预期违约制度的不足与完善

浅析国际贸易中的预期违约制度任建南摘要：预期违约制度作为合同法中的重要制度，从十九世纪产生以来得到了极大的发展，并且在国际贸易上得到了越来越广泛的关注与应用，然而，我国在该制度上的法律与理论尚不成熟，仍存在许多问题。

面对错综复杂的国际贸易实务问题，我们应如何利用预期违约制度解决纠纷，以避免不必要的损失?本文从一个典型的预期违约案例出发，通过提出问题与分析问题对预期违约制度进行简要探讨，指出我国在该制度上的不足，最后总结经验与教训，提出相应的解决办法。

一、案例介绍2007年7月，国内A公司与美国买方签署了多份草莓出口合同，总金额约100万美元，合同支付方式均为OA30天。

在合同履行过程中，由于买方对草莓品质要求较为苛刻，同时草莓市价不断上升，出口企业A公司遂向买方表示，如果再按照买方要求的品质继续供货，其将难免遭受损失。

A公司要求买方同意降低对草莓品质的要求，否则将不可能继续履行合同。

美国买方对A公司的提议坚决反对，不同意对合同内容进行任何变更，更不同意终止合同执行。

买方表示其已经与下家签署了供货合同，因此A公司也必须按照合同要求继续履行供货义务。

买方随后一再要求A公司明确后续货物的出运日期，但A公司始终回避问题。

买方遂停止支付金额为15万美元的已到期货款，并表示将在收到A公司后续供货后再支付到期货款;而如果A公司拒绝继续执行合同，该笔货款将被用来弥补因A公司违约而造成的损失。

A公司认为继续供货将有可能导致损失扩大，因此坚持只有在买方支付前期欠款的条件下，方能继续向买方供货。

贸易双方就此问题相持不下。

二、问题与分析(一)本案的主要问题在本案例中，A公司根据草莓市价上升所作出的表态可能只是基于谈判策略的考虑，企图迫使买房作出一定的让步。

但是，这种表态在实际上却使买方开始怀疑A公司是否愿意继续履行合同，遂反复要求A公司切实履行合同项下的义务，明确后续出运日期。

在A公司回避问题并一拖再拖的时候，美国买方显然已经丧失了信任，于是采取激烈的补救措施，援引预期违约制度中止了其付款义务。

我国合同法中预期违约制的问题及措施摘要：预期违约制度是我国合同法中的重要组成部分, 我国的《合同法》108条规定“当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行合同义务的, 对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。

”预期违约的形式有两种:一种是明示毁约, 另一种是默示毁约。

研究预期违约制度对我国经济社会的发展具有十分重要的意义, 因此本文阐述了预期违约制度的重要意义, 分析了预期违约的概念、分类及存在的主要问题, 提出了完善预期违约制度的有效措施, 从而使预期违约制度能够更好地满足经济社会发展的需要, 同时也使个人能够更好地维护自身的合法利益。

关键词：预期违约; 意义; 分类; 明示违约; 默示违约;A Brief Discussion on Anticipatory Breach of Contract System in the Contract LawXiong YuhanAbstract：The anticipatory breach of contract system is an important part of China's Contract Law. Article 108 of China's "Contract Law" stipulates that "one party expressly indicates or fails to perform its contractual obligations by its own actions, and the other party may require it to bear the liability for breach of contract before the expiration of the performance period". There are two forms of anticipatory breach of contract: one is an express breach of contract and the other is an implied breach of contract.Research on the anticipatory breach of contract system is of great significance to China's economic and social development. Therefore, this paper expounds the significance of the anticipatory breach of contract system, analyzes the concept, classification and main problems of anticipatory breach of contract, and puts forward effective measures to improve the anticipatory breach of contract system. Therefore, the anticipatory breach of contract system can better meet the needs of economic and social development, and at the same time enable individuals to better protect their legitimate interests.Keyword：anticipatory breach of contract; significance; classification; express breach of contract; implied breach ofcontract;我国《合同法》108条规定“当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行合同义务的, 对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。

合同法中预期违约制度的不足及完善预期违约制度作为英美法系所特有的一项制度,被许多国家予以吸收,我国合同法也将其确立下来。

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摘要：预期违约制度作为英美法系所特有的一项制度，被许多国家予以吸收，我国合同法也将其确立下来。

