中小企业法律风险大全

中小企业常见法律问题和解决之道

中小企业常见法律问题和解决之道

引言

中小企业在日常经营过程中经常面临着各种法律问题。这些问

题可能涉及劳动法、税法、合同法等多个领域。如果中小企业不了

解或不正确处理这些问题，就可能面临法律风险和经济损失。本文

将介绍几个中小企业常见的法律问题，并提供相应的解决之道。

1. 劳动法问题

劳动法是中小企业经常遇到的一个法律问题领域。以下是一些

常见的劳动法问题和相应的解决之道：

1.1 劳动合同签订和解除

中小企业在雇佣员工时，需要与员工签订劳动合同。但有时候

员工可能在合同期限内要求解除劳动合同。解决之道是中小企业需

要了解劳动合同签订和解除的相关法律规定，并与员工协商解决。

1.2 薪资支付问题中小企业可能面临薪资支付不及时或不完全的问题。解决之道

是中小企业要按照劳动合同约定的时间和方式支付工资，并保留好

相关的支付记录以备查证。

1.3 劳动保障问题

中小企业需要遵守劳动法规定的劳动保障制度，包括工时、休

假、社会保险等方面的规定。解决之道是中小企业要了解相关的法

律法规，并建立健全相应的劳动保障制度。

2. 税法问题

在税法领域，中小企业也可能遇到一些常见的问题。以下是一

些常见的税法问题和相应的解决之道：

2.1 纳税申报问题

中小企业需要按照法律规定及时进行税务申报。解决之道是中

小企业要了解相关的税法规定，并及时准确地进行纳税申报。

2.2 税收优惠政策

中小企业可以享受一些税收优惠政策，但有时候可能会因为不

了解相关政策而错失机会。解决之道是中小企业要了解相关的税收

优惠政策，并按照规定申请相应的优惠。 2.3 税务稽查问题

中小企业可能会接受税务部门的稽查。解决之道是中小企业要

保持良好的纳税记录，及时配合税务部门的稽查工作，并合法合规

经营。

3. 合同法问题

在合同法领域，中小企业也常常会面临一些问题。以下是一些

常见的合同法问题和相应的解决之道：

3.1 合同的签订和履行

中小企业与供应商、客户之间的合同签订和履行可能会引发纠

企　亏专　专毡　

科技型中小企业成长期法律风险对策　

国家发改委提供的数据显示，截止　２００８年７月，我国科技型中小企业已　经突破１５万家，实现产值２３００亿元，　上交利税２１０多亿元，出口创汇７０多　亿美元。科技型中小企业的兴起对于推　动我国科技体制改革、优化和提升我日　产业结构、促进科技成果转化、技术创　新、增加税收、解决就业等均起着重要　作用。市场经济下，企业的一切经营活　动应置于法律框架内，处于成长期的科　技型中小企业经营环境相对复杂，面临　诸多法律风险，如何识别和克服法律风　险，保证企业稳步成长是科技型中小企　业面临的重要问题。　一、科技型中小企业成长期法律风　险成因及种类　１．法人治理制衡机制缺位风险　尽　管科技型中小企业基本上摆脱了传统　体制的束缚，但家族式经营管理特征仍　然明显，法人治理结构制衡机制尚未真　正建立，职业经理人尚未正式登场。据　国家统计局２００７年统计资料，科技型　中小企业中９０％的最大股东是董事长　或董事长兼总经理，８５％的企　创办人　是企业负责人，其中６０％的企业创办人　是董事长或董事长兼总经理，企业最高　决策权力集中于企业的最初创办人，而　总经理或经理相当一部分来自经营者　家族成员，尤其是私营科技型中小企业　中，９０％的企业总经理就是企业的创办　人，法人治理制衡机制缺位，企业对创　始人依赖性强。股权过度集中甚至家族　制管理，导致科技型中小企业较普遍存　在组织结构不规范、产权结构不合理、　权属不清，运作独立性差、内控机制不　健全、社会信用观念缺乏的组织管理法　律风险。　２，税收歧重和税收优惠缺失风险。　现行增值税、所得税、营业税和印花税　４８　口武汉夏露　

