法学基础理论

法学基础理论一、法律的概述1.法的概念：法是由国家制定或者认可的，体现统治阶级意志、以权利和义务为主要内容、以程序为标志、以国家强制力为保障、具有普遍性的社会规范。

2.法的特征：意志性、国家性、规范性、强制性3.法的分类（1）按照法的创制方式和表达形式：成文法、不成文法（2）按照法律规定的内容不同：实体法、程序法（3）按照法律的地位、效力、内容和程序不同：根本法、普通法（4）按照法适用的范围不同：一般法、特别法（5）按照法的创制主体和适用主体的不同：国内法、国际法（6）按照法律维护的是公共（社会）利益，还是维护个体私人利益为主要标准：公法、私法4.法律规范（1）种类①按照法律规范在法律调整中的不同职能：调整性规范和保护性规范②按照法律调整方式和行为方式的不同：权利性规范、义务性规范和复合性规范③按照法律规范的确定性程度：确定性规范、准用性规范和委任性规范④按照法律规范所属的法律部门：宪法性法律规范、刑事法律规范、民事法律规范、行政法律规范和诉讼法律规范（2）效力①时间效力：实体法采取“从旧原则”，刑法采取“从旧兼从轻”原则；程序法采取从新原则②空间效力：全国、境内有效③对人的效力：a.属人管辖效力 b. 属地管辖效力（享有外交特权或豁免权的人除外）c.保护管辖效力5.法的渊源：形式意义上的、由不同的国家机关制定或认可的、因而具有不同法律效力或法律地位的各种类别的规范性文件的总称。

我国法的渊源主要由各种成文法构成。

“一国两制三法系四法域”：香港沿用以前的普通法体系，澳门地区和台湾地区沿用以前的大陆法体系，我国大陆地区坚持社会主义法体系（1）正式渊源①宪法②法律③行政法规（国务院依法制定、修改的，不能设置人身罚）④地方性法规（不能设定人身罚、吊销执政）⑤行政规章（只能制订警告、罚款）⑥自治法规和单行条例（民族自治地方的权力机关制订）⑦特别行政区法律⑧国际条约和国际惯例（2）非正式渊源：政策、判断、习惯、法理学说等二、法律关系1.概念：根据法律规范产生的，以主体之间的权力与义务关系的形式表现出来的特殊关系2.特征（1）是主体之间根据法律规范建立的关系（2）是主体之间在法律上的权利与义务关系（3）是思想的社会关系（4）是受国家强制力保障的社会关系3.构成要素（1）主体：①自然人②集体主体③国家（2）客体：物、行为和智力成果（3）内容：法律关系主体的权利和义务4.产生、变更、消灭的条件（1）抽象条件（一般条件）：法律规范（2）具体条件（法律事实）三、法律的运作1.法律的创制（1）立法体制（2）创制程序①法律议案的提出②法律草案的讨论③法律的通过④法律的公布（3）法律解释①正式解释，也叫法定解释：立法解释、司法解释（审判解释和检察解释）和行政解释②非正式解释2.法的实施（1）法的遵守（2）法的执行（3）法的适用①法治原则②公民在法律面前一律平等原则③司法独立原则④司法责任原则3.法律监督（1）国家权力机关的监督（2）国家行政机关的监督（3）国家司法机关的监督（4）社会性的监督（5）中国共产党的监督四、法治与依法治国1.法制：法律制度2.法治：法律的统治法治的特点：（1）是与人治相对立的、运用法律治理国家的治国方法（2）法治的核心不只是国家通过法律控制社会，而且它本身也要受法律所支配（3）最根本的原则是“法律至上”和“法律面前人人平等”（4）不仅仅是一种治国模式，又是一套价值体系，目标是建立体现自由、平等、正义等内容的法治社会状态（5）现代法治是民主政治的产物和体现3.依法治国。

