论强制性规定的具体类型辨析

公文文种行文方向的界定公文的行文方向，一直以来是公文文种分类的重要依据。

目前学术界对公文行文方向的划分基本有两种方法：一是三分法，分上行文、下行文、平行文; 二是四分法，分上行文、平行文、下行文、泛行文。

在具体文种的行文方向归属上，是仁者见仁、智者见智，很不一致，且没有给出严谨有说服力的说法。

本文以《党政机关公文处理工作条例》(以下简称《条例》) 规定的法定文种为分析对象，对各文种的行文方向进行辨析、界定，以推动公文处理工作的科学化、制度化、规范化。

科学界定公文文种行文方向的意义“文种正确，格式规范” �q�是公文起草的基本要求。

科学界定文种的行文方向，有助于正确选择文种。

《条例》规定的法定文种有15 种。

依据行文方向对文种分类，遴选文种时可以缩小选择范围，提高公文处理工作效率。

科学界定文种的行文方向，有助于公文格式的规范。

《党政机关公文格式》(GB/T 9704—2012) 规定公文有四种规范格式：文件格式、信函格式、命令格式、纪要格式。

命令格式、纪要格式专用于命令(令) 和纪要文种。

文件格式分为上行文件格式和下行文件格式。

文件格式和信函格式在公文格式要素构成上有很大不同，且都对应着多个不同的文种。

文种行文方向界定错误，公文格式的选择就会发生错误，就难以做到公文格式规范。

科学界定文种的行文方向，有助于公文起草的谋篇布局、内容选择和语言表达。

确定公文行文方向，在公文写作中至关重要，“不同的行文方向决定着公文写作的思维类型、表达方式、写作禁忌、写作策略和行文措辞”。

公文文种行文方向划分的依据《条例》规定：“行文关系根据隶属关系和职权范围确定。

” �s�这明确指出了文种行文方向的划分应依据发文机关与受文机关之间的组织隶属关系及职权范围，但公务活动纷繁复杂，社会组织千差万别，职权范围交叉、界限模糊，仅仅据此划分文种的行文方向会面临一些困境。

(一) 将多向行文的文种归为泛行文或通行文，不符合形式逻辑的科学原则科学分类应遵守三个原则：一要包举，就是一个事物的全部应是所包含的各小类的总和; 二要对等，就是事物的各小类之间要互相排斥，既不能重迭也不能越级，划分的子项应不相容; 三要正确，逻辑划分的规则要求、划分根据应当统一，就是要统一标准。

行政行为的分类及其标准
行政行为可以根据不同的标准进行分类。

抽象行政行为和具体行政行为：这是基于行为适用范围对行政行为所作的一种划分。

抽象行政行为是指国家行政机关制定法规、规章和有普遍约束力的决定、命令等行政规则的行为。

具体行政行为是指行政主体针对特定的对象，就特定的事项所作出的处理决定。

羁束行政行为和自由裁量行政行为：这是根据受法律规范拘束的程度对行政行为所作的划分。

羁束行政行为是指法律规范对其范围、条件、标准、形式、程序等作了较详细、具体、明确规定的行政行为。

自由裁量行政行为是指法律规范仅对行为目的、原则、范围等作一原则性规定，而具体的行为方式、方法等则需要行政机关根据具体情况予以裁量确定的行政行为。

要式行政行为与非要式行政行为：这是根据有无法定形式要求对行政行为所作的划分。

要式行政行为是指必须具备法定形式才能成立并发生法律效力的行政行为。

非要式行政行为是指不需具备法定形式即可成立并发生法律效力的行政行为。

依职权行政行为与应请求行政行为：这是根据启动是否需要行政相对人先行申请对行政行为所作的划分。

依职权行政行为是指行政主体根据法律、法规的规定，自行作出并发生法律效力的行政行为。

应请求行政行为是指行政主体在相对人提出申请后，根据法律、法规的规定，作出并发生法律效力的行政行为。

附款行政行为与无附款行政行为：这是根据有无限制条件对行政行为
所作的划分。

附款行政行为是指行政主体在作出具体行政行为时，根据法律、法规的规定，附加了特定条件的行为。

无附款行政行为是指行政主体在作出具体行政行为时，没有附加任何特定条件的行为。

效力性强制规定与管理性强制规定区别效力性强制规定与治理性强制规定的区分基于裁判文书的考察论文提要：我国法律规定，违反法律、行政法规的强制性规定，法律行为无效。

而立法上对效力性强制性规定与治理性强制性规定的判别规定不明，不仅理论上是百家争鸣，实践中对效力性强制性规定与治理性强制性规定的认定更是极为不统一，可以说效力性强制性规定与治理性强制性规定的区分上，司法中存在着很大的混乱。