规定对科技型中小企业存在不利，税负　重、税收优惠不到位，表现为：其一，科　技型中小企业增值税税负较一般企业　重。我国“生产型”增值税，对企业购入　固定资产的进项税金不予扣除，而科技　型企业成本中的长期资本投入比重大，　资本有机构成较高，高新技术产品大多　为高附加值产品，消耗的原材料少，准　予扣除的进项税额较少，而不属于抵扣　范围的技术转让费、固定资产购人费所　占比藿很大，增值税的规定对科技型中　小企业，尤其对从事软件开发的科技型　企业成长不利；其二，我国科技型中小　企业无形资产证券化筹资视为特殊目　的，现行税法规定对特殊目的企业缴纳　所得税、营业税和印花税。对特殊目的　企业征税，企业无形资产证券化的任何　收益都会记入损益，并纳税，对遭受的　损失，因其出售不在企业正常经营范围　以内，不能抵税，加重了科技型中小企　业知识产权证券化税收负担；其三，现　行税收优惠主要是对科技型企业科研　成果的优惠，而忽视对具体研究开发项　日、研究开发环节的优惠，另外，税收优　惠鼓励科技型企业加大风险投资，对中　小微利企业实质没有优惠，尤其对不断　投入风险资金和正处在成长期的科技　型中小企业，优惠政策毫无作用。　３．融通资金法律风险。成长期的科　技型中小企业，用于研究开发的费用　＿人、风险高，现金净流入少、投入却较　多，加之初始投资有限，存在创新潜力　与资金短缺的矛盾。这一时期科技型中　小企业主要的融资渠道是银行贷款，由　于绝大多数技术吸纳型中小科技企业　在创业成长期因无业绩、信誉和可供抵　押的物质资产，融资能力薄弱，加之科　技型中小企业成长期蕴涵技术和市场　风险，依据各银行信贷现行规定，金融　ｒ——————　———　———’　———————　’一　ｆ现代企业２００８＂９　ｆ　Ｉ　一．．．，　．．．　．．．．．，　．．．　．．。．．　．．．．，．．Ｊ　机构为回避风险，一般不会提供贷款。　银行间接融资难的直接原因是企业自　身信用不足，而深层次原因则是对科技　型中小企业产权法律保障不利。　知识产权证券化（风险投资）是中　小科技型企业融资的新途径，但是，科　技型中小企业知识产权证券融资也会　遇到一系列法律障碍，如在知识产权转　让过程中，知识产权抵押、定价、转让缺　乏法律依据；现行法律对机构投资者的　准入资格和投资方向界定严格，阻碍了　知识产权证券化；由于《企业法》和《企　业债券管理条例》的限制，特殊目的公　司不能以发行证券的收人贝句买基础资　产，知识产权难以实现“真实出售”。此　外，科技型中小企业知识产权上市存在　着更大的隐性风险，企业上市通常采取　直接上市和买壳上市，目前国内企业直　接上市标准过高，成长期中小科技企业　可行的只能是买壳上市。表面上看，买　壳Ｌ市可以不必经改制上市程序，在较　短期内上市，甚至在一定程度上可以避　免财务公开和补交欠税的麻烦，但是上　市公司壳资源大多数债务或担保陷阱　多，职：［安置包袱重，如果买壳方没有　对“壳”公司历史做出充分的了解，没有　对债权人的索债请求、偿还日期和上市　公司对外担保而产生的一些或有负债　等债务问题做充分调查，债权人可能会　趁机通过法律的手段取得上市公司资　产或分割买壳方已经取得的股权，令中　小科技企业失去资本控制权，这种潜在　的法律风险往往是企业始料未及的。　４．市场经济转型期不当竞争风险。　ＦＩ前，我国处于经济与政治体制转型时　期，体制转型和开放给科技型中小企业　带来大量的市场机会，成长期的科技型　中小企业希望通过把握市场机会上项　

第 1 页 共 7 页 预防法律风险 保障中小企业发展

江西配德律师事务所

【摘要】企业在经营发展过程中面临着来自各方面的多种多样的风险，其中法律风险是多年来最容易被忽视的一种。很多企业认为在法律风险防范上的支出是可有可无的，属于可“节流”的部分。实际上，无数悲壮惨痛的事实证明，法律风险一旦发生，往往会给企业带来相当严重的后果，甚至灭顶之灾。特别是中小企业，与大企业相比，经济实力薄弱，内部管理不健全，抵御法律风险的意识和能力均有明显差距，往往一次失误就会给企业带来颠覆性的灾难。本文试从中小企业发展过程的风险、风险成因及风险防范来阐述，以期对中小企业发展提供法律帮助，为鄱阳湖生态经济区的发展添砖加瓦。

关键词：中小企业 法律风险 原因 防范措施

一、中小企业的界定

中小企业是一个相对的概念,在不同的国家，不同的时期，对中小企业都有不同的解释和规定。美国在其《中小企业资助法》中对小企业的界定是这样的:“它为私人所拥有,进行独立经营,在所经营的行业中,不具有支配性。在作出详细规定时,除了上述标准外,小企业管理局还可以采用雇员数量和营业额等其他标准。”其中在采用雇员数量作为界定标准时,应视不同的工业部门而有所变化,以反映出这些工业部门的不同特点。