第⼀节　法律概述 (⼀)法、法律的概念 1.法的概念 法是统治阶级意志的体现，是由国家制定或认可，并由国家强制⼒保证实施的⾏为规范的总称。

2.法律的概念 从形式上讲，法律有⼴义和狭义之分。

⼴义的法律与“法”的含义相同，即指“法”的整体，泛指国家的全部规范性⽂件。

狭义的法律仅指法的⼀种表现形式，在我国仅指全国⼈民代表⼤会及其常务委员会所制定的规范性⽂件。

(⼆)法律的基本特征 1.法律是⼀种⾏为规范系统。

法律作为⼀种⾏为规范系统具有如下两个基本特征： 第⼀，有规范性和普遍性。

第⼆，具有严格的结构和层次。

2.法律是由国家制定或认可的⾏为规范系统。

制定或认可是国家创制法律规范的两种基本形式。

制定，是指由国家机关在其职权范围内按照法定的程序创制规范性法律⽂件的活动，⼀般是指成⽂法创制的过程。

认可，是指国家承认某些社会上已有的⾏为规则具有法律效⼒。

国家认可的法律主要指判例法、习惯法和其他不成⽂法。

不论是制定或认可的法律，都与国家权⼒有不可分割的联系，体现了法的国家意志的属性。

3.法律是由国家强制⼒保证实施的具有普遍约束⼒的⾏为规范系统。

国家强制⼒包括军队、警察、监狱、法庭等国家暴⼒机关。

4.法律是以规定⼈们的权利义务作为主要调整⼿段的⾏为规范系统。

法律所规定的权利与义务，不仅是指公民、社会组织、国家的权利和义务，⽽且包括国家机关及其公职⼈员的职权和职责。

(三)法律的作⽤ 1.法律的规范作⽤ 2.法律的社会作⽤ 3.我国法律在建⽴与完善社会主义市场经济体制中的作⽤ (四)法律的分类 1.成⽂法和不成⽂法。

2.实体法和程序法 3.根本法和普通法 4.⼀般法和特别法 5.国内法和国际法。

6.公法和私法。

第⼆节　法律规范 ⼀、法律规范的概念 法律规范是由国家制定和认可，反映统治阶级意志，并由国家强制⼒保证实施的⾏为规范。

社会主义法律规范是指由社会主义国家制定或认可，反映⼯⼈阶级为领导的⼴⼤⼈民意志，并由社会主义国家强制⼒保证实施的⼀种⾏为规范。

一、法学基础理论(一)法的概念、本质和特征1.法的概念也称法律，它是由国家制定或认可，体现统治阶级意志，并以国家强制力保证实施的社会行为规范。

它通过规定人们在相互关系中的权利和义务，确认、保护和发展有利于统治阶级的社会关系和社会秩序。

2.法的本质 (1)法是随私有制、阶级和国家的产生而产生的；(2)法是统治阶级意志的体现；(3)统治阶级意志的内容是由统治阶级所处的物质生活条件决定的。

3.法的特征(1)国家意志性；(2)规范性；(3)强制性。

(二)法的渊源即法的效力来源，包括法的创制方式及其外在表现形式，它回答一项行为规范通过何种方式产生、具有何表达形式时，才能具备法律的效力。

在我国，法的渊源主要有7类：1.宪法。

2.法律。

包括基本法律和其他法律。

3.行政法规和部门规章。

4.地方性法规和地方政府规章。

5.自治条例和单行条例。

6.特别行政区的法律。

7.国际条约。

(三)法的分类1.从法的创制方式和表达形式不同，分为成文法与不成文法。

2.从法律规范的内容不同，分为实体法和程序法。

3.从法律的地位、效力、内容和制定程序不同，分为根本法和普通法。

4.从法的适用范围不同，分为一般法与特别法。

特别法优于一般法。

5.按照法的效力等级不同，分为上位法和下位法。

下位法必须服从上位法。

必须注意，特别法优于一般法，这是就同位次的法而言；全国人大及其常委会的法律位次相同，有一般法与特别法之分，而国务院的行政法规及其所属部门的规章属于不同位次的法律，只有上位法与下位法之分，却无一般法与特别法之别。