但是对于预期违约制度合同法并没有系统的规定，以致于在理论和实践中都存在着不足。

对于这项制度的研究有利于更好地健全合同法的体系，保护合同当事人的利益。

关键词：预期违约;不安抗辩权;合同法一、预期违约制度概述预期违约又称为先期违约，是英美法系一项独特的制度，最早起源19世纪初的英国。

1853年的霍彻斯特诉德拉陶尔一案(Hochesterv.DeLaTour)一案被认为是预期违约制度第一案，1894年的辛格夫人诉辛格(syngev.synge)一案进一步确立了默示预期违约规则。

美国在19世纪初就引入了预期违约的理念，经历了70多年的发展及总结，《统一商法典》明确提出预期相对履行不能的规则。

另外，随着国际贸易摩擦日益增多，《联合国国际货物销售合同公约》也引入了预期违约的概念。

但《公约》并未孤立地规定预期违约，而是将英美法系的预期违约与大陆法系的不安抗辩权制度进行整合，构建了独特的预期违约法律体系。

与传统意义上的违约不同，预期违约是一种违约的可能性而非事实。

这种制度有利于保护守约人的利益，同时有效避免和减少守约人因对方不履行合同而遭受的损失。

关于预期违约的定义，国内外学者有不同的阐述。

英国著名法学家特利特尔(Treitel)把预期违约定义为：在合同有效成立后至合同约定的履行期届满前，一方当事人明确肯定地向另一方当事人明示其将不按约定履行合同义务，或者另一方当事人的自身行为或客观事实默示其将不能依照约定履行合同义务。

国内学者梁慧星教授认为预期违约是在合同履行期届满前，一方明确表示或以行为表示将不履行合同的主要义务。

王利明教授进一步将预期违约细化为明示及默示两种方式。

浅议《合同法》预期违约制度适用范围上的缺陷《合同法》是我国民法的重要组成部分，对于规范各类合同关系具有重要意义。

其中，预期违约制度是保护交易双方权益的重要工具。

然而，我们也需要正视该制度在适用范围上存在的缺陷，以充分发挥其作用。

首先，合同订立过程中的信息不对称是导致预期违约制度适用范围缺陷的首要因素之一、信息不对称是指合同当事人在合同签订时，其中一方拥有比另一方更多的信息。

信息不对称可能导致一方在签订合同时盲目乐观地预期对方能够履行合同义务，而不考虑对方的实际能力或意愿。

当合同履行时出现问题，预期违约制度只能对不符合预期的情形进行补救，而无法真正解决信息不对称所带来的问题。

其次，预期违约制度在适用范围上的缺陷也与司法实践中的定性标准有关。

目前，预期违约制度对“不能履行”的界定较为模糊，缺乏统一的操作标准。

这给司法实践带来一定的困扰，也增加了当事人的不确定性。

一方面，一些情况下预期违约制度受到了滥用，例如一些交易双方明知对方不能履行合同却依然故意签订合同，然后通过预期违约索赔，以牟取不当利益。

另一方面，也有一些情况下，交易双方在签订合同时不能准确预测对方是否能够履行合同，但却可能因为无法证明对方的“不能履行”而无法得到有效的救济。

再次，预期违约制度在适用范围上的缺陷还与行为人主观意图的证明难题有关。

预期违约制度要求对方的违约是预料到的、明显的，但是确定对方的违约是否是有预期的行为人主观意图，往往需要通过一定的证据来证明。

然而，在实践中，当事人往往很难提供确凿的证据来证明对方是否存在有预期的违约行为。

这给当事人的救济带来一定的困扰，特别是在面对一些复杂的经济交易中，情况更加复杂，证据更加难以获取和确凿。

为了解决上述问题，我们可以从以下几个方面进行完善。

首先，加强信息披露和共享，促进交易双方平等地获得合同履行所需的信息。

政府可以通过建立信息共享平台，对于一些经营主体、合同标的等信息进行公开，以提高合同订立过程中的信息对称性。

摘要众所周知，《合同法》在经济活动中对于规范市场交易关系、维护经济秩序、防范交易纠纷发挥着巨大的作用。

其中1999年新修正的《合同法》加入了一项新内容——预期违约制度，并以专门条款加以规定。

而预期违约制度的加入完善了我国合同违约形态体系，使债权人的利益得到更好的保障，成为我国一项重要的合同法制度。

预期违约制度于19世纪发源于英美法。

自诞生以来，在实践中不断修正与完善，由于预期违约制度充分体现了合同法上的诚实信用原则及公平原则，它对平衡合同双方当事人的利益具有重要意义，同时预期违约救济措施不仅可以有效减少实际违约所造成的损失，而且还可以及时解决合同纠纷，从而在很大程度上避免社会资源的人为浪费，因此对当今世界许多国家的合同立法及实践都产生了极为重大的影响。