通过对几个人防工程裁判的比拟分析与介绍德国、日本等国对于强制性规定的区分，立足我国的实际状况，结合对2023 年 3 月 15 日通过的《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条的规定进展分析，从完善相关立法和提高司法水准两个层面，从探求立法精神与立法目的、权衡各方利益、范围严格限制于法律和行政法规、对于强制性标准的规定应当更为明确、立法时要特殊注意比例原则的运用等几个角度对我国立法和司法实践中，如何界定、区分效力性强制性规定与治理性强制性规定提出建议，以期能更好地适用效力性强制性规定与治理性强制性规定，更好地贯彻鼓舞交易的原则和潮流。

主要创新观点2023 年 3 月 15 日通过的《中华人民共和国民法总则》第一百五十三条的规定，是立法上的一大进步，但其并未从根本上解决理论上与实践中的分歧。

故，笔者试图从几个角度对更好地区分效力性强制性规定与治理性强制性规定提出建议。

当文义解释在释明一条法律规定捉襟见肘时，我们应当利用目的解释等方法来寻求立法者的本意，从探求立法精神与立法目的方面更好地更有说服力地解释法律、适用法律。

权衡各方利益则是在详细司法实践中应当保有的一个理念，法律条文本身是没有生命的，只有司法者将案件事实、当事人以及社会多方面的利益与之结合，才能产生良好的适用效果。

立法时要特殊注意比例原则的运用，将会为明确相关规定是否可以作为认定合同无效的依据供应思路。

提出本着更好地贯彻鼓舞交易的原则和潮流来，区分效力性规定与治理性规定，进而对合同效力进展认定，符合契约经济社会的进展。

强制性标准对合同效力的影响及规范路径作者：谭启平应建均来源：《求是学刊》2017年第04期摘要：强制性标准对合同效力的影响，人民法院一般依循“违反强制性标准=违反法律、行政法规的强制性规定=合同无效”的路径展开司法续造。

强制性标准不具备“法律属性”，并且从技术、效果上讲，强制性标准不得也不能被拟制为《合同法》第五十二条第（五）项法律、行政法规的强制性规定。

因此，法律、行政法规的强制性规定并不能作为判断“强制性标准—合同效力”关系的媒介。

应当将强制性标准归为其他规范性文件的范畴，其规范合同效力的应然路径应当是《合同法》第五十二条第（四）项社会公共利益。

当违反强制性标准且同时损害社会公共利益时，合同无效。

《民法总则》施行后强制性标准与合同效力的关系，应当通过《民法总则》关于民事法律行为效力之“是否违背公序良俗”条款进行判断。

关键词：强制性标准；合同效力；法律、行政法规的强制性规定；拟制；社会公共利益；民法典作者简介：谭启平，男，西南政法大学民商法学院教授、博士生导师，从事民法学、科技法学研究；应建均，男，西南政法大学民商法学院博士研究生，从事民法学研究。

中图分类号：D923.6 文献标识码：A 文章编号：1000-7504（2017）04-0069-08一、问题的提出以1989年4月1日起施行的《标准化法》为分界点，我国的标准化体制实现了由“一元强制”到“强制-推荐双轨并存”的转变。

但可以肯定的是，自新中国成立以来，强制性标准在我国的标准化工作中一直占有举足轻重的地位。

依《强制性标准整合精简工作方案》1的定位，“强制性标准事关人身健康和生命财产安全、国家安全和生态环境安全，是经济社会运行的底线要求。

强制性标准整合精简工作是标准化改革的重中之重，是建立新型强制性国家标准体系的首要任务”。

也正因为如此，强制性标准成为此次加快推进《标准化法》修订工作中的核心内容之一。

2一般认为，以属性观之，呈现公共品属性的强制性标准可以大致被归为“公法”的范围之列。

浅谈新公司法中的强制性规范和任意性规范民商经济法学院09级04班刘震摘要：公司法规范分为任意性规范和强制性规范，是以当事人的意思变更或拒绝适用为标准进行的分类，即是当事人的意思在公司法的适用中到底有多大的空间的问题，新《公司法》的实施，体现了公司自治的取向，本文通过对新公司法中任意性规范和强制性规范的变化展开对我国商法立法取向的探讨。

关键词：公司法、强制性、任意性、立法取向一、定义辨析公司法是以公司利害关系者关系调整为重点的法律，是公司组织法，又是行为法，同时有实体性和程序性的规定，是我国法律体系中重要的组成部分。

所以，新的《中华人民共和国公司法》一开始实施，这部以鼓励投资、放松管制、强化责任等特色见长的法律，被专家学者誉为“21世纪最先进的公司法⋯⋯它的许多制度和规则，包括在立法理念方面已经引领了21世纪公司法改革的世界潮流。

”修改最大的特点就是关于任意性规范和强制性规范的变化，所以对公司法强制性规范和任意性规范的讨论具有深刻的现实意义。

1，强制性条款是指该条款的内容由法律和行政法规强制性规定的，公司不得对法律内容做出变更约定的条款。

强制性条款分为法定记载事项中的强制性条款和任意记载事项中的强制性条款：法定记载事项中强制性条款是指依据法律规定必须记载的事项下的相关条款的内容是由法律（法律和行政法规）直接规定的。

