记司法考试法理学⼤纲复习笔记基本要求应试⼈员复习本部分内容时应当做到以下⼏点：能够准确地把握法理学的基本概念、基本原理、理念和价值；能够从整体上把握⼤纲的内容，能够对相关知识点的区别和联系进⾏分析、判断；能够运⽤法理学的基本知识来分析法律事件、案件或现⾏制度；注意法理学知识与法律应⽤学科知识的结合。

第⼀章法的本体第⼀节法的定义⼀、法律职业与法的定义1、职业的含义：指以专业法律知识为基础的法律⼯作。

两个基本涵义：①⼀种专门⾏业（⼯作）②从事法律职业的⼈需要拥有专门的法律知识和技能法律⼯作可能作为⼀种职业存在的前提：法律⼈最⼤的职业道德和操守问题是：是否能够忠于法律专门的法律知识与法律的独⽴化相联系，法律从其他社会规范中逐渐分离出来，成为独⽴的社会规范。

2、法律⽅法与法律思维的特征：法律⼯作者看待法律的职业⽅式①⽤说理的⽅式⽽⾮简单的暴⼒解决问题-----强制是为了保证说理进⾏②须根据法律来说理及判断和解决法律问题----以法为论据、判据（核⼼）③须在程序范围内，通过相应法律程序确定和解决法律问题---程序性另：法律⼈忠于法律的前提：法律必须具有⼀种明确清晰的概念及其对象法律必须发展为独⽴的规范体系和制度形式，才可能成为⾏为准则法律⼈须提⾼⾃⾝知识能⼒和法律思维⽔平，⽅能准确把握法律（要依法思考问题、⼜要形成对法律的个性观点⽴场；要了解法律外在表现形式，⼜要理解法律内在根据、实质）⼆、法的现象法的本质（⼀）关于法的本质的主要学说：总体分为马克思主义与⾮马克思主义从⽅法论⾓度来划分有三类：1、从法本⾝理解法律，认为法律产⽣、发展、变化根据在于法的⾃⾝A、规则论：法是⼀个逻辑上⾃我满⾜的规则体系，法律规则效⼒来源体系内部B、命令论：法是权⼒命令形成的规则体系，法律规则效⼒源于权⼒C、判决论（预测论）：法就是对法官的判决的预测。

规范性法律⽂件不是法，法官的倾向和意见、法官对案件的处理意见才是真正的法。

司考法理学冲刺：法的定义司考法理学冲刺：法的定义。

法的定义是司法考试法理学的重要考点，考生应当重点复习，小编将这一考点的主要内容进行了整理，希望能够对考生的复习有所帮助。

精彩链接：司法考试法理学复习2014年：法律解释的位阶全国司法考试法理学复习2014年：归纳推理国家司法考试法理学备考：内部证成与外部证成的区分2014司法考试法理学备考：守法法律职业是指受过专门的法律教育、具备法律规定的任职条件、取得国家规定的任职资格而专门从事法律工作的一种社会角色。

一般认为，法律职业具有专门性、独立性、技术性的特点。

法律职业与法律方法、法律思维有紧密联系。

法律思维具有规范性、求实性、利益性等特点。

一、法首先是一种社会现象，它不以人的意识为转移，是客观存在的；法是人们对这种客观的现象认识的产物和结果。

所以法既是一种客观存在，也是人们主观认识的产物。

换言之，法是人们对客观事物认识的标签。

法的现象是指能够经验的、凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和。

二、从两个大的角度看，对法有两种理解：第一类是从法本身理解法律；第二类是从法的外部解释法的根源。

1．西方法学学派：第一种为神意论，最古老的一种学说，主要代表人物是托马斯·阿奎那，欧洲中世纪的一个著名的学者，他强调法的本源是神，这是一种法的二元论，是神人二元论；第二种理性说，强调的是人类社会的法的二元论，西塞罗他们强调的是法是人类理性的体现、人类本性的体现，西方的自然法学家基本上都是持这种观点的；第三种为主权命令说，法律是由掌握国家权力的人发布的一种命令。

主要是由奥斯丁创立的分析法学的学者所主张的；第四种是意志说。

它认为法律是公共意志、人民意志的体现；第五种为自由说，这个影响小一点，德国的哲学家康德、黑格尔强调法就是自由意志的存在，法就是作为理念的自由；第六种为事物性质说，孟德斯鸠认为法是由事物性质产生出来的必然关系，这个所谓事物性质也是法的精神，影响相对也小一些；第七种为民族精神说。