尽管我国的《合同法》已经对预期违约加以规范，但其条文规定过于简陋，在操作上具有极大的模糊性。

因此，本文从预期违约的定义与范围入手，就预期违约的特征、分类、构成要件、法律责任等相关问题进行具体阐述，并就我国《合同法》关于预期违约制度规定出现的问题浅谈自己的看法。

关键词：预期违约合同法默示违约明示违约不安抗辩权（一）、预期违约的定义、范围及特征预期违约是指在合同的履行期限届满之前，一方当事人向对方当事人明确提出自己已经不能履行合同的义务，或者以自己的行为明确表明不履行合同的义务。

在预期违约的情况下，债权人可以在合同履行期限届满前要求违约方承担违约责任。

虽然债务人最终都要负违约责任但预期违约仍然具有不同于实际违约的鲜明特征：1.在时间上，预期违约界定在合同义务履行之前预期违约表现为将来不履行合同义务，而不象实际违约表现为现实违反合同义务。

订立合同后，大多数都有一定的履行期限，在期限到来之前债权人不能请求债务人履行债务，所以合同履行期限前发生的违约是“可能的违约”。

如果债务人以自己的行为表明不履行债务或明确表示不履行债务，即使这种行为发生在合同履行期之前，债务人的行为也会违反合同规定的义务，同时表明他根本漠视了其应负合同义务，因此应构成预期违约。

完善我国《合同法》中预期违约制度的思考预期违约制度是为保护合同期待权而构建的法律制度，该制度源于英国判例法，1999年我国《合同法》移植了该制度，在其本土化的过程中引起了学术界大讨论。

旨在通过对预期违约制度相关问题的探讨，为完善我国《合同法》中预期违约制度提出一些拙见。

标签：预期违约；预期拒绝履行；预期不能履行；不安抗辩权违约从形式上看，分为实际违约和预期违约。

对于实际违约，我国已形成了完备的理论体系和法律制度，而对于预期违约，我国《合同法》虽有规定，但其逻辑上的统一性、严密性、适用性等诸方面还存在着问题。

拟对适用该制度存在相关问题进行探讨，以期对《合同法》的实施能有所裨益。

1预期违约制度的概述预期违约(Anticipatorybreach)又译为先期违约，在英美法系，英国1853年的霍克斯特德.拉.图尔案(Hochster.DelaTour)被公认为预期违约制度的开端。

此后，英国合同法以判例的形式逐渐形成了一套关于预期违约的法律原则，其在美国也逐渐得到了普遍的承认，并有若干重要的改进且具有成文化的趋势。

预期违约制度在英美法系已趋于完善、成熟。

在国际合同统一运动中，预期违约理论框架被《联合国国际货物销售合同公约》所采纳。

随后，我国1999年3月15日通过的《中华人民共和国合同法》借鉴性的规定了该制度。

在英美判例中，根据预期违约行为表现形态的不同，将其分为预期拒绝履行和预期不能履行两种形式。

（1）预期拒绝履行。

预期拒绝履行（anticipatoryrepudiation）是指合同成立后至合同约定的履行期届至前，一方当事人以言辞或行为向另一方当事人表示其将不能按约定履行合同义务。

其可分为明示预期拒绝履行（explicitrepudiation）和默示拒绝履行(implicitrepudiation)。

前者是债务人以言辞声明其将不履行合同义务，后者是债务人以行为表示将不履行合同义务。

两者具有相同的法律效果：债权人取得立即起诉的诉因，但他也可以不起诉而等待履行期的到来，进而请求对方履行。

预期违约制度在适用中遇到的问题及完善的建议作者：孙洁来源：《法制与社会》2011年第07期摘要本文在评析我国合同法有关预期违约制度相关条款的基础上，进而对我国合同法有关预期违约制度的规定提出了修改和完善的意见。

关键词预期违约合同交易秩序作者简介：孙洁，福州大学法学院研究生。

中图分类号：D923.6 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2011)03-064-01预期违约是为了解决合同生效后至履行期限到来之前发生在合同履行方面的危险而建立的一项法律制度。

一般来讲，把一方当事人向另一方当事人明确肯定以书面或口头形式表示将不履行合同称为“明示预期违约”；一方当事人根据客观事实预见到对方当事人将不会或不能履行合同称为“默示预期违约”。