例如有限责任公司股东会的议事规则为法定记载事项，依据公司法规定，股东会会议做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议的必须由经代表三分之二以上表决权的股东通过。

这一规定的内容也是公司章程中的强制性条款。

公司章程在记载该法定事项时只能复述法律而不能对其做出变更。

如不能将股东会的职权分配给董事会来行使。

任意记载事项中强制性条款是指非法定记载事项下相关条款的内容是由法律直接规定的。

如股份有限公司的股东大会的议事规则为公司章程的任意记载事项，但公司法规定股东大会做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过，这一规定的内容也是任意记载事项下的公司章程中的强制性条款。

法学基础一、辨析题1、法学体系从认识论角度来划分，可分为理论法学和应用法学，其中理论法学主要是研究国内法和国际法的结构和内容，以及它们的制定、解释和适用。

错误，法学体系从认识论角度来划分，可分为理论法学和应用法学。

理论法学主要是研究法学的基本概念、原理和规律的，应用法学主要是研究研究国内法和国际法的结构和内容，以及它们的制定、解释和适用。

（P333）。

2、法律规则可分为权利规则、义务规则和复合规则；又可分为强行性规则和任意性规则。

其中义务规则和强行性规则都是当事人之间应当履行并且不可选择的规则，所以义务规则又称之为强行性规则。

错误，法律规则可分为权利规则、义务规则和复合规则；又可分为强行性规则和任意性规则；又可分为确定性规则、委托性规则和准用性规则；还可分为调整型规则与构成性规则。

其中义务规则是规定人们必须为一定行为或不为一定行为的法律规则。

强行性规则又叫强制性规则，指所规定的权利、义务具有绝对肯定形式，不允许当事人之间相互协议和任意一方任意予以变更的法律规则，从概念上看义务规则和强制性规则是当事人之间应当履行并且不可选择的规则但是义务是可通过当事双方协议变更的，而强制性规则，是不允许通过协议变更的规则。

(P338)3、从法律规则角度来看，合同法是调整性规则，诉讼法是构成性规则。

正确，调整性规则是对已经存在的各种行为方式进行评价，并通过授予权利或设定义务来调整相关行为的法律规则，合同法就是典型的调整性规则；构成性规则是以本规则的产生为基础而导致某些行为方式的出现，并对其加以调整的法律规则，如诉讼法。

(P338)4、法规汇编和法律编纂是属于立法行为。

错误，法律汇编是指把法律条文汇集成册。

法律编纂是指对属于某一法律部门的全部现行规范性法律文件进行内部的加工整理而使之成为一部系统化的新法典的活动。

只有法律编纂才属于立法行为。

（P340）5、私法不是衡平法正确，私法是指凡涉及个人利益、个人权利、自由选择、平权关系的法，专指民法。

民诉法第255条执行措施辨析[摘要]《民事诉讼法》自1991年颁布以来，已经经过两次修订，而在2007年第一次修订中新增限制出境、记录征信系统、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施等执行措施，即第231条。

而在《民事诉讼法》第二次修订中，该条款在内容上没有变动，只是在法条排序上有所调整，即变为第255条。

对于该条款如何定义，不同学者间却是“仁者见仁智者见智”，没有形成统一的认识。

[关键词]民诉法；执行措施；强制执行；自动履行1991年《民事诉讼法》中，尽管规定了一定的执行措施，但是由于可操作性较差，处罚措施少，对被执行人发挥不了多大的震慑作用。

有些被执行人善于钻法律的空子，在债务人不履行的情况下，照旧进行高消费、投资、贷款而没受到多大的惩罚，给执行工作带来了相当大的负面影响。

因此，2007年《民事诉讼法修改决定》第18条中，通过增加规定对被执行人的执行措施，促使其自动履行法律文书确定的义务。

民事诉讼法中增加的执行措施如下：1.限制出境；2.在征信系统记录；3.通过媒体公布不履行义务信息；4.法律规定的其他措施。

最高院于2008年《关于适用执行程序若干问题的解释》和2010年《关于限制被执行人高消费的若干规定》以及2013年《公布失信被执行人名单信息规定》又作出了进一步细化规定。

当事人如果不履行生效法律文书所确定的义务，就不能信贷、不能置产、不能出境等等，甚至对其市场经营活动和日常的生活消费也能带来众多不便，从而促使其自动履行法律义务。

如今这些执行措施已经运用于实践，从近年的报道中可以发现，这些措施的优势已经显现出来了。

“老赖”的生存空间不断被压缩，案件自动履行率也大为提升。

然而，对于该条款应该如何定义，该条措施的具体称谓应该是什么，在理论界说法不一，学者间对此也未能达成统一认识。

一、主要观点1.对被执行人的限制性措施。

赞成该观点的有张卫平[1]和童兆洪[2]。

张卫平认为这一条款是执行威慑机制的一部分，通过增加该规定对被执行人实施限制措施，促使其自动履行法律文书所确定的义务。

行政命令与行政处罚的性质界分曹实【摘要】[摘要]行政命令与行政处罚是两个相互独立又密切相关的行政行为，由于部分行为特征及实定法中具体类型称谓的相似度极高，加之行政命令学术研究薄弱、立法规范不足，二者的定性问题时常陷入混淆。