(四)法的体系和部门1.法的体系是指某国家以现行法律规范为基础的各个法律部门组成的有机统一体。

它的结构大体有3个层次：(1)法律规范——法的最基本的单位。

(2)法律部门——由调整同一类社会关系的若干法律规范组成的体系。

(3)法律体系——由各个法律部门之间互补所形成有机联系的体系。

法的体系不同于法系，也不能简称法的体系为法系。

法系是指具有某种共性或共同历史传统的国家或地区的法律的统称。

第一章法学基础理论一、法的概念、特征与作用：㈠法的的概念：指以权利义务为主要内容，通过国家强制力保证实施的，反映统治阶级意志调整行为关系的社会规范。

㈡法的的本质：统治阶级实现阶级统治的工具。

㈢法的特征：规范性、国家意志性、国家强制性、普遍性、程序性。

规范性：可为模式、勿为模式、应为模式。

法的产生：法的制定，法的认可。

程序是社会制度化的最重要的基石。

法既执行政治职能，也执行社会公共职能。

法是由社会物质生活条件所决定的。

法受客观规律的支配。

㈣法的作用：规范作用、社会作用。

1.规范作用：指引作用、评价作用、预测作用、教育作用、强制作用。

指引作用的种类：确定的指引和有选择的指引；羁束的指引和非羁束的指引；原则的指引和具体的指引。

评价作用：专门的评价和一般的评价。

强制作用的对象是违法犯罪者的行为。

2.社会作用：⑪维护统治阶级方面的作用：调整统治阶级与被统治阶级；统治阶级内部；统治阶级与其同盟者之间的关系。

⑫执行社会公共事务方面的作用：维护基本生活条件；维护生产、交换条件；确认、执行技术规范；促进教育、科学、文化事业的发展；促进公共设施建设，组织社会化大生产。

二、法律规范、法律关系与法律行为：㈠法的规范：1.法律规范的概念：指国家制定并认可、体现统治阶级意志、以国家强制力保证实施的行为规范。

2.法律规范的要素：法律规则、法律原则、法律概念。

3.法律规则的种类：⑪授权性规则和义务性规则；授权性规则：规定人们有权做一定行为，有权不做一定行为的规则。

义务性规则：命令性规则，禁止性规则。

⑫确定性规则、委任性规则和准用性规则；确定性规则：内容已明确无需参照或援引。

概括性规则：只规定某种概括性指示，有相应机关加以确定。

准用性规则：内容没有规定，可参照、援引。

⑬强行性规则和任意性规则。

强行性规则：内容规定具有强制性。

任意性规则：在一定范围内，可选择或协商。

法律规则具有微观指导性、可操作性强、确定性程度高的特点。

4.法律原则的种类：⑪公理性原则和政策性原则；政策性原则具有针对性、民族性和时代性。

法学基础理论法学基础理论是指以上帝规定的基本法律和经典法学作品为基础，用来阐释和解释法律的一整套系统性的理论。

它既反映了世界上普遍存在的法律原则和规则，也反映了不同国家不同文化背景下文化传统和社会习俗对法律的影响。

因此，法学基础理论在法学方面发挥着至关重要的作用，是推动法学研究、应用和实践的重要基础。

法学基础理论对法学研究、应用和实践的重要性主要体现在以下五个方面：首先，法学基础理论为法学研究和实践奠定了理论基础。

比如，古代的著作，如《中华民国刑法》、《律师法》等，已经为我们提供了经典的法学理论基础，使我们在研究和应用法律时有了一定的依据。

其次，法学基础理论作为法学判断和实践准则的基础，有助于人们根据案件的具体情况综合思考，进行恰当地法律判断和实践，更好地避免法律冲突和司法纠纷。

第三，法学基础理论还能够指导人们应对不同情况下的法律实践。

例如，对于当下社会中出现的新兴问题，很多时候我们会缺乏有效的有利于尽快解决问题的法律建议，此时，我们可以借鉴法学基础理论中的思想和精神，从而给出合理的解决方案和建议。

第四，法学基础理论同时也是法学活动的引导和框架，它能够引导人们在履行职责时采取合理的法律行动，避免可能导致法律纠纷的行为。

最后，法学基础理论还可以帮助人们更好地了解和认识法律，提高其对法律的尊重。

用法学基础理论的思想去研究、理解和了解法律，能够深入挖掘法律的价值和意义，有助于人们更加深刻地理解法律的作用，认同法律的价值，增强对法律的尊重。

总的来说，法学基础理论是法学研究、应用和实践的重要基础，是推动法学发展进步的重要理论。