这项制度有利于督促当事人履行合同、保障交易秩序的安全、减少损害，保护当事人的合法权益。

因为我国合同法对于预期违约制度的规定较为抽象，技术上的操作性不强，致使审判实践中容易出现认识上的偏差，所以笔者结合预期违约制度存在的问题谈一些自己的想法。

在《合同法》中与预期违约相关的条款主要有：第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。

第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。

1．《合同法》第108条规定，“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的”就可以构成预期违约，那么在实际操作中，什么样的行为才能表明他将不履行合同义务？《合同法》并没有给出一个具体的衡量标准。

我国是成文法国家，法条是法官判案的依据，面对这样笼统的规定，法官只能根据自己的理解来判决案件，这容易导致“同案不同判”现象，也为司法腐败的出现提供了温床。

浅析我国《合同法》中的预期违约制度作者：张彪来源：《职工法律天地·下半月》2014年第02期摘要：预期违约制度起源于英国，它是当今世界上许多国家和地区普遍接受的重要合同法律制度之一，也是合同法中违约制度的重要组成部分。

我国现行《合同法》首次将预期违约制度纳入其中，但其也存在明显的缺陷与不足。

本文针对我国《合同法》中关于预期违约制度的规定及缺陷进行分析，并提出了完善这项制度的几点建议，希望借此能为我国进一步研究和完善预期违约制度提供些许的帮助。

关键词：合同法；预期违约；救济措施预期违约制度是英美法系国家为解决合同履行过程中的风险而确立的一项制度。

它是合同法中诚实信用原则和公平原则的体现，其价值在于使合同中的受害方提前得到法律上的救济，以避免损失的扩大，维护当事人的合法权益。

我国《合同法》在借鉴和吸收英美法系和大陆法系先进立法经验的基础上，制定了具有中国特色的预期违约制度。

但是我国关于预期违约制度的规定过于简单、笼统，并且与不按抗辩权制度存在法律适用上冲突，因此，我们有必要进一步研究和完善这项制度。

一、预期违约制度的概述1.预期违约的概念预期违约也称为先期违约，是指在履行期限到来之前一方无正当理由而明确表示其在履行期限到来之后将不履行合同，或者其行为表明其在履行期限到来之后不可能履行合同【1】。

预期违约的实质是毁约，它包括明示预期违约和默示预期违约两种形态，也称明示毁约和默示毁约。

但是预期违约不同于实际违约，它是在合同履行期到来前使履行成为不可期待，侵害的是对方的一种期待权，而这种期待是基于双方依法成立的合同而产生的，因此这种期待权是正当的，应受法律的保护。

2.预期违约制度的起源与发展预期违约制度最早源于英国的霍切斯特诉戴•纳•陶尔一案【2】。

在该案中，被告与原告于1852年4月签订了原告作为被告旅游随从的合同，原告从1852年6月1日起为被告提供旅行服务，期限为3个月。

但是在同年5月11日，被告向原告明确表示将不履行该合同，于是原告于5月22日提起损害赔偿之诉。

关于合同法预期违约制度在适用范围上不足的思考作者：姚玲来源：《商情》2016年第27期【摘要】我国的违约制度体系主要由预期违约制度与实际违约来共同构成，在督促当事人履行合同、保障交易秩序安全、合理保护当事人合法权利等方面发挥着重要作用。

但我国的合同法预期违约制度目前还比较抽象和笼统，没有具体到实际的操作上来。

对此，本文主要从当前预期违约制度在适用范围上的几点不足展开讨论，并提出相关的建议。

【关键词】合同法预期违约制度适用范围随着经济科技的快速发展，合同法越来越受到人们的重视，而预约预期违约制度，则是整个社会经济生活的必要产物。

预期违约也被叫做“先期违约”，根据我国现行《劳动法》第108条中规定：“当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以再履行期限届满之前要求其承担违约责任。

”因此，预期违约制度的存在时必不可少的，可以有效解决当事人之间由于违反合约而发生的矛盾，具有非常高的社会意义。

一、关于合同法预期违约预期违约是一种发生在签约合同后并且合同期限到达之前发生的违约行为，是与实际违约完全不同的，主要是在发生违约行为的时间点上有明显的差异。

预期违约制度就是为了让合同双方当事人的利益受到更好的保护而建立的。

目前合同法预期违约主要有两种类型，一是明示预期违约；二是默示预期违约。

构成明示预期违约的条件主要有四点：①违约的行为是发生在合同生效之后，并且是在合同约满之前的；②当事人有明确表示，将不会再履行合同义务；③表明不会履行合约的一方当事人在违约后，会对另一方的利益造成损害，或不能实现当初订约时要达成的目标；④违约的当事人违约原因并非正当理由。