对行政命令和行政处罚的准确界分，不仅是行政法学理当攻破的课题，更是司法实践中正确适用法定程序、维护公民实体权利的必要前提。

行政决定框架下地位和功能的差异是行政命令和行政处罚根本区别，据此可以对“责令改正”“责令停止生产”等争议行为的性质作以判定。

同时，二者混淆不清的深层次解决还须依赖立法的充实和完善，包括明确和统一行政命令用语、清理行政处罚的种类设定以及发挥司法中法律解释与指导性案例对立法体系的完善作用。

【期刊名称】学术交流【年(卷),期】2016(000)002【总页数】7【关键词】[关键词]行政命令；行政处罚；责令行为；行政行为法学研究一、问题的提出案例简述：原告人吴武汉系广州市黄埔区海味鲜砂锅粥店经营者，2013年5月7日因其没有办理环境影响评价手续由被告广州市黄埔区环境保护局发出《责令停止环境违法行为通知书》，责令其对存在的问题进行整改，并采取措施，立即停止环境违法行为。

7月9日、16日，被告又两次对该店进行现场执法检查，并于16日向原告发出《责令限期改正通知书》，责令其必须于2013年8月17日前采取有效整改措施，补办环保审批手续。

整改期限未届满，被告于同年7月22日对原告做出“责令停止餐饮项目的生产”的《行政处理决定书》。

原告认为根据《中华人民共和国行政处罚法》第四十二条有关行政处罚适用听证程序的规定，被告做出“责令停产停业”的行政处罚没有告知当事人听证权利，程序违法，故提起诉讼。

一审法院认为：根据《环境行政处罚办法》第11条规定，环境保护主管部门实施行政处罚时，应当做出责令当事人改正或者限期改正违法行为的行政命令；第12条规定，根据环境保护法律、行政法规和部门规章，责令改正或者限期改正违法行为的行政命令的具体形式有：(一)……(二)责令停止试生产；(三)责令停止生产或者使用……根据最高人民法院关于行政行为种类和规范行政案件案由的规定，行政命令不属行政处罚。

学术研讨Academic research■ 李庭杨辨析行政强制措施与行政处罚关系—— 以霍小兵案为例行政强制措施的含义是指，行政机关为了履行自己的职能，实现一定的行政目的从而强行对公民、法人或其他组织的人身、财产进行控制或是约束的一种行政行为。

而行政处罚则是行政机关按照自己法定的职权，按照规定的程序，对违反法律法规的行政相对人给予一定惩罚的行政行为。

接下来，我将以霍小兵案谈谈我对两者之间区别的理解。

原告：霍小兵被告：招商银行东方广场支行案情：在2002年2月，霍小兵前往招商银行东方广场支行进行存款业务，银行工作人员李某在收取存款时发现其中一张人民币为假币，当即告知了霍某，并将该币交由另一工作人员苏某复核确认。

在工作人员苏某复核后，李某分别在该币相关位置处加盖了“假币”印章，并向霍某出具了相应的凭证，同时告知他，如有异议可在三个工作日内向有关单位申请鉴定。

之后，霍小兵也在该凭证签字处签名。

2002年2月6日，霍某向有关单位提出鉴定申请；2002年2月8日，建行东四支行对由招商银行北京分行东方广场支行委托鉴定的人民币经鉴定为假币后，予以没收，并出具了“发现伪(变)造币没收证明单”。

霍某不服，向法院提起诉讼。

在该案中，该银行的“没收”行为是行政强制措施还是行政处罚，本人认为虽然银行使用了“没收”二字，但是该行为的性质应该是属于行政强制措施里的“查封扣押”，理由如下：1995年6月30日我国颁布了一项决定，即：《全国人大常务委员会关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定》，其中规定，“包括假外币在内的伪造、变造货币一律收缴。

”在此之后，对于伪造、变造人民币的收缴、鉴定和没收的规定也被收录于2000年国务院颁布的《中华人民共和国人民币管理条例》当中，并且，在此之中也详细的规定了应当由中国人民银行制定相关的具体办法等制度。

