司考资料——出题人周光权观点试题54页
- 格式:doc
- 大小:199.50 KB
- 文档页数:34
刑法刘凤科+柏浪涛首语:司法考试刑法现在考察德日新理论,不再考察前苏联理论,现在司考市场上的刑法教材混乱,请注意甄别,杨艳霞、袁登明、徐光华、阮齐林、陈永生、罗翔、刘逢校等等讲授内容徘徊于新旧理论的老师,建议果断放弃,同时,司考刑法部分新理论的考察,已经进入深水区,第四层考点的大面积涉及的趋势,已初步成形,刑法对新理论的考察,趋势是逐年深入。
张明楷、周光权、陈兴良这三位中国刑法界的刑法三剑客,正通过司法考试命题人这个舞台向中国法学界的青年人传递一个信息,知识不更新便会被淘汰。
同时,现在市场上讲授新理论的老师只有五位:刘凤科、柏浪涛、韩友谊、方鹏、王海军刘凤科——张明楷弟子,温和新理论。
柏浪涛——周光权弟子,温和新理论。
方鹏——陈兴良弟子王海军——张明楷弟子(在读)(新人,12年才知道张明楷还有这么个弟子,是弟子,这点没问题。
)韩友谊——张明楷《刑法学》的读者。
乐毅?乐哥也是讲新理论的???NO!刑法新理论这玩意,是讲血统的!不是你为了适应命题人的理论(或者说适应市场需求更贴切?)半路出家就可以讲得好的!貌似乐哥09、10年还在讲旧理论吧!?这一点,乐毅和韩友谊是一样的,新理论的半吊子,这个问题下面再说,只不过韩友谊出家得早一点!虽然他讲课很黄很搞笑!但是司考不是拿来给你讲相声的!1、柏浪涛,命题人周光权弟子,温和新理论,刑法异议区审核人之一,司法部《国家司法考试试题解析汇编》刑法部分实际执笔人,你懂的。
2、刘凤科,张明楷大弟子,温和新理论,适合于听完小柏用于理论提高,或者倒过来也行,刑法想拿高分刘柏二人必听!凤科大帝早就明声在外,理论比较深,课时比较长,听两遍最好,特别提示:到串讲阶段刘凤科一定会讲他的168题,神一样的题目,再注意:关注的不是他题目的答案,重点关注他讲题的思路。
3、王海军,张明楷在读弟子,强烈不推荐!整天说“刘凤科是我师兄哦,你知不知道!?刘凤科我师兄哦!!!刘凤科是我师兄哎!!”我擦!!!刘凤科是你师兄关我屁事!!!整天张明楷张明楷,张你妹啊!?彻底的新理论(直接讲原汁原味的新理论,日本那套,和韩友谊有点像,韩胖子的问题下面再说。
【最新整理,下载后即可编辑】16.关于西周法制的表述,下列哪一选项是正确的?()A.周初统治者为修补以往神权政治学说的缺陷,提出了“德主刑辅,明德慎罚”的政治法律主张B.《汉书·陈宠传》称西周时期的礼刑关系为“礼之所去,刑之所取,失礼则入刑,相为表里”C.西周的借贷契约称为“书约”,法律规定重要的借贷行为都须订立书面契约D.西周时期在宗法制度下已形成子女平均继承制17.清末修律时,修订法律大臣俞廉三在“奏进民律前三编草案折”中表示:“此次编辑之旨,约分四端:(一)注重世界最普通之法则。
(二)原本后出最精确之法理。
(三)求最适于中国民情之法则。
(四)期于改进上最有利益之法则。
”关于清末修订民律的基本思路,下列哪一表述是最合适的?()A.西学为体、中学为用B.中学为体、西学为用C.坚持德治、排斥法治D.抛弃传统、尽采西说18.“名例律”作为中国古代律典的“总则”篇,经历了发展、变化的过程。
下列哪一表述是不正确的?()A.《法经》六篇中有“具法”篇,置于末尾,为关于定罪量刑中从轻从重法律原则的规定B.《晋律》共20篇,在刑名律后增加了法例律,丰富了刑法总则的内容C.《北齐律》共12篇,将刑名与法例律合并为名例律一篇,充实了刑法总则,并对其进行逐条逐句的疏议D.《大清律例》的结构、体例、篇目与《大明律》基本相同,名例律置首,后为吏律、户律、礼律、兵律、刑律、工律19.中国历史上曾进行多次法制变革以适应社会的发展。