司法考试《法理学》第一章：法的本体知识点合集五篇司法考试《法理学》第一章：法的本体知识点 1法的作用泛指法对社会产生的影响。

理解法的作用必须首先注意：法的作用与法的本质及目的是密切联系、相互作用的。

唯物史观认为：第一，法的作用体现在法与社会的交互影响中，在社会发展的过程中，法作为上层建筑的组成部分，其产生、存在与发展变化都是由社会的生产方式决定的。

法在由社会所决定的同时，也具有相对的__性。

这种__性在一定意义上就体现在法能够促进或延缓社会的发展。

第二，法的作用直接表现为国家__的行使。

无论是制定法还是习惯法、判例法，都是与国家__相联系的。

法律之所以能够调节人的行为，起到规范社会关系的作用，就在于它是以国家__为后盾的，与__权威相联系的。

这是法与其他社会规范相区别的重要标志。

同时，现代法律在社会生活中作用的扩大，也是国家__进一步扩大和加强的结果。

所以，法律的作用与国家的地位和作用互为表里。

第三，法的作用本质上是社会自身力量的体现。

法能否对社会发生作用，法对社会作用的程度，法对社会所发生作用的效果，不是法律自身能够决定的。

法的作用可以分为规范作用与社会作用。

这是根据法在社会生活中发挥作用的形式和内容对法的作用的分类。

从法是一种社会规范来看，法具有规范作用，规范作用是法作用于社会的特殊形式; 从法的本质和目的来看，法又具有社会作用，社会作用是法规制和调整社会关系的目的。

这种对法的作用的划分使法与其他社会现象相区别，突出了法律调整的特点;同时，又明确了各个时期法律目的的差异。

法的规范作用可以分为指引、评价、教育、预测和__五种。

法的这五种规范作用是法律必备的，任何社会的法律都具有。

但是，在不同的社会__下，在不同的法律__中，由于法律的性质和价值的不同，法的规范作用的实现程度是会有所不同的。

指引作用是指法对本人的行为具有引导作用。

在这里，行为的主体是每个人自己。

对人的行为的指引有两种形式：一种是个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引;另一种是规范性指引，是通过一般的规则对同类的人或行为的指引。

法理学知识点总结之法的概念导语：笔者对国家统一法律资格考试的八大部门法的重要知识点和经典例题进行了汇总，希望能够给小伙伴们提供一点帮助。

由于内容太多，所以每篇文章只有一两个知识点，如有需要可以关注笔者系列文章。

一、法的概念的争议对于“法律是什么？”这个问题，人们的看法不尽一致。

大致而言，判断一个规范究竟是不是法律有三个标准：（1）是否权由威性立法机关制定。

（2）其内容是否符合道德规范。

（3）该规范是否具有社会实效。

基于对以上问题的不同回答，可以把法学划分为两大阵营：从上表可以看出：（1）实证主义与非实证主义的根本分歧在于对“法律是不是必须符合道德（法律与道德之间有无内在的必然的联系）”这个问题的认识有关。

（2）实证主义认为法律与道德之间没有必然联系，实证主义考虑两个要素：权威性制定和社会实效。

大多数实证主义者以这两个要素的结合作为定义法的概念的标准，既然是两个要素的结合就有一个以何者为主要要素的问题，依据对这两个要素强调的程度不同，实证主义法学阵营可以做进一步的区分：①分析法学（也叫分析实证主义法学）：以权威性制定为首要要素或唯一要素。

其主张如下图：②法社会学（含现实主义法学）：以社会实效为首要因素或者唯一要素。

其主张如下图：现实主义法学认为：真正法律存在于法官的判决中，纸面上的法律仅仅是对法官将要做什么的预测（霍姆斯）。

（3）非实证主义法学：以内容的正确性为必备要素，不排除其他要素。

①自然法学派：以内容的正确性（法律的内容是否符合正义）为唯一要素。

其主张如下图：②第三条道路（综合法学派）：如果既考虑内容的正确性，又考虑权威性的制定和社会实效，则该学派被称为超越自然法学和分析法学的第三条道路，代表人物如阿列克西。

【帆哥提示】自然法学看道德，不道德的不是法。

分析法学看来源，出自国家才是法。

法社会学看实效，有实效的都是法。

【真题示例】“法学作为科学无力回答正义的标准问题，因而是不是法与是不是正义的法是两个必须分离的问题，道德上的善或正义不是法律存在并有效力的标准，法律规则不会因违反道德而丧失法的性质和效力，即使那些同道德严重对抗的法也依然是法。