中国人民银行于2003年4月公布了由其制定的《中国人民银行假币收缴、鉴定管理办法》，该《办法》的出台使得我国的反假币工作有了一定的法律规定的支撑。

教育知识与能力辨析题1)教育特指学校教育。

参考答案:错误。

教育有广义和狭义之分,狭义的教育特指学校教育。

广义的教育指凡是增进人们的知识技能,影响人们思想品德的活动都是教育,它并不一定都发生在学校内部。

而狭义的教育特指学校教育。

所谓的学校教育是指教育者根据一定社会或借机的要求,有目的有计划有组织地对受教育者身心施加影响,把他们培养成为一定社会或阶级所需要的人的活动。

该命题缺少一个前提条件,是错误的。

2)科学教育形成的标志是赫尔巴特《普通教育学》的出版。

参考答案:正确。

赫尔巴特1806年出版的《普通教育学》以实践哲学和心理学为基础,将教学理论建立在心理学基础上,将道德教育理论建立在伦理学基础上,标志着科学教育学的诞生。

因此,他被称为"科学教育学的奠基人"。

3)制度化教育的最大特征是出现了学校。

参考答案:错误。

典型特征是建立了学校制度,即学制。

时间大约是19世纪下半期。

最早的学校出现在公元前2500左右,制度化教育的主要实施机构是学校,典型表征是建立了学制。

4)教育学是研究教育事实的科学。

参考答案:错误。

教育学是一门研究教育现象和教育问题,揭示教育规律的科学。

教育事实只是教育学研究的一个对象,但不是全部对象。

5)学制是指教育制度。

参考答案:错误。

学制即学校教育制度的简称,指一个国家各级各类学校系统,它规定各级各类学校的性质、任务、入学条件、学校年限以及他们之间的纵向和横向关系。

它发生在学校系统内部。

教育制度是指一个国家各级各类教育机构与组织体系有机组成的总体及其正常运行所需要的种种规范、规则、和规定的总和。

教育制度包括学制,但并不就是指学制。

因此是错误的。

6)教育在人的发展中发挥主导作用是无条件的。

参考答案:错误。

教育在人的发展中发挥主导作用是有条件的,因为教育必须遵循人的身心发展规律,必须正确处理内因和外因的关系,必须正确处理教育与遗传、环境的关系。

7)经济发展水平决定着社会成员的受教育权利。

海商法复习题一、概念辨析题1．管货过失与管船过失管货过失指的是海上货物运输中，承运人、其受雇人或代理人对在其掌管下的货物由于过失没有妥善地、谨慎地装载、搬运、积载、运输、保管、照料和卸载的行为。

如果货物的灭失损坏是由于承运人、其受雇人或代理人的管货过失所造成，承运人应负赔偿责任。

管船过失是指：在航行过程中，在保持船机正常运转、维持船舶的有效性能和有效状态方面的过失行为。

如排水管堵塞、压载舱内的水溢出、船员清理障碍物造成水管破裂等。

前者不能免责，后者可免责。

2．钩到钩原则与舷到舷原则“钩到钩”原则，指的是承运人对货物在装货港挂上船舶吊杆或吊车的吊钩时起，至货物在卸货港脱离吊钩时止的期间内发生的货物的灭失或损害负赔偿责任。

“舷到舷”，则是指承运人对货物的责任期间自货物在装船过程中越过船舷时起至在卸船过程中越过船舷时止的一段时间。

“钩到钩”与“舷到舷”虽然在责任界定表面上看来两者好象并不一致，但根据海商法和国际货运惯例，在港口装卸货时，如果使用船上的吊机设备，承运人承担“钩到钩”范围内的责任；但如果使用港务当局的吊机设备，承运人的责任则以“舷到舷”原则为准。

由于现代国际运输使用船上吊机设备进行装卸的情形鲜见，因此“钩至钩”原则与“舷到舷”原则实质上并无区别，它们的责任界点实际上是一致的。

二、判断分析题1．我国《海商法》第13条规定的船舶在抵押时采取的是登记对抗主义；第13条之外的船舶抵押应当适用《担保法》第41条的规定，采取的是登记生效主义。

这种说法是正确的。

登记对抗主义是指所有权保留一经当事人合意即可成立，但不经登记不得对抗善意第三人。

（笔记）2．对于海商法适用的船舶范围有单一界定说和双重界定说之分，我国海商法采取的是双重界定说，主张在不同法律关系下，应视具体的法律关系而定船舶的标准。

这种说法是正确的。

我国《海商法》第3条：海船、海上移动式装置。

但在某些情况下，某些船舶虽然不完全符合上述条件，仍可适用我国《海商法》，如内河船与海船相撞，可适用有关船舶碰撞的规定；失事沉没的船舶，可适用海难救助的法律规定，等等。