关于这些法制变革的表述,下列哪一选项是错误的?()A.秦国商鞅实施变法改革,全面贯彻法家“明法重刑”的主张,加大量刑幅度,对轻罪也施以重刑,以实现富国强兵目标B.西汉文帝为齐太仓令之女缇萦请求将自己没官为奴、替父赎罪的行为所动,下令废除肉刑C.唐代废除了宫刑制度,创设了鞭刑和杖刑,以宽减刑罚,缓解社会矛盾D.《大清新刑律》抛弃了旧律诸法合体的编纂形式,采用了罪刑法定原则,规定刑罚分为主刑、从刑16.宋承唐律,仍实行唐制“七出”、“三不去”的离婚制度,但在离婚或改嫁方面也有变通。
2014年司法考试老师及教材推荐(第四版)刑法刘凤科(主)+柏浪涛(主)首语:中国司法考试刑法的命题立场是“温和的新理论”,代表就是刑法的命题人张明楷和周光权以及他们的著作,建议在早期可以对两位学者的著作(《刑法学(第四版)》-张明楷、《刑法的基本立场》—张明楷、《刑法总论》《刑法各论》(第二版)-周光权)当成课外读物研读,你会发现,书上很多讨论案例就是司法考试的原题,(比如10年卷二第一题,就是周光权《刑法总论》2007年版,第三章55页-58页的小标题,而且一个字都没变)。
推荐用书:指南针《刑法攻略》或厚大《刘凤科讲刑法-讲义卷》。
两本神作,就相当于看张明楷的《刑法学(第四版)》和周光权的《刑法总论(第二版)》《刑法分论(第二版)》的应试版~刑法真题的选择:《刑法攻略-真题卷》或《刘凤科讲刑法-真题卷》。
分别由柏浪涛和刘凤科亲自编写,两本书收录02-12年所有刑法真题,并且用温和新理论全部重新解析。
《国家司法考试试题解析汇编》司法部国家司法考试中心组编的刑法部分真题。
提问:新理论背景下(新理论内部)的争议知识点以什么观点为准?回答:现在整体是用新理论,这是肯定的,但是新理论内部根据坚持客观主义的程度,又分为温和的新理论和彻底的新理论,怎么考察,彻底新理论的题目通常只会出现在卷四考研案例题型当中。
1、考察新理论达成共识的知识点2、使用考研型题目,问:现在学界对某一个问题有几种观点?3、最近老是有群友问到刘凤科和柏浪涛的观点不一致怎么办?很简单!当作卷四刑法考研型题目贮备例子:1、11年卷二单选考察正当防卫。
(两种观点)2、11年卷四刑法案例题考察死者占有问题(两种观点)。
当年:A、司法解释的观点:法律拟制—盗窃B、刘凤科的观点:脱离占有-侵占C、柏浪涛的观点:当场杀,当场拿-盗窃;当场杀,过后拿-侵占。
全部回答到位,本题满分。
3、10年卷四刑法案例题考察事前故意问题。
(四种观点)4、12年卷四刑法案例题考察因果关系判断标准(两种观点)。
09 司考拼题老师与出题特点一览法理:舒国莹、高其才。
法理学的基本概念、理论和知识被案例化、实例化和应用化。
题目是一个一个的小案例,通过案例去考察考生对基本的知识、概念和理论的掌握情况。
舒国滢老师不仅是司法考试的命题和拼题老师,而且还是政法大学研究生考试的出题老师,他往往把法大研究生考试的题目直接搬到司法考试中,如06年最后一道论述题就是政法大学2004年研究生考试的原题。
所以考生可以把政法大学历年研究生考试法理学试题下载下来加以研习,作为复习的参考。
法制史:赵晓耕。
命题特点是用一些小典故去考察考生对知识的掌握。
学习法制史要在研读历年真题的基础上通读教材,尽可能多的掌握教材中给出的历史事件,中国法制史考察的对象是往往是“第一”或“之最”,而外国法制史考察的是对世界影响比较大的。
宪法:焦洪昌、刘茂林。
宪法学的司法考试试题难度不高,但是考的比较细,经常会在考生不太注意的地方出现考题,而且容易与国家事实政治联系在一起出题。
建议考生在考试之前把宪法的法条看一遍。
经济法:刘凯湘、王卫国。
在复习经济法的时候要用行政宏观调控的角度去把握这些法律的内容。
国际法:秦晓程。
把基本知识、基本理论转化程小案例,并和时事政治联系到一起。
国际私法、国际经济法:张丽英、黄进。
国际经济法的特点是把重点放在国际贸易运输与保险、国际贸易术语上;国际私法的考点比较集中,试题重复率比较高,国际私法每年都会考到重复的题目。
国际经济法建议大家看一下老师的课件,结合历年试题,这样的效果比较好国际经济法不会出偏题,只要大家认真研读教材,把教材吃透,得分是比较容易的。