默示预期违约与明示预期违约不同，是指当事人已经在实际行动中客观地表明了其不会履行合约中的义务，同样，构成默示预期违约的条件有两点：①一方当事人有足够的证据证明另一方当事人无法在合约期限中达成最初协定的目标；②违约方不愿意在合理的期限内提供必要的担保。

最新整理关于合同法预期违约制度在适用范围上不足的思考关于合同法预期违约制度在适用范围上不足的思考随着经济科技的快速发展，合同法越来越受到人们的重视，而预约预期违约制度，则是整个社会经济生活的必要产物。

预期违约也被叫做“先期违约”，根据我国现行《劳动法》第108条中规定：“当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以再履行期限届满之前要求其承担违约责任。

”因此，预期违约制度的存在时必不可少的，可以有效解决当事人之间由于违反合约而发生的矛盾，具有非常高的社会意义。

一、关于合同法预期违约预期违约是一种发生在签约合同后并且合同期限到达之前发生的违约行为，是与实际违约完全不同的，主要是在发生违约行为的时间点上有明显的差异。

预期违约制度就是为了让合同双方当事人的利益受到更好的保护而建立的。

目前合同法预期违约主要有两种类型，一是明示预期违约；二是默示预期违约。

构成明示预期违约的条件主要有四点：①违约的行为是发生在合同生效之后，并且是在合同约满之前的；②当事人有明确表示，将不会再履行合同义务；③表明不会履行合约的一方当事人在违约后，会对另一方的利益造成损害，或不能实现当初订约时要达成的目标；④违约的当事人违约原因并非正当理由。

默示预期违约与明示预期违约不同，是指当事人已经在实际行动中客观地表明了其不会履行合约中的义务，同样，构成默示预期违约的条件有两点：①一方当事人有足够的证据证明另一方当事人无法在合约期限中达成最初协定的目标；②违约方不愿意在合理的期限内提供必要的担保。

二、合同法预期违约制度在适用范围上的不足我国现行的《合同法》中关于预期违约的规定大多是参考英美的相关条例，但在具体的使用范围上还有很多需要完善的地方。

在制定的内容、对违约行为的认定、相关的补救措施方面都还有需要改进的地方。

（一）制定的内容过于简单、概括预期违约制度发源于英国普通法，我国在进行相关的借鉴和应用时对于具体的法律条例规定还不够明确，比如在《劳动法》中没有明确表明当时人的违约行为是明示违约还是默示违约，而只是一概统称为“当事人”明确表现出的违约行为，具体的操作性也比较低，关于具体的惩处条例、违约赔偿也没有详细的说明，很容易让一些人钻了法律的“空子”，导致另一方在合约中受到很大的损失，严重的还可能会影响社会秩序。

《合同法》中预期违约制度之立法完善分析预期违约制度是我国《合同法》中的重要制度。

它是为了解决合同生效后至履行前合同履行上的风险而建立的一项法律制度。

我国《合同法》虽然对预期违约制度作出了规定，但它和英美法中的预期违约制度相比，却存在着严重的缺陷和不足，随着《合同法》实施的十多年来，这些问题也日益突出，亟待立法完善，从而最大限度发挥预期违约制度的功能，以维护交易秩序的安全。

标签：英美法明示预期违约默示预期违约完善1 预期违约制度概述1.1 预期违约的发展渊源预期违约（Anticipatory Breach）一词来源于英美法，而且是英美法中独有的制度。

长期以来，在英美法中，以判例的形式和成文法的规定已经形成了一套较为完善的预期违约的法律原则和制度。

可以说，预期违约制度是英美法系国家对法制文明的一大贡献，其中尤以《美国统一商法典》的规定最为完备。

该法典第2610条肯定了美国判例确立的在明示毁约下受害人享有的权利，而且确立了默示毁约情形和认定条件。

此后，经过多年的实践发展，预期违约与实际违约相区别、又与实际违约相对应的违约状态，已成为英美法系构成完整合同责任形态的重要组成部分。

相对于英美法系对预期违约及其救济形成的比较完善的制度而言，大陆法系原是没有明确的预期违约的概念，但是对合同履行期届至前的违约行为也有类似的相应的规则如“不安抗辩权“。