一、单向辨析题这种辨析题的特点是，题目所给的观点完全正确或完全错误。

它可分为：（一）观点完全正确型例如：原则不是研究的出发点，而是它的结果。

这就是一个观点完全正确的辨析题。

这类解题方法：①指出观点的正确或科学性②说明理由③作出结论。

（二）观点完全错误型解题方法：①首先指出观点的不科学之处②说明理由和原因③提出正确的观点例：没有回报的道德活动是没有意义的。

解题步骤：第一步：指出题目的不合理、不科学之处。

“不能仅仅从是否有回报来评价道德活动的意义。

”（辨）第二步：说明理由和原因。

“道德活动是通过个人与他人、个人与社会的关系反映出来的，正确认识和处理这种关系是评价道德活动意义的前提和基础。

”（析）第三步：紧扣题目分析，提出正确的观点。

“从个人与他人、个人与社会的关系来看，老人的行为虽然没有得到回报，但也是有意义的，其精神值得赞扬；有的受助者不思报答，既没有尊重他人，也失去了自己的人格，其行为应受到谴责。

”（总结）二、正误混合型辨析题这种类型的辨析题有三种形式：①命题内容总体上正确，但其中包含有错误或不合理的因素。

②命题内容总体上错误，但其中包含有合理的因素。

例如：国家就是运用强制力量为社会谋福利的。

③命题的前提正确，但结论却错误；或前提错误，但结论正确。

这类正误混合型辨析题解题的关键是：分清观点的正误部分，并且能分别说明理由。

这就要求学生在平时就要培养辨证的思维方法。

解题方法：第一步：指出题目中观点正确或合理的部分，并说明理由。

第二步：指出题目中不合理的部分，说明理由，并提出正确的观点。

第三步：总结。

例：青藏铁路的建成表明，人能够改造自然，发挥主观能动性而无所不能。

答案：（1）自然界是客观的，人们在尊重自然客观性的前提下，能够利用自然，改造自然，使自然为人类造福。

青藏铁路的建成与通车，是人们利用自然，改造自然，使自然为人类造福的具体表现。

（正确部分）（2）主观能动性的发挥受客观规律的制约，尊重规律，按规律办事是人们正确发挥主观能动性的前提。

-最新国家开放大学电大专科《法律基础与实务》辨析题题库及答案（试卷号：2188）最新国家开放大学电大专科《法律基础与实务》辨析题题库及答案（试卷号：2188）辨析题1．无论是完全行为能力人，还是限制行为能力人，无行为能力人，都可以委托他人代理自己进行民事法律活动。

判断：(×)理由：只有完全行为能力人才有资格行使委托代理权。

无行为能力人因其认识、判断能力的限制，在法律上不具有实施该行为的能力。

限制行为能力人只能实施与其认识、判断能力相适应的行为和活动。

2。

法人应以自己独立的财产对外承担责任，并且不以自己所有或经营管理的财产为限。

判断：×理由：根据法律规定，法人的财产责任为有限责任。

首先，法人应以自己的名义独立承担责任；其次，法人仅以自己所有或经营管理的财产为限，对外承担责任。

3。

王某（20周岁）同李某（15周岁）共同人户盗窃了价值5000元的私人财物，但他们不构成共同犯罪。

判断：√理由：构成共同犯罪的行为人必须具备相应的刑事责任能力。

在本案中，李某是相对负刑事责任能力人，他仅对法律规定的少数几种犯罪负刑事责任，其对盗窃行为不负刑事责任。

因此，在本案中，王某构成了单独犯罪，李某不构成犯罪。

4．不是所有的民事案件都必须经过执行程序。

判断：√理由：执行程序不是民事审判程序后的必经程序，当事人正常地履行生效的法律文书，就不会启动执行程序。

5．法是以国家强制力为内容的行为规范。

判断：×理由：法是以权利和义务为内容的行为规范，它由国家强制力保证实施。

6．王某翻墙来到邻居的阳台准备进入屋内偷窃，忽然听到屋里有响声，以为来了人，急忙逃走。

实际上并没有人来，是风大引起的声音。

可见，王某是自动中止了犯罪，属于犯罪中止。

判断：_理由：王某是盗窃罪的未遂形态。

虽然表面上看，王某是自己停止了犯罪，但实际上他并非出于自愿。

王某停止犯罪是被迫的，没有自动性。

因而，王某是盗窃罪的未遂形态，而不是中止形态。

浅谈新公司法中的强制性规范和任意性规范浅谈新公司法中的强制性规范和任意性规范民商经济法学院09级04班刘震摘要:公司法规范分为任意性规范和强制性规范，是以当事人的意思变更或拒绝适用为标准进行的分类，即是当事人的意思在公司法的适用中到底有多大的空间的问题，新《公司法》的实施，体现了公司自治的取向，关键词:公司法、强制性、任意性、立法取向一、定义辨析公司法是以公司利害关系者关系调整为重点的法律，是公司组织法，又是行为法，同时有实体性和程序性的规定，是我国法律体系中重要的组成部分。

所以，新的《中华人民共和国公司法》一开始实施，这部以鼓励投资、放松管制、强化责任等特色见长的法律，被专家学者誉为“21世纪最先进的公司法??它的许多制度和规则，包括在立法理念方面已经引领了21世纪公司法改革的世界潮流。