2011年司法考试六门小法考点精华之《法理学》(1)法理学Ⅰ法的本体1.1法律职业与法的定义法律职业包括两个基本涵义：(1)是一种专门的行业;(2)从业者具备专门的法律知识和技能。

法律职业者必须用法律方法和法律思维(其特点是根据法律通过法律程序用说理的方式来解决法律问题)来看待法律。

1.2法的现象与法的本质关于法的定义有两大类：一是非马克思主义的观点，大致有三类：(1)从法本身理解法律，特点是囿于法的现象讨论法律问题。

包括规则论，命令论，判决论或预测论;(2)从法的外部解释法的根源，将法视为人类精神一般发展的产物。

包括神意论，意志论如黑格尔的观点，正义论如塞尔苏士的观点;(3)从法与其他社会现象的关系角度理解法，将法作为社会的组成部分，作为一种与其他社会现象交互作用的产物。

二是马克思主义的观点。

法的本质含三层涵义：(1)法的正式性;(2)法的阶级性;(3)法的社会性。

1.3法的特征(1)法具有规范性，这表明法是一种规范，而且是一种行为规范，同时该规范与社会关系相联系。

(2)法具有国家意志性，它以国家名义产生和存在，通过有权力的国家机关制定和认可。

(3)法具有国家强制性，所有规范中法的强制性最厉害、最直接，同时法的强制性与违法相联系。

(4)法具有普遍性，法针对普遍的人和事发生作用。

注意是在法自己的效力范围内具有普遍约束力，而不是指在国家权力管辖范围内普遍有效。

如有些法律在全国范围内生效，如宪法、民法和刑法，有些则是在部分地区或仅对特定主体生效，如地方性法规、军事法规。

(5)法具有程序性。

1.4 法的作用法的规范作用：针对主体行为发生作用。

这部分内容几乎每年都考。

法的规范作用分类内容对象指引作用确定的指引(一般为义务性规范) 有选择的指引(一般为权利性规范) 本人的行为。

例如《继承法》规定，公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人一人或数人继承，即为有选择的指引评价作用法律具有判断、衡量他人行为是否合法或违法以及违法性质和程度的作用他人的行为。

2011年司法考试笔记法理学第一章法的本体第一节法的概念一、法律职业与法的定义1．法律方法和法律思维具有三个特点：（1）用说理的方法而非简单的暴力解决问题。

（2）必须根据法律来说理及判断和解决法律问题。

（3）必须在程序的范围内，通过相应的法律程序确定和解决法律问题。

* 这其中，根据法律说理是核心。

对于法律职业者来说，是否能够忠于法律，就是他最大的职业道德和操守问题。

2．法律人忠于法律的前提是法律必须具有一种明确清晰的概念及其对象。

（1）法律必须发展为独立的规范体系和制度形式，才可能成为法律职业者行为的准则。

（2）法律职业者又必须提高自己的知识能力和法律思想水平，从而准确地把握法律。

二、法的现象与法的本质1．以往的法律理论从方法论的角度看，可以分为三类：（1）从法本身理解法律，认为法律产生、发展、变化的根源在于法的自身。

（2）虽然是从法的外部结实法律的根源，又都直接或间接地把这种根源归结为某种精神力量，将法视为人类精神一般发展的产物。

（3）从社会现象的交互作用的角度把握法的定义。

2．从人类精神的一般发展角度概括法的有：（1）神意论。

（历史上最早出现的观点）（2）意志论。

（如黑格尔关于法是自由意志的体现）（3）正义论。

（古罗马法学家塞尔苏士认为：法乃善良公正之艺术。

）3．从法本身理解法的有：（1）规则论。

（一般认为法是一个逻辑上自我满足的规则体系。

）（2）命令论。

（这种观点与规则论相同之处在于都将法视为一种规则体系，所不同的是，规则论认为法律规则的效力来源于该体系内部，而命令论则认为法律规则的效力来源于权力。

）（3）判决论或预测论。

（这种观点认为法就是对法官的判决的预测。

持这种观点的人认为，法不是写在规范性法律文件中的东西，而是法官的倾向和意见，法官关于案件的处理意见才是真正的法。

）4．从法与其他社会现象的关系角度理解法律现象：（1）19世纪末，尤其是20世纪初以来，西方法学界许多学者开始将法置于一定的社会现象领域交易研究。