法职:王进喜、陈宜、张晓维。
拼题人容易在法律职业道德的试题中设置陷阱,如把司法实践中一些违法的做法设计成选项。
建议大家在熟读教材的基础上仔细阅读法条,尤其是新修订的《律师法》。
刑法:张明楷、陈兴良、周光权。
张明楷的有些观点是比较前沿的;陈兴良老师的命题特点是考察“常见、多发、疑难、复杂”的罪名。
刑法命题者周光权重点问题解答1.同殴打行为当中,数名行为人徒手殴打被害人,其中一人用木棒击打被害人头部致重伤,经法医鉴定,重伤系木棒击打所致,此种情况下,其他参与殴打行为的人应否对重伤的结果承担刑事责任?答:具有伤害故意的行为人都去了现场,他们的行为都是共同实行行为,在刑事责任的承担上,按照共同正犯处理上的“部分实行全部责任”的原则,所有人都应当对死亡结果负责,对所有人量刑基准都应当是10年以上。
不能把用木棒导致被害人重伤者与其他人在对结果的责任上分开评价,共同犯罪中各犯罪人的行为是相互配合的,所以,都要对行为结果共同负责。
否则,就是把共犯当成单独犯罪看待。
当然,对其他参与殴打行为,但并未直接导致被害人死亡的人,在最后量刑时可以区别对待,例如,可以考虑引用从犯的规定减轻处罚。
2.在诈骗案件中,被告人用后次骗来的钱归还前次骗的事主,如何计算数额?1996年《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》第九条规定:对于多次进行诈骗,并以后次诈骗财物归还前次诈骗财物,在计算诈骗数额时,应当将案发前已经归还的数额扣除,按实际未归还的数额认定,量刑时可将多次行骗的数额作为从重情节予以考虑。
这一规定的被害人是否包括不同被害人的情况?该司法解释新刑法修改以后实施,是否还适用?答:诈骗的被害人是同一个人还是不同的人,并不重要。
关键看诈骗罪的法益侵害性到底表现在什么地方。
诈骗罪的法益侵害性主要表现在对被害人财产权的侵害,任何人的财产占有、所有都受法律保护,因此,被害人是同一个人,还是不同的人,都对诈骗犯罪成立没有影响。
对于多次进行诈骗,并以后次诈骗财物归还前次诈骗财物,在计算诈骗数额时,应当将案发前已经归还的数额扣除,按实际未归还的数额认定,以此决定最后的定罪量刑,这是符合实践的需要。
由于新旧刑法在普通诈骗罪方面的规定没有太大修改,所以1996年《最高人民法院关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》在新刑法实施之后,还可以适用。
周光权老师试题6第六讲共犯形态〖考点大预测〗1.必要的共犯2.共犯与正犯的认定3.相续的共犯4.教唆犯、帮助犯的认定5.共犯的脱离(中止)的认定6.共犯与身份7.不作为与共犯【例24】关于聚众犯罪中只处罚首要分子的,下列说法正确的是(CD)。
A.聚众扰乱社会秩序罪B.聚众***罪C.聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪D.聚众阻碍解救被收买的妇女、儿童罪【例25】关于必要的共犯问题,下列说法正确的是(BD)。
A.甲购买淫秽物品,预付现金,反复让对方提供淫秽物品供自己选择,与对方联络让其送货上门的,构成贩卖淫秽物品牟利罪的帮助犯或教唆犯;【错误。
对于此种刑法分则不处罚的对合参与行为,能否结合刑法总则教唆犯和帮助犯的规定对之进行处罚?由于立法者在规定某些必要共犯的时候,就将可能侵害法益的一部分的行为进行了定型化(构成要件化),同时将另一部分人的行为排除在构成要件之外,这样,对于某些参与性的行为,即使在违法、罪责上具有当罚性,也应排除在处罚之外。
因此,购买淫秽物品,即使预付现金,反复让对方提供淫秽物品供自己选择,与对方联络让其送货上门,都是购买的一部分,不能评价为贩卖的帮助犯。
】B.嫖宿幼女罪不处罚幼女C.枉法裁判罪的受益人与枉法裁判者如果事先有沟通构成共犯D.破坏军婚罪不处罚现役军人的配偶。
【例26】关于共犯和正犯问题,下列说法正确的是(ABCDEFGH)。