”修改最大的特点就是关于任意性规范和强制性规范的变化，所以对公司法强制性规范和任意性规范的讨论具有深刻的现实意义。

1，强制性条款是指该条款的内容由法律和行政法规强制性规定的，公司不得对法律内容做出变更约定的条款。

强制性条款分为法定记载事项中的强制性条款和任意记载事项中的强制性条款:法定记载事项中强制性条款是指依据法律规定必须记载的事项下的相关条款的内容是由法律(法律和行政法规)直接规定的。

例如有限责任公司股东会的议事规则为法定记载事项，依据公司法规定，股东会会议做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议的必须由经代表三分之二以上表决权的股东通过。

这一规定的内容也是公司章程中的强制性条款。

公司章程在记载该法定事项时只能复述法律而不能对其做出变更。

如不能将股东会的职权分配给董事会来行使。

任意记载事项中强制性条款是指非法定记载事项下相关条款的内容是由法律直接规定的。

如股份有限公司的股东大会的议事规则为公司章程的任意记载事项，但公司法规定股东大会做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过，这一规定的内容也是任意记载事项下的公司章程中的强制性条款。

1、（辨析）当代教育的发展中，学历教育和非学历教育的界限逐渐淡化。

【答案】对。

解析：现代社会随着一次性教育向终身教育的转变，以获得文凭为受教育目的的程度逐渐降低，通过教育补充知识、丰富人生的目的越来越强，社会教育的程度越来越高，学历教育与非学历教育的界限逐渐淡化。

2、（辨析）桑代克的“试误学习”与斯金纳的操作条件反应的形成在实质上没有区别。

【答案】对。

解析：桑代克的“试误学习”和斯金纳的操作条件反应的形成是对于同一学习现象的不同解释，本质没有差别。

3、（辨析）政治经济制度制约着教育发展的规模和速度。

【答案】不对。

解析：教育发展的规模和速度是受生产力发展水平制约的。

4、（辨析）只要运用正面说服的教育方法，一切学生都能教育好，因此，反对纪律处分等强制性的方法。

【答案】不对。

解析：在学生的思想品德教育中，说服的方法作用是很大的，但说服的方法不是万能的，不是“一切”学生都能教育好，必须辅以纪律处分等强制性的方法，才能收到良好的效果。

5、（辨析）教育受政治经济制度的制约，所以教育只能完全依附于政治经济制度。

【答案】×。

解析：教育虽然受政治经济制度的制约，但它又具有相对的独立性。

6、（辨析）广义的教育包括家庭教育、学校教育和社区教育。

【答案】不对。

解析：广义的教育，指增进人的知识与技能、发展人的智力与体力、影响人的思想观念的活动。

包括社会教育、学校教育和家庭教育。

7、（辨析）全面发展教育的组成部分包括德、智、体、美、劳，其中，德育是五育中的基础。

【答案】不对。

解析：全面发展的教育目的决定了全面发展教育的内容，德育、智育、体育、美育、劳动技术教育是全面发展教育的基本组成部分。

但是，德育对其他各育起着保证方向和保持动力的作用，它体现了社会主义教育的方向;智育则为其他各育的实施提供了认识和基础;体育则是实施各育的物质保证;美育和劳动技术教育是德、智、体的具体运用和实施。