1980年《联合国国际货物销售合同公约》则在主要吸收了英美法系的有关预期违约制度的基本框架的基础上确立了为各缔约国所接受的较为完善的预期违约法律规范。

1.2 英美法中预期违约的类型在英美法中，预期违约包括两种不同类型：①明示预期违约。

明示预期违约是指一方当事人在合同规定的履行期限到来之前明确肯定地表示他将不履行合同。

该制度起源于英国法院在1853年作出的关于霍切斯特诉德拉图尔案的判决。

该案中，被告同意从1852年6月1日起雇佣原告为送信人，雇佣期为3个月。

但在同年5月11日，被告写信向原告表示他将不履行合同。

论预期违约责任的立法缺陷及完善建议作者：田虹来源：《法制博览》2014年第06期【摘要】预期违约责任是违约责任的一种类型，我国合同法对其也有规定。

但合同法的规定存在着如体系安排不合理、条文规定内容失当等缺陷，我们针对这些缺陷，借鉴国外立法例，提出了完善建议。

【关键词】预期违约责任；默示预期违约一、我国预期违约责任的立法缺陷预期违约责任源于英美法系，指的是在合同依法成立后，履行期限届满前，一方当事人明确表示或以自己的行为表明将不履行合同，或者按照当时的具体情形可明确判断出其将违约，对方的债权实现将成为不可期待，为保障对方当事人的利益，预期违约方所要承担的责任。

预期违约责任分为明示预期违约责任与默示预期违约责任。

我国《合同法》94条和108条规定了预期违约责任，但其存在如下缺陷：（一）法条体系安排不合理第94条将预期违约与不可抗力和实际根本违约等并列，作为合同解除的原因，因而显示出该条的立法目的并非为预期违约责任设置救济手段，而是针对合同权利义务的终止做出规定；而第108条是“违约责任”项下的一种形态，从逻辑上说，该条应该是预期违约责任总的制度的规定，可是其与94条第2项并是列的关系，这样的安排比较混乱，没有形成独立的预期违约责任制度。

（二）条文内容详疏宽严失当1.关于预期违约责任的规定过于简单合同法将明示预期违约责任与默示预期违约责任规定在一起，没有规定各自各构成要件，不适合分别救济。

而对于对第94条的“主要债务”和108条中的“明确表示”、“以自己的行为表明”，合同法并没有进行解释。

尤其是针对默示预期违约，合同法没有像《联合国国际货物销售合同公约》（以下简称《公约》）和《美国统一商法典》一样，给出较为客观、具体的判断标准，以方便判断当事人是否属于“以自己的行为表明不履行合同义务”，这就给司法操作增加了难度。

2.救济方式宽严失当合同法94条和108条分别赋予非违约当事人以合同解除权和要求对方承担违约责任的权利来对其进行救济。

略论我国预期违约制度的缺陷摘要：我国的《合同法》在沿袭大陆法系不安抗辩权制度同时，引进了英美法系预期违约制度，是我国合同法上的一大突破，形成了有中国特色的合同制度，体现了大陆法系和英美法系融合的时代潮流，代表着世界民商法发展的趋势。

但是由于经验不足，《合同法》中的预期违约制度仍然存在一些问题，需要通过司法解释和庭审实践共同加以解决。

关键词：预期违约合同解除一、我国合同法有关预期违约的规定合同法第 94 条和第 108 条，均是为了维护合同在成立后整个期间内的效力及对相对人期待权进行保护。

预期违约制度是英美法系的产物，英美法将预期违约分为明示预期违约及默示预期违约两类，根据英美法上的学说及判例，明示预期违约构成要件有：一，明示预期违约主要发生在合同有效成立后合同履行期到来之前；二，当事人将不履行合同的表示必须是自愿的、无条件的、明确的和不含糊地作出；三，当事人表示的不履行必须是重大的不履行；四，提出不履行必须没有合法的理由。

在这几个要件中有一个问题值得注意，即明示是否包括行为。

有学者认为，默示毁约乃是英美法的概念，不宜为我国所借鉴，否则，将破坏我国合同法的体系，主张用不安抗辩权替代默示违约制度。

我认为这种观点不妥，不安抗辩制度只是为一方提供了拒绝权，并没有提供这种追究对方违约的权利，事实上，不安抗辩的事由并没有被看成是违约。

而默示毁约，乃是一种违约行为，非违约方可以获得各种违约的补救，要求违约方承担各种违约责任，包括解除合同。

因此不安抗辩权并不能够涵盖默示违约制度。

笔者认为，事实上合同法已确认了默示毁约制度。

其根据在于：第一，明示预期违约是毁约方明确表示他将在履行期到来时不履行合同；而在默示毁约的情况下，债务人并未明确表示他将在履行期到来时不履行合同，只是从其履行的准备行为、享有经济能力、信用情况等，可预见到他将不履行或不能履行合同，而这种预见又是建立在确凿的证据基础之上的。