日本对中小企业的界定体现在它的《中小企业基本法》中,该法规定,中小企业的范围大体包括:(1)以经营工业、矿业、运输业及其他行业为主,其资本额或出资总额在1亿日元以下的公司或经常使用职工人数在300人以下的公司及个人;(2)以经营零售业或服务行业为主,其资本额或出资总额在1 000万日元以下的公司或经常使用职工人数在50人以下的公司及个人。或以经营批发业为主,其资本额或出资总额在3 000万日元以下的公司或经常使用职工人数在100人以下的公司及个人。

从各国界定中小企业的标准看,界定中小企业均考虑到了三第 2 页 共 7 页 个方面的因素:(1)从业人数;(2)资本额或出资总额);(3)一定时期内的营业额。

Ｅｃｏｎｏｍｉｃ＆Ｔｒａｄｅ　Ｕｐｄａｔｅ　Ｓｕｍ．ＮＯ．２２０Ｏｃｔｏｂｅｒ２０１１　中小企业合同的法律风险控制　何丹丹　（华东政法大学，上海２０００４２）　【摘要】全国王商联公布的《中国民营企业发展报告》蓝皮书显示，全国每年新生１５万家民营企业，同时，每年死亡１Ｏ万多家，有６０％￣７民营企业在５年内迅　速破产，平均寿命２．９年，危机无处不在。对中小企业建立法律风险防控预警机制已经迫在眉睫。垒球排名第六的路伟国际律师事务所《中国５００强企业法律风险　管理需求调查报告》显示，公司治理和合同是中国５ｏｏ￣，企业最大的法律风险来源【１］，这对于规范化企业是这样，对于中小企业更是如此，中小企业的发展，走　在不规范向规范的渐渐靠拢的道路上，更应该注重各项管理的规范化，合同的法律完备是最为突出和重要的一方面。　【关键词】合同审核；法律风险；企业经营；风险管理机制　一、对中小企业存在背景客观的认识　中国的民营中小企业同世界著名的企业相比较是非常的年轻　和不成熟的，到至今也就拥有几十年的发展历史。中小民营企业　的迅速发展时期是从改革开放以后开始的，市场经济给中小企业　提供了政策上支持和平台。中国的民营企业获得了长足的发展，　中小企业是社会就业的最大载体。中国的中小企业提供的就业岗　位已经占道全国城镇就业总数的７５％左右，已经逐步成为了扩大就　业的主要渠道。［２］　二、中小企业设立中合同法律问题的风险防范　企业设立之初，能够对企业设立合同的相关法律风险有周密　的把握，有利于控制企业的发展风险，如果在企业的设立之初，　设立的合同存在法律上瑕疵。那么必然会给企业埋下了重大的安　全隐患。因此，在事前就排除这些定时炸弹，有利于企业健康良　性的发展。中小企业的常见模式要集中在个人独资，一人有限责　任公司，合伙企业，有限责任公司和少量的股份有限公司。［３】　（一）个人独资企业和合伙企业　个人独资企业不具有法人资格。一人公司，是独资公司，由　一名股东持有公司的全部出资或所有股份的有限责任公司，设立　一人有限公司应当在合同中注意最低限额为人民币ｌＯ万元，一次　性足额缴纳公司章程规定的出资额，不允许分期缴纳。　在合伙企业中，为了保护合伙人彼此的利益，首先就要相互　协商谈妥条件，拟定合伙协议。合伙协议的签署一定要遵循自愿　原则和诚实信用原则，彼此尊重对方的个人意见，更不能在对方　不知道自己相关情况下，在合伙协议中限制对方权利，加大对方　责任。免除自己的责任等条款，否则一旦提起法律诉讼，人民法　院将会以不是出自本人意愿和显示公平为由，宣告双方签署的合　伙协议无效。　合伙协议中规定的主要内容涵盖双方利润分配的权利和义　务，比如每个合伙人经营成本的计算，投票权和决策权的分配，　撤资的条件和处理办法，对企业的财务会计制度的订立，把握企　业经营的真实情况。分配好各个合伙人出资义务。同时防范挂名　合伙人的法律风险，挂名合伙人就是不出资，不参加管理，指示　形式上合伙人，由于合同相对性原理，挂名合伙人的地位得不到　法律上的认可，自己的权益得不到有效的保护。而去人民法院通　常为了保护善意第三人的利益，往往会判决挂名合伙人和真正合　伙一样对合伙企业的债务承担无限连带责任。　（二）股份有限公司和有限责任公司　股份有限公司和有限责任公司设立中有两种重要的合同，　有发起人订立的公司设立的协议，和约束公司股东，管理人员内　部组织关系和经营行为的公司章程，在公司协议中必须涉及到保　密条款，因为在公司的设立过程中，股东与股东之间相互披露大　量的个人信息。