8、（辨析）教师专业能力与教师职业能力是否一样？【答案】不对，教师专业能力是在教师职业准备阶段，在师范教育专业获得的能力。

制度与体制的区别在日常生活中，我们常常会听到关于制度与体制的说法，但是你是否真正理解这两个词的含义与区别呢？制度和体制是两个相互关联却又有着微妙差别的概念。

本文将对制度与体制进行辨析，并通过实例来解释它们之间的不同。

一、制度的含义与特征制度是指社会、组织或个人在特定领域或范围中所约定和遵循的一套规则、规范和程序。

它是为了保障社会秩序和实现某种目标而制定和执行的。

制度可以包括法律法规、规章制度、组织制度、管理制度等各种规范和规则。

制度的特征如下：1. 规范性：制度建立了一套明确的规则和准则，对相关方的行为进行规范和约束。

2. 持久性：制度相对稳定，并具有一定的持久性，不易随意改变。

3. 泛化性：制度适用于一定的范围，可以超越具体的时空条件。

4. 强制性：制度通常具有一定的强制性，对于不遵守制度的行为可能会受到惩罚或制裁。

例如，在一个学校里，教师需遵守学校制定的教学制度、考勤制度、纪律制度等，学生需遵守学生行为规范、校规校纪等制度。

这些制度确保了学校的正常运行和秩序，保护了教师和学生的权益。

二、体制的含义与特征体制是指社会、组织或国家的组织架构、职权配置、决策流程等一系列安排和安排。

它是为了实现特定目标而构建的一种组织结构和机制。

体制通常包括组织层级、权力分配、职责分工等方面的规定。

体制的特征如下：1. 组织性：体制是一个具体的组织结构，用于协调和管理成员间的关系。

2. 稳定性：体制相对稳定，一般不会频繁改变。

3. 依赖性：体制对于某个组织或社会的运行至关重要，缺乏体制可能导致混乱或无法正常运行。

4. 灵活性：体制可以根据实际需求进行一定程度的调整和变革。

以政府体制为例，一个国家的政府体制包括中央政府、地方政府、各部门机构等。

这些体制的设立和运行，旨在确保政府能够有效管理国家事务，为国家和社会的发展提供支持。

三、制度与体制的关系与区别制度和体制是两个相互关联的概念，但它们在含义和应用上存在一定区别。

法理学一、简答题法律移植：法律移植是指特定国家或地区的某种法律规则或制度移植到其他国家或地区。

它所表达的基本意思是：在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国的法律（包括法律概念、技术、规范、原则、制度和法律观念等），使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。

法的制定：指法定的国家机关，依照法定的职权和程序，创制、认可、修改和废止法律和规范性法律文件的活动；是掌握国家政权的阶级把自己的意志上升为国家意志的活动。

法的效力：法律效力即法律约束力，指人们应当按照法律规定的那样行为，必须服从。

法律效力来自制定它的合法程序和国家强制力，法律有效力意味着人们应当遵守、执行和适用法律，不得违反。

法律关系：是法律所规定的以及在调整社会关系的过程中所形成的人们之间权利和义务（权力和义务）关系。

法律关系以法律规范的存在为前提，以法律上的权利、义务（权力、义务）为内容，是一种体现国家意志的特殊社会关系，也是合法的受法律保护的社会关系。

法律意识：是人们对于法（特别是现行法）和有关法律现象的观点、知识和心理态度的总称。

霍菲尔德的权利：1、狭义的权利，指人们可以要求他人这样行为或不行为。

2、特权，指人们能不受他人干涉而行为或不行为。

3、权力，指人们通过一定行为或不行为而改变某种法律关系的能力。

4、豁免，指人们有不因其他人行为或不行为而改变特定法律关系的自由。

法律监督的意义：1、法律监督是社会主义民主政治的保障和重要组成部分。

2、法律监督是依法治国建设社会主义法治国家的保证。

3、法律监督是建立和完善社会主义市场经济的需要（发挥活力、合法活动）。

法律制裁和法律责任的关系：1、法律制裁是承担法律责任的一个重要方式。

法律责任是前提，法律制裁是结果或体现。

法律制裁的目的，是强制责任主体承担否定的法律后果，惩罚违法者，恢复被侵害的权利和法律秩序。

2、法律制裁与法律责任又有明显的区别。

法律责任不等于法律制裁，有法律责任不等于一定有法律制裁。

法规类型法律法规类型法律的作用及意义法规是一种制度性的规范，是由国家权威机构制定或认可的具有普遍约束力的规则和原则。

法规类型法律在现代法律体系中占据重要地位，其作用和意义不可忽视。

本文旨在探讨法规类型法律的作用及意义。

一、法规类型法律的定义及特点法规类型法律旨在为具体行为或社会关系提供具体的、明确的规范。

与法律原则相比，法规类型法律更具体、更细化。

它们常常规定具体行为的执行程序或标准，以使行为主体在完成特定行为时能够遵循明确的规范。

法规类型法律的特点主要包括以下几个方面：1. 具体性：法规类型法律对特定行为或社会关系进行具体规定，细化了原则性的法律规定。

2. 强制性：法规类型法律具有普遍约束力，对社会成员具有强制执行力。

3. 可操作性：法规类型法律可操作性较强，其规定通常明确、清晰，可以指导具体行为。

二、法规类型法律的作用1. 规范社会行为：法规类型法律能够对社会行为进行规范。

通过明确规定具体行为的标准和程序，法规类型法律确保了社会成员的行为在合法的轨道上进行，维护社会秩序和公共利益。

2. 保护公众利益：法规类型法律的制定和执行，主要目的是保护公众利益。

这些法律通过对产品质量、环境保护、安全标准等方面的规范，保障了公众的生命健康和财产安全。

3. 维护公正与公平：法规类型法律的制定依据的是公正与公平原则，通过具体的规定和程序，保障了每个人的平等权利。

这些法律可以避免不公正的竞争行为，维护市场的正常秩序和公平竞争环境。

4. 推动社会发展：法规类型法律在推动社会发展方面发挥着重要作用。

通过对经济、教育、科技等领域的规范，法规类型法律为社会发展提供了稳定和可预测的法律环境，促进了社会繁荣和进步。

三、法规类型法律的意义1. 增强法治意识：法规类型法律的存在和实施，有助于增强全社会的法治意识。

社会成员在遵守法律的过程中，加深了对法律的认识和理解，提高了法律意识，从而有助于维护社会的稳定和和谐。

2. 保障公民权益：法规类型法律的规定保障了公民的合法权益。