第二章 合同法 一二节

• （1）“投邮主义”（mail-box rule）。 ） 投邮主义” ）。 这是英美法的主张。英美法认为， 这是英美法的主张。英美法认为，在以 书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮， 书信或电报作出承诺时，承诺一经投邮， 立即生效，合同即告成立。 立即生效，合同即告成立。 • （2）“到达主义”（received the letter ） 到达主义” of acceptance）。大陆法中的德国法，在 ）。大陆法中的德国法 ）。大陆法中的德国法， 承诺生效的时间问题上采用了与英美法 不同的原则。 不同的原则。 • （3）过去，大陆法原则上采取“了解主 ）过去，大陆法原则上采取“ 义”（knowledge of the letter of acceptance），即不仅要求收到对方的意思表 ），即不仅要求收到对方的意思表 ）， 示，而且要求证明是否真正了解其内容 该意思表示才能生效。 时，该意思表示才能生效。
• 在这个问题上，英美法与大陆法，特别 在这个问题上，英美法与大陆法， 是德国法有很大的分歧。 是德国法有很大的分歧。两者的不同规 定表现为三种不同的主张: 定表现为三种不同的主张 （1）“投邮主义”（mail-box rule）。 ） 投邮主义” ）。 2） 到达主义” （2）“到达主义”（received the letter of acceptance）。 ）。 （3）“了解主义”（knowledge of the ） 了解主义” letter of acceptance。 。
（二）承诺 1.承诺的定义 承诺的定义 • 承诺，是指受要约人对要约的内容无条 承诺， 件接受的一种意思表示。要约一经承诺， 件接受的一种意思表示。要约一经承诺， 合同即告成立。 合同即告成立。
2、承诺的条件 、
（1）承诺必须由受要约人的作出 （2）承诺必须在要约的有效期内作出 （3）承诺必须与要约中的内容一致 实质性变更——视为还盘，非接受 视为还盘， 实质性变更 视为还盘 非实质性变更——若发价人未提出疑义，视为接受 若发价人未提出疑义， 非实质性变更 若发价人未提出疑义 实质性更改： 实质性更改： 《公约》中规定，对下列条件的更改即实质性更改 公约》中规定， 价格 付款 数量与质量 交货时间与地点 当事人赔偿责任范围 解决争议的方法 （4） 承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求 （5）在承诺时知晓这一要约
三、合同的分类
（一）根据合同是否涉 及合同之外的他人 （二）根据当事人是 否互负义务 （三）根据权利义务 是否存在对价
涉己合同 涉他合同 双务合同 单务合同 有偿合同 无偿合同（轻过失免责） 无偿合同（轻过失免责） 无名合同
（四）根据是否有名字 有名合同
（五）根据对合同形 是否有要求
要式合同 不要式合同 诺成合同 实践合同 主合同 从合同
（二）、西方两大法律体系关于合同的 ）、西方两大法律体系关于合同的 定义 • 德国民法典运用“法律行为”这个抽象 德国民法典运用“法律行为” 的概念，把合同纳入法律行为的范畴内， 的概念，把合同纳入法律行为的范畴内， 作为法律行为的一种。 作为法律行为的一种。 • 法国民法典中没有“法律行为”这个抽 法国民法典中没有“法律行为” 象的概念，而是运用“合意” 象的概念，而是运用“合意”（consensus）这个比较具体的概念。 ）这个比较具体的概念。 大陆法系合同概念的实质是： 大陆法系合同概念的实质是：当事人意 思一致
3.承诺生效的时间 承诺生效的时间 • 承诺从什么时候起生效，这是合同法中 承诺从什么时候起生效， 的一个十分重要的问题。 的一个十分重要的问题。因为根据西方 各国的法律，承诺一旦生效， 各国的法律，承诺一旦生效，合同即告 成立， 成立，双方当事人就承受了由合同所产 生的权利与义务。 生的权利与义务。