第二，明示毁约行为对期待债权的侵害是明确肯定的，债务人的主观状态是是故意的；而默示毁约行为对期待债权的侵害不象明示毁约行为那样明确肯定，债务人对毁约的发生主观上可能处于过失。

我国违约责任中可预见规则之不足及完善段绪朝我国合同法第一百一十三条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。

”该条款确立的可预见规则作为限制违约损害赔偿的重要规则，承担着界定违约赔偿范围、平衡合同各方利益的重任。

但笔者认为，对于这样一项重要规则，寥寥数十字的表述显为粗疏，其在司法实践中的可操作性亦大打折扣;无视违约方的主观心态而不加区别地适用该规则难免有失公平;该规则中单一的适用标准也难以全面发挥法律规则促进、激励各方诚信签约、履约的功能;即使单纯从立法技术上讲，该条款将欺诈消费者的情形予以单独列举排除也显得较为生硬，弹性不足，从而使该规则时时面临被修改补充的境地而危及其自身的稳定性、包容性。

具体有以下问题：一、违约方的过错问题笔者认为，在合同订立后，当事人的故意违约实际上是对自己允诺的违反，当事人的过失违约也是对他人权利没有尽到注意义务。

无论是故意还是过失违约，违约后果的形成都介入了违约方的主观因素，违约方应对其主观因素介入以后的违约后果承担责任，承担责任的范围也应受其主观心理状态变化以后的预见的限制方为公平。

而在违约方没有过错的情形下，违约方履行合同的心理状态没有变化，违约后果的发生与违约方的主观因素没有联系，故违约方的赔偿责任仍应受限于订约时的预见即可。

由于在一般情形下，随着信息占有量的增加，违约方在违约时所可预见到的损失范围往往要大于订约时，而在违约方主观上对违约行为存有过错的情形下，再让违约方承担的赔偿责任受限于订约时的预见，这种限制，无疑是为违约方提供了一次不当的保护，而对于守约方来说，则极为不公平。

浅析我国的预期违约制度摘要：预期违约制度源于英国判例法，我国1999年10月1日起施行的《中华人民共和国合同法》吸收并确立了预期违约制度，成为我国立法上的一大突破与进步。

但我国《合同法》对于预期违约制度的规定较为笼统与抽象，技术上的操作性不强，致使审判实践中容易出现认识上的混乱与误区，本文在全面介绍预期违约制度基础上，评析我国的预期违约制度，进而对其提出一些粗浅的完善建议。

关键词：合同法预期违约完善建议一、预期违约的一般原理（一）预期违约的概念及特征预期违约又称先期违约，指在合同履行期限到来之前，一方虽无正当理由但明确表示其在履行期到来后将不履行合同，或其行为表明在履行期到来后将不可能履行合同。

预期违约发生在合同成立以后，履行期限到来之前，其基本特点有：预期违约表现为未来将不履行义务，它只是一种可能上的违约或一种毁约的危险；预期违约侵害的是期待的债权而不是现实的债权；预期违约的救济方式不同于实际违约，不包括实际履行。

（二）预期违约的形态预期违约制度分为明示预期违约和默示预期违约两种形态。

明示预期违约是指在合同有效成立后，在合同约定的履行期到来之前，一方当事人无正当理由明确向另一方当事人表示他将不履行合同义务；默示预期违约是指在合同有效成立后至履行前这段时间，当事人一方有确凿的证据证明另一方当事人在履行期限到来时，将不履行或不能履行合同，而另一方当事人又不愿意提供必要的担保。

二者的区别有：1、违约表现形式不同。

明示预期违约的违约表示是明示的，其可以是口头的,也可以是书面的；而默示预期违约中,违约者并未以明示方式表明他将不履行合同义务,而是对方当事人有根据的预见其违约。

2、违约者的主观方面不同。

明示预期违约者的主观状态只能是故意；而默示预期违约却表现为违约者客观不能履行与主观不愿履行两种情形，因此，默示预期违约中违约者对违约行为的发生主观上既可能是出于过失,也可能是出于故意。

3、补救措施不同。

明示预期违约发生后，受害方要么不接受对方预期违约的表示，等对方履行期限到来之后，对方不实际履行时按实际违约要求对方承担责任；要么接受对方预期违约的表示，立即解除合同并可要求其赔偿损失。