A.甲隐瞒强迫丙卖淫的事实,教唆乙强奸丙,以迫使丙最终卖淫,乙果然实施了强奸行为的,甲乙在强奸罪的范围内成立共犯,但甲最终定强迫卖淫罪。
【部分犯罪共同说:犯罪之间具有包容关系的,行为人在包容的范围内成立共犯】B.A(25岁)指使差一天年满14周岁的B抢劫C的财物,A可以构成抢劫罪的教唆犯,B是抢劫罪的正犯,但B因为不具有刑事责任年龄而不罚。
【利用精神病人实施犯罪的,被利用者绝对属于被操纵的人,利用者成立间接正犯。
利用未达刑事责任能力的人或者限制责任能力的人实施犯罪的,如果被利用人具有规范意识和意思能力,对犯罪有自己的认识和理解,犯罪是被利用人自己的“作品”,利用者构成教唆犯,不构成间接正犯。
刑法:刘凤科+柏浪涛1、柏浪涛,命题人周光权弟子,温和新理论,刑法异议区审核人之一,司法部《国家司法考试试题解析汇编》刑法部分实际执笔人,《攻略nb》。
2、刘凤科,张明楷大弟子,温和新理论,适合于听完小柏用于理论提高,或者倒过来也行,刑法想拿高分刘柏二人必听!凤科大帝课时比较长,听两遍最好,特别提示:到串讲阶段刘凤科一定会讲他的168题,神一样的题目,再注意:关注的不是他题目的答案,重点关注他讲题的思路。
刑诉:左宁+陈少文1、左宁,命题人弟子.陈卫东的博士,顾永忠的博士后,12年押题NB.2、陈少文:命题方向比左差一点,教书、做人。
3、程捷:表格全面,善于总结、点串。
考前看一遍,讲义以表格为主.2、推荐用书:无,左宁讲义即可。
陈少文专题讲座合著,不推荐。
行政法与行政诉讼法:徐金桂+吴鹏1、徐金桂:讲课细致啊,把他学会了,行政法高分,12年最火。
2、吴鹏:真正的大神,但必须有一个基础老师辅助,有基础之后再听老吴的,老吴的成神之路开始.3、王旭,俗称“王小胖”行政法大黑,出题人弟子,行政法原则部分讲得不错,押题不错,个人觉得他更适合讲卷四。
4、李佳,做题方法、思路明晰,总结精辟,最出名就是他的“行政法逆向思维”的课程。
5、推荐用书:《三校名师讲义—行政法与行政法诉讼法》徐金桂独著民法:段波+钟秀勇备注1:“民法一+民法二”要都是波波的备注2:波波的民行先修班必听,必杀技:根据王泽鉴《民法思维—请求权基础理论》一书改编而成《民法体系25图》必听!推荐民法复习顺序:波波的民刑先修班《民法体系25图》→钟秀勇的系统强化→波波的法条班→波波12年1月在YY上的春节特别节目《民法思维—请求权基础体系》的课程,这书是谁写的?王泽鉴!不解释~之后做题吧.附录1:押题阶段老师推荐:王利--出题人弟子,必杀技:民法的思维方法,其实就是王泽鉴《民法思维—请求权基础体系》一书中提到的“历史的方法”。
周郡—-出题人弟子,做他的模拟题,就是找虐,对了,我一直怀疑他是纪连海的弟弟,一个模子刻出来的。
司法考试经验三司杀之一利器写在前面的话:在讲利器之前,先说些重要的“废话”,就不独立成章。
司法考试作为国考之一,当之无愧。
我心目中的国考,还有公务员和高考。
但是司法考试专业性强,且十八大改革后通过率将可能再压低。
应该没有多少考试,三十人的考场,最后少了十人的吧。
如果2012年把卷四和卷三放在第一天考,应该少更多人,因为12年民法卷考过的人都会觉得变态。
但是否真的那么难以跨越呢?其实个人觉得不是的。
12年有个学妹跟我一起考。
她初考,所以我把所谓的经验告诉她,虽然不知道能否帮助她,但考后她的一句话正是我当时感同身受的。
“感觉不是特别的难【应该把民法除外】,只是很多东西没有记住。
”我那时也有这种感觉。
这种感觉是认真去学习过的人才感受到的,那些只是去走过场的不会有这种感觉【虽然最后都有可能不过,但收获的东西是不一样的】。
其实很多都是老师讲过的,只是记忆量真的很大,而且跟考场状态也有关系,当然我觉得运气也占很大的成分。
12年的民法比刑法还难,就我自己的理解,不应该属于难,只是出题的方向感觉变了,那些东西老师讲过,但自己都不会当做重点,恰恰这次追根到原理的层面了,很多人突然就懵了,老实说我也是。