专利技术，技术秘密，或者特定的服务经营方式　和理念，避免股东滥用股东权利。在获取公司秘密后另行设立公　司，从而与本公司形成直接竞争关系。特别是在现在以连锁形式　存在的餐饮服务业，其管理模式，品牌效益，技术成果一旦被其　加盟商模仿仿效，其损失不是以加盟商交的几万或者几十万的加　盟费能够衡量的。在公司协议中有必要设立竞业禁止条款也是约　束股东之间的一种有效机制。特别是有些不参与经营的小股东，　设立另外的相同行业的公司与其原公司形成竞争关系，这种法律　风险更为突出，要未雨绸缪，有效防范和杜绝。对股东之间的相　互约束可以通过设立协议也可以通过公司章程完成，但是，设立　协议比设立章程更加具有灵活性。　公司章程对公司来讲起着重要的作用，我国公司法明确规定了　审批机关和登记机关都要对公司章程进行审查，如果没有公司章程　就不能获得批准，公司没有公司章程也就不能获得的登记。㈨公司章　程中有必要规定（１）没有违反法律强制规范的内容。（２）公司管理　事项有明晰，可操作的规范。　（３）对股东，董事，监事。经理等权　利和义务有明确规定，同时这些权利和义务的实现途径具有可操作性　的规定。（４）对公司出现异常状况的事件有相关明确的可操作性规　定，如多名董事突然丧失行为能力时董事的改选，补选等。　（５）具　有符合公司特殊情况的不同规定，如两名股东权比例为６５％和３５％　的状况下。章程仍规定，普通事项５０％以上投票权股东同意通过。　特殊事项２／３以上投票权股东同意通过，其实质是部分股东完全没　有任何的决策权利。公司协议中还必然涉及一个重要的的问题就　对股权设置的分配。股权设置通常是出资人根据其出资比例确定　的，在最初设立公司的都有各方洽谈协商各自出资份额的过程。　需要考虑到由谁控制公司的控制权，在合同或者协议中必须防范　和避开滥用控制权的法律风险。举两个例子，某有限责任公司，　只要两个股东，双方各占５０％的股份，公司法规定，股东会决议需　要过半数的表决权股东同意才有效。后来，两个股东起争议，双　方互不同意对方的提议，导致公司无法形成任何决议，经营无法　有效顺利的进行。形成了股东僵局，某有限责任公司，有股东三　人，甲乙丙，甲乙两名股东各占４５％的股份，丙占１Ｏ％的股份，按　照公司法的规定，股东会议需要超过半数的表决权的股东同意才　有效，甲乙一旦意见不同，则丙支持哪一方，哪一方的意见就能　够形成有效的决议，甲乙发现这一情况后，都有意拉拢丙，最终　结果是丙控制了公司的发展走向，这样就导致公司控制权和利益　权的失衡。　三、中小企业合同犯罪风险的防范　在２００７年１月ｌ５号的《中国联合商报》上，有一版特别策　划，主题为中小企业，民营企业家难逃宿命怪圈，充分说明了民　营企业家不断触犯刑律的严峻事实。分析这一现象最内在和根本　的原因之一是由于中小企业内部积累能力和内部融资部足，随着　企业改革的推进及其内部分配体制的调整，企业可支配的财力在　逐渐增大，但是真正用于成产发展的却很少，但是企业想要快速　发展，还有些效益好的企业盲目的扩张，虚拟的扩展，首先就必　须获取融资，但是我国没有建立与中小企业相对应的融资渠道，　股票和债券发行在政策上歧视和不支持中小企业，没有形成完整　有效发达的风险投资制度。同时中国相当一部分企业都存在诚信　危机。一些企业就通过利用虚假合同，在合同中规定无效担保。　在合同中设立一些条款带有有歧义，深奥难懂的字眼麻痹合同相　对人，没有履约能力而伪装形式进而骗取对方投资，骗取银行贷　款，逃避银行债务。［５　另一方面，中小企业的家族式管理模式使得某些企业的管理　者没有足够的法律意识，单纯的追求企业的利益最大化的实现，　忽略了自身素质修养的提高，没有树立正确的人生观和价值观，　为了达到非法占有资金的目的，故意拟定有瑕疵的合同。很多中　小企业管理者在拟定与对方的合同中没有意识到自己已经触犯了　刑律，构成了合同诈骗罪。　深圳市明伦集团有限公司董事长周益明采取虚构事实，提供　・６８・