论预期违约制度的不足及其完善预期违约亦称先期违约，是英美法上的独创制度。

它是为了避免合同履行中的风险，解决合同生效后至履行前发生的危险而建立的一项法律制度。

预期违约是当事人拒绝履行合同的行为,它有自身的特点。

我国《合同法》引了这一制度，并做了具体规定，但是还有许多不完善的地方需要进一步完善。

标签：预期违约；明示毁约；默示毁约。

我国《合同法》从我国的实际情况出发，充分借鉴世界各国合同立法的有益经验，有限制地、创造性地引入了英美法的预期违约制度，在经济领域中产生了积极影响。

预期违约制度的实施，不仅减少了实际造成的损失，而且节约了社会资源，对于维护交易安全，提高整个社会的经济效益具有重要意义。

但是《合同法》中关于预期违约制度的规定还存在不足，本文结合英美法系的预期违约制度和我国《合同法》的有关规定，对预期违约制度的有关问题作如下论述。

一、预期违约的概述预期违约是当事人拒绝履行合同的行为，但预期违约与拒绝履行的含义不完全相同。

我国《合同法》第108条规定的拒绝履行既包括预期违约也包括实际违约中的拒绝履行。

要想准确地把握预期违约，就要了解预期违约的概念和特征。

(一)预期违约的概念预期违约是英美法系特有的概念，在英美立法、判例和学说中，预期违约一般表述为anticipatorybreachofcontract，我国学者把它译为预期违约。

预期违约是我国从英美法中引入的，关于预期违约的概念，各个学者的观点基本一致。

王利明在《民法学》中对其作了准确定义：预期违约是指在合同履行期限到来之前，一方当事人无正当理由明确表示或者以自己的行为表明其在合同履行期限到来后将不履行合同义务的行为。

（二）预期违约的特征预期违约相对于实际违约等其他的违约形式而言，具有自身的特点：1、预期违约发生在合同履行期届至之前。

预期违约发生的时间界限，以合同有效成立为起点，至合同履行期届至为终点，只有在这个期间才可能发生预期违约行为，而且在这个时期只能发生预期违约责任，不能发生其他的民事责任。

我国合同法预期违约制度所谓预期违约制度，是指合同当事人一方在合同规定的履行期限届至之前，明示或默示其将不履行合同，由此在当事人之间发生一定的权利义务关系的法律制度。

这是英美法以判例发展起来的一种特有的合同法律制度。

在我国新合同法颁布之前，关于是否应该引入预期违约制度，学术界颇有争论。

《中华人民共和国合同法》( 以下简称《合同法》) 正式颁布后，我国学者一般认为：《合同法》第68条、第69条是对大陆法系不安抗辩权制度的继承，第108 条是对英美法系预期违约制度的引进。

一、大陆法不安抗辩权制度及其缺陷不安抗辩权渊源于传统大陆法，大陆法系国家的法律都对之加以确认。

《法国民法典》第1613 条规定：“如买卖成立后，受买人陷于破产处于无清偿能力致使出卖人有丧失价金之虞时，即便出卖人曾同意延期给付，出卖人亦不负交付标的物之义务，但若买受人提供到期支付的保证则不在此限。

”《德国民法典》则将《法国民法典》中不安抗辩权的适用范围加以延伸，不再拘泥于买受人破产处于无清偿能力的限制，提出如买受人财产于缔约后明显减少，出卖人即可拒绝给付。

该法典第321 条规定：“因双务契约负担债务并向他方先为给付者，如他方的财产于订约后明显减少，有难为对待给付之虞时，在他方未为对待给付或提出担保之前，得拒绝自己的给付。

”本人认为，传统大陆法的不安抗辩权制度存在以下缺陷：(1) 不安抗辩权的适用范围实际上仅限于英美法预期违约制度中的默示预期违约，对于明示预期违约的情形则不适用。

尽管有学者认为，在大陆法系国家，明示预期违约只不过是拒绝履行的一种特别情形而完全可以将其包容在拒绝履行制度之中。

但本人认为，明示预期违约与作为实际违约情形之一的拒绝履行毕竟差别巨大，如果把拒绝履行做扩大性解释，使其既包括实际违约的相关情形又涵盖明示预期违约，似乎有些牵强。

即使确实要涵盖明示预期违约，法律也应作出明文规定，以便操作。

像目前大陆法系国家那样，对明示预期违约不作出明文规定而仅通过判例或学理来予以补充，就我国而言是很不可取的。