今年刑法出题人张明楷儿子也司考,换了周光权,所以相对来说感觉比往常容易些。
司法考试通过需要运气,更需要扎扎实实的学习,千万不要以为前三卷是选择题可以抱着运气的思想。
按数学概率,单选是四分之一的机会,多项是十一分之一的机会,不定项是十五分之一的机会。
但是考试不能按数学来算,因为你看了选项,就有个主观思想,很多选项都是来迷惑人的。
要是你不看题目不看选项才有概率。
司法考试需要坚持。
复习不能断断续续,要有连续性,不然很难把状态保持,找状态是很耗时间的,而且对你前面学的知识会造成很大影响。
但是不是要你整天都在学习,也要劳逸结合,打打球,跑跑步一点问题都没有。
运动真的很重要,不然几个月下来,你要胖很多斤的。
你累时想想当初为什么要去考,想想当你要放弃时,其实已经有一半人在放弃了。
试卷结构1.试卷科目及所占分值比例试卷一: 100 道试题,,本卷分值共 150 分。
试题由单项选择题( 50 题 50 分)、多项选择题(40题80分)和不定项选择题(10题20分)组成。
本卷包括下列科目:法理学(约占卷面分值的 10%-12%)法制史(约占卷面分值的 10%)宪法(约占卷面分值的 10 %- 12%)经济法(约占卷面分值的 20%)国际法(约占卷面分值的 8 %-10 %)国际私法(约占卷面分值的 10%-12%)国际经济法(约占卷面分值的 12 %- 15%)法律职业道德(约占卷面分值的 10%)试卷二: 100 道试题,,本卷分值共 150 分。
试题由单项选择题( 50 题 50 分)、多项选择题(40题80分)和不定项选择题(10题20分)组成。
本卷包括下列科目:刑法(约占卷面分值的 40 %)刑事诉讼法(约占卷面分值的 35 %)行政法与行政诉讼法(约占卷面分值的 25 %)试卷三: 100 道试题,,本卷分值共 150 分。
试题由单项选择题( 50 题 50 分)、多项选择题(40题80分)和不定项选择题(10题20分)组成。
本卷包括下列科目:民法(约占卷面分们的 45 %)商法(约占卷面分值的 20 %)民事诉讼法(约占卷面分值的 35%,其中仲裁制度约占 5%-10%)试卷四:由论述、案例分析、实例分析或法律文书等试题类型组成,约 8 — l0 题。
本卷分值共 150 分。
本卷包括下列科目:刑法(约占卷面分们的 20 %- 25%)刑事诉讼法(约占卷面分值的 15 %- 20%)民商法(约占卷面分值的 35%-40%)民事诉讼法(约占卷面分值的 15 %- 20%)行政法与行政诉讼法(约占卷面分值的 12 %)司法考试出题人一览表1、法制史-中国政法大学的赵晓耕教授—看教材2、宪法-中国政法大学的焦洪昌教授西南政法大学的刘茂林教授3、法律职业道德-中国政法大学的王进喜教授利用考试阻止某些人进检法和从事法律事务4、国际公法-中国政法大学的秦晓成教授基本概念和基本知识转换为案例,秦本人在联合国工作过,喜欢把中国在国际上的一些实践和国际上的一些实践案例(定性过的)出题5、国际经济法和国际私法-中国政法大学的张丽英教授,武汉大学的黄进教授国际经济法近几年命题一直是在国际货物运输、保险、支付,WTO 制度。
刑法:刘凤科+柏浪涛1、柏浪涛,命题人周光权弟子,温和新理论,刑法异议区审核人之一,司法部《国家司法考试试题解析汇编》刑法部分实际执笔人,《攻略nb》。
2、刘凤科,张明楷大弟子,温和新理论,适合于听完小柏用于理论提高,或者倒过来也行,刑法想拿高分刘柏二人必听!凤科大帝课时比较长,听两遍最好,特别提示:到串讲阶段刘凤科一定会讲他的168题,神一样的题目,再注意:关注的不是他题目的答案,重点关注他讲题的思路。
刑诉:左宁+陈少文1、左宁,命题人弟子。
陈卫东的博士,顾永忠的博士后,12年押题NB。
2、陈少文:命题方向比左差一点,教书、做人。
3、程捷:表格全面,善于总结、点串。
考前看一遍,讲义以表格为主。
2、推荐用书:无,左宁讲义即可。
陈少文专题讲座合著,不推荐。
行政法与行政诉讼法:徐金桂+吴鹏1、徐金桂:讲课细致啊,把他学会了,行政法高分,12年最火。
2、吴鹏:真正的大神,但必须有一个基础老师辅助,有基础之后再听老吴的,老吴的成神之路开始。
3、王旭,俗称“王小胖”行政法大黑,出题人弟子,行政法原则部分讲得不错,押题不错,个人觉得他更适合讲卷四。
4、李佳,做题方法、思路明晰,总结精辟,最出名就是他的“行政法逆向思维”的课程。
5、推荐用书:《三校名师讲义—行政法与行政法诉讼法》徐金桂独著民法:段波+钟秀勇备注1:“民法一+民法二”要都是波波的备注2:波波的民行先修班必听,必杀技:根据王泽鉴《民法思维-请求权基础理论》一书改编而成《民法体系25图》必听!推荐民法复习顺序:波波的民刑先修班《民法体系25图》→钟秀勇的系统强化→波波的法条班→波波12年1月在YY上的春节特别节目《民法思维—请求权基础体系》的课程,这书是谁写的?王泽鉴!不解释~之后做题吧。
附录1:押题阶段老师推荐:王利——出题人弟子,必杀技:民法的思维方法,其实就是王泽鉴《民法思维—请求权基础体系》一书中提到的“历史的方法”。
周郡——出题人弟子,做他的模拟题,就是找虐,对了,我一直怀疑他是纪连海的弟弟,一个模子刻出来的。
刑法出题老师周光权观点试题.第一讲刑法概说〖考点大预测〗1.刑法的谦抑性与存疑时有利于被告人的原则。
2.刑法的各种解释原则与罪刑法定原则的关系。
3.刑法的管辖权,重点考察刑法溯及力问题。
4.刑法客观主义的判断思维。
〖模拟题〗【例1】关于罪刑法定原则,下述案件说法正确的是( ABE )A.既然实行“法无明文不为罪”的罪刑法定主义,就意味着总有部分法益侵害行为不可能收到刑罚的处罚;【正确。
考查刑法的自由保障机能与法益保护机能的关系。
】B.刑法第67条第2款规定:“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。
”该款中的“强制措施”包括治安拘留。
【正确。
罪刑法定原则禁止类推解释,但不禁止有利于被告人的类推解释。
】C.刑法第241条第2款规定:“收买被拐卖的妇女,强行与其发生性关系的,定强奸。
”这里的“发生性关系”包括“性交之外的猥亵行为”。
【错误。
考查罪刑法定与扩大解释。
刑法区分了强奸和强制猥亵、侮辱妇女罪】D.刑法第29条第2款的“被教唆的人没有犯被教唆的罪”中的“犯”是指“犯罪既遂”,该种解释违反了罪刑法定原则。
【错误。
当限制处罚范围的做法意味着限制国家的权力时,往往意味着保障行为人的自由,这是罪刑法定的真义。
】E.刑法第124条第1款规定,破坏广播电视设施、公用电信设施、危害公共安全的,处3年以上7年以下有期徒刑;造成严重后果的,处7年以上有期徒刑。
第2款规定,过失犯前款罪的,处3年以上7年以下有期徒刑;情节较轻的,处3年以下有期徒刑或者拘役。
该条规定的“过失前款罪的”只包括已经造成严重后果的情况。
【正确,如果刑法的文字表述有错误,在修改前应当阐明真义,进行补正解释。
将该款进行补正解释的实质理由在于:(1)根据刑法总则第15条的规定,过失行为只有造成严重结果的才成立犯罪;(2)如果不进行补正解释,意味着过失行为尚未造成严重后果的法定刑与故意实施该行为的法定刑相同,这显然是不合适的。
】F.刑法第329条规定了抢夺、窃取国有档案罪,但是没有规定抢劫国有档案罪,根据罪刑法定原则,抢劫国有档案的的行为无罪。
【错误,根据当然解释,完全可以将抢劫评价为抢夺,认定为抢夺国有档案罪,如果抢劫的档案属于财物,则与抢劫罪想象竞合,从一重】第二讲构成要件该当性〖考点大预测〗1.结果加重犯的限制:对象限制、基本行为限制、加重结果限制、因果关系限制、量刑限制;2.相当因果关系说;3.结果必然发生、结果可能发生与因果关系的判断;4.不作为的判断;5.行为对象与相关概念的辨析;【例2】关于“不作为”问题,下列说法正确的是(BEFLN)。
A.不纯正不作为犯,是指既可由作为构成、也可由不作为构成的犯罪。
纯正不作为犯违反命令规范,其处罚依据是刑法分则明确规定的,但是,处罚不真正不作为犯没有实质根据,有违罪行法定;【不违反罪行法定主义:“禁止杀人”这样的禁止规范具有“复合性格”,其另一面是“必须尊重和保护他人的生命”这样的命令规范。
】B.警察甲在自己家里看到歹徒疯狂用刀砍杀自己的妻子,在想到妻子已经发现了自己“包二奶”的情况,如果救助妻子可能会身败名裂后,悄悄离开家,故意不解救妻子,最终导致妻子被杀,警察甲构成不作为故意杀人罪;【等价性问题:警察的不救助义务原则上成立玩忽职守罪。
但是在考量如下情况下警察成立故意杀人罪:(1)警察系现场唯一能够救助、保护被害人的人;(2)其履行救助义务也相对比较容易;(3)其希望或者放任被害人死亡的故意心态极为明显。
】C.消防队员接到救火报告后,基于泄愤报复等恶意,明确拒绝前往火灾现场,导致重大人生、财产损害的,成立不作为的放火罪;【玩忽职守罪:(1)消防队员拒不履行救火义务的行为,属于玩忽职守行为,是纯正不作为行为。
纯正不作为的作为义务,不能直接成为不纯正不作为犯的作为义务;(2)火灾的消除既取决于消防队员的努力,更受制于先前火势的大小。
消防队员前往现场,并不绝对地就能扑灭火灾,其明确拒绝救火的行为,很难说对结果有实质的、排他的支配。
】D.医生接到病人的求助电话,拒不出诊救助危急病人,进而病人死亡的,医生构成不作为的故意杀人罪;【医生单纯拒绝救助病人的行为,原则上不能评价为不作为的故意杀人,此种行为只构成对医师义务的违反而已,但与故意杀人的行为不具有同等价值。
(韩忠谟语)】E.在寒冷的冬夜,甲在人迹罕至的山路上交通肇事后,下车查看被害人后,发现被害人流血不止,如果不送往医院很快就会死亡。
甲发现四处无人,感到在这样的冬夜根本不会有车辆从这里经过,自己逃逸后也不会有人发现,但是如果自己将被害人送往医院可能要赔偿给被害人一大笔钱,想到自己如果救助被害人今后可能面临的沉重负担,甲匆忙逃逸。
受害人在一小时后被冻死,甲构成不作为的故意杀人罪。
【交通肇事后逃逸导致被害人死亡的,原则上以交通肇事罪的结果加重犯处理即可。
不过在被害人受伤后流血不止,若不立即送往医院救治很快就会死亡;被害人受伤后躺在人迹罕至的山路上,;交通肇事发生在深夜,或者发生在寒冷的冬季等,肇事者对被害人放置不管的行为,本身包含着对被害人生命的现实危险性,单纯地对被害人放置不管的行为与故意杀人罪具有等价性。
】F.出租车司机见酒后上车的乘客沉睡,不可能辨明意欲前往的方向,即将其抱下车,置于偏僻的路边,致使醉酒者冻死的,出租车司机成立不作为的故意杀人罪;【可以基于功能保护关系所产生的义务成立故意杀人罪(a)行为人是否给结果发生的危险以重大原因(如先前行为的内容等);(b)防止该结果所必要的作为是否容易;(c)是否存在可能防止结果发生的其他人;(d)必须以法令、合同等为依据,考虑行为人与被害人之间的关系;(e)在有其他参与人的情况下,必须判断“归责于谁”。
】G.饭馆老板A发现有顾客在店内发生口角,后来一方故意使用程度很高的暴力伤害他人时,不予阻止,也不及时向警察报告,最后被害人受重伤的,A成立不作为的故意杀人罪;【饭店不是危险源,A没有危险源管理义务】H.甲发现一直在附近挨家挨户乞讨的乙站在自己门口要饭,就好心请他到自己家里吃饭,结果乙进入房间后,甲发现乙是身体极为虚弱的需要照料的人,但未对之进行照料,4小时后才将乙抱出房间,放到过道内,乙2小时后被他人发现,送到医院后很快死亡,甲构成不作为的故意杀人罪;I.探险活动的共同体“驴友”甲、乙、丙、丁发现戊摔伤后为了不耽误旅游行程而完全不管不顾,自行撤离的导致戊死亡的,甲、乙、丙、丁均构成不作为的故意杀人罪;J.甲在长期雇用的保姆发生严重疾病时,拒绝将其送到医院治疗,导致其错过救治的最佳时机而死亡,甲构成不作为的故意杀人罪;【以紧密共同体为依据,扩大不作为义务的范围是不妥当的。
将遗弃罪的限制范围限于亲属之间乃是古代宗法社会以来的传统,但是,随着近代生产力的发达,事故频发,个人限于危险境地,无法自救的可能性增加,应当重新考量遗弃罪的适用范围。
遗弃罪的本质不仅仅是对义务的违反,而是对于生命法益构成威胁的危险犯。
(周光权语)H/I/J均构成遗弃罪。
】K.甲为了抢劫乙的财物而在某偏僻场所对后者实施暴力侵害,乙奋力反击,当场将甲打成重伤(有过失或者无任何过失)。
乙发现甲躺在地上,流血不止,非常痛苦的呻吟,但是没有对价实施任何救助行为,而径直离开现场,4小时后,甲死亡。
乙因其先行行为对甲负有作为义务,成立不作为的故意杀人罪;【乙因正当防卫而重伤甲,其行为不具有义务违法性,并不符合先行行为的条件,所以其不救助行为,不会成立不作为犯罪。
即使在防卫过当的场合,也只存在防卫人就其防卫行为(作为)承担刑事责任的问题。
】L.深夜,犯罪人盗掘古墓葬时,将他人的农舍挖垮,并将房主埋在瓦砾中,在主人呼救,盗掘者救助十分容易的时候,盗掘者为了逃避法律追究,逃离现场,致使房主死亡,盗掘者构成盗掘古墓葬罪和不作为的故意杀人罪;【先行行为可以是犯罪行为,盗墓者构成盗掘古墓葬罪和不作为的故意杀人罪】M.行为人甲故意重伤他人,在造成重伤结果并有死亡危险的情况下(如流血不止),甲扬长而去,被害人1小时后流血过多而死亡,甲构成故意伤害罪和不作为的故意杀人罪;【先行行为与记结果加重犯的关系:可以定故意伤害罪(致人死亡)论处,否则会使绝大多数的一罪认定为数罪。
】N.行为人甲的过失行为造成了A重伤(已经构成犯罪),同时产生了生命危险,乙故意不救助因而导致A死亡的,甲构成不作为的故意杀人罪;【过失犯罪与先行行为:如果认为过失犯罪不是作为义务发生的根据,则意味着甲的行为仅能成立过失致人死亡罪。
但这无法达到罪刑均衡,因此甲成立过失致人重伤罪和不作为的故意杀人罪】【例3】关于行为对象,下列说法正确的是()。
A.赌博罪中的赌资是行为对象;【错误,赌资是组成犯罪行为之物】B.销售伪劣产品犯罪、使用假币罪、假冒***罪中,伪劣产品、假币、假冒的***是行为对象【正确,出于行为定型的需要,有的犯罪工具也被认为是行为对象(本身不体现法益)】C.使用伪造的信用卡进行诈骗时,伪造的信用卡是是供犯罪行为使用之物,但也是行为对象;【正确,出于行为定型的需要,有的犯罪工具也被认为是行为对象(本身不体现法益)】D.每个犯罪都只有一个行为对象;【不是,如抢劫既侵犯人身,也侵犯财产】【例4】关于结果加重犯问题,下列说法正确的是(BHIJ)。
A.行为人A对被害人B实施了伤害行为,由于B重伤,不能回家照料家中的母亲,致使自己的母亲饿死,对A认定故意伤害致死。
【错误:加重结果的被害人限于基本犯的被害人。
】B.行为人A对被害人B实施伤害行为,虽然没有发生对象错误和打击错误,但明知自己的行为会伤害C而仍实施伤害行为,造成C死亡的,对A应认定故意伤害致死。
【正确:对行为对象的范围不能作僵硬的限制,而应注意认识错误的情形以及基本犯罪行为的特点。
】C.行为人在夜间入户抢劫,在劫得财物后仓皇而逃,在逃跑过程中过失将被害人家中睡在地上的婴儿踩死。
对行为人可以适用抢劫致人死亡的法定刑。
【错误:加重结果必须由基本行为(单一行为+复合行为的手段行为或目的行为)造成,但是,基本行为以外的行为(机会中的行为)造成的加重结果不成立结果加重犯。
】D.张某和王某因争车位发生争执,两人在车棚顶上发生争执,在厮打过程中,两人从车棚顶摔下,导致王某颈椎脱位并骨折,呼吸系统衰弱,最终死亡。
对张某可以适用故意伤害致死的法定刑。
【错误:造成加重结果的基本行为本身必须具有发生加重结果的特别危险性,如果基本行为没有该种特别危险性,只是由于偶然原因发生加重结果,该加重结果不能评价为结果加重犯。
由于从车棚顶摔下的行为不是张某一人所致,殴打行为本身并不足以导致王某死亡的特别危险,不能认定张某故意伤害致死。
】E.强奸妇女致使被害妇女与其丈夫离婚的,可以认定刑法第236条的“其他严重后果”。