一、要约和承诺
（合同的意思表示 1.概念—要约是希望和他人订立合同的意思表示。 概念 要约是希望和他人订立合同的意思表示。 条件： 2、条件：
（1）要约必须表明要约人愿意根据要约中提出的条件与对 ） 方订立合同的意思。 方订立合同的意思。 （2）要约的内容必须明确、肯定。 ）要约的内容必须明确、肯定。 （3）要约必须传达到受要约人时才能生效。 ）要约必须传达到受要约人时才能生效。
5.要约的撤回和撤销 要约的撤回和撤销 撤回———要约未到达受要约人之前 撤回———要约未到达受要约人之前 ——— 撤销———已经到达后， 撤销———已经到达后，承诺之前 ———已经到达后 什么情况下要约不可撤销？ 什么情况下要约不可撤销？ 美国规定： 美国规定： 《公约》规定：P24 公约》规定：
• ＊大陆法和英美法基本一致，包括： 大陆法和英美法基本一致，包括： • 名称 价格 数量 品质或规格 • 付款方式、 交货日期地点 付款方式、争议的解决 等 • ＊ 但美国统一商法典更开放 • 公约》规定：货物名称、数量、 ＊《公约》规定：货物名称、数量、 价格三项 • 甲向乙发盘： 如：甲向乙发盘：可供贵厂一年生产 所需的全部铁矿石， 所需的全部铁矿石，价格按交货时伦敦 五金交易所价格计算
区分要约与邀约
• • • • 超市货架上的商品 拍卖人的首次开价 一则开价1600英镑出售一辆旧车的广告 一则开价 英镑出售一辆旧车的广告 开价15英镑 -----要约 开价 英镑 的 要约 出邀约---出邀约---— 出邀约 邀约 出邀约 出要约--------出要约
邀 约
4、要约的约束力 英美普通法：对要约人无约束力； 英美普通法：对要约人无约束力；美国有所修改 德国： ● 德国：对要约人具有拘束力 除非要约人在要约中注明有不受约束的词句 法国：认为要约人在其要约被受要约人承诺之前， ● 法国：认为要约人在其要约被受要约人承诺之前， 可以撤销，但须承担损害赔偿的责任。 可以撤销，但须承担损害赔偿的责任。 ●某些情况下，受要约人无论承诺与否，均应通知： 某些情况下，受要约人无论承诺与否，均应通知： 《日本商法典》和《德国商法典》规定P23 日本商法典》 德国商法典》规定P23
第二章 合同法
第一节 合同法概论
一、合同的概念与特征 （一）合同的概念 • 合同，是指有关当事人确定、变更或消 合同，是指有关当事人确定、 灭相互权利与义务关系的协议。 灭相互权利与义务关系的协议。 • 中国《民法通则》第58条规定 合同是 条规定:“合同是 条规定 当事人之间设立、 当事人之间设立、变更或终止民事关系 的协议。” 的协议。 • 中国新《合同法》第2条规定 本法所称 中国新 合同法》 条规定:“本法所称 条规定 合同是平等主体的自然人、法人、 合同是平等主体的自然人、法人、其他 组织之间设立、变更、 组织之间设立、变更、终止民事关系的 协议。 协议。”
4.承诺的撤回 承诺的撤回 • 撤回承诺是承诺人阻止承诺发生效力的 一种意思表示。 一种意思表示。承诺必须在其生效之前 才能撤回，其一旦生效，合同即告成立， 才能撤回，其一旦生效，合同即告成立， 承诺人就不得撤回其承诺。 承诺人就不得撤回其承诺。 • 英美法系不可以撤回 • 大陆法系可以撤回
案例分析
6.要约的失效 要约的失效
(1)拒绝要约的通知到达要约人 （明 拒绝要约的通知到达要约人; 拒绝要约的通知到达要约人 示拒绝和暗示拒绝） 示拒绝和暗示拒绝） (2)要约人依法撤销或撤回要约 要约人依法撤销或撤回要约; 要约人依法撤销或撤回要约 (3)承诺期限届满 受要约人未作出承诺 承诺期限届满,受要约人未作出承诺 承诺期限届满 受要约人未作出承诺; (4)当事人死亡或破产的 当事人死亡或破产的
（六）根据合同成立是否以 交付标的物为要件 （七）根据合同的主从关系
四、合同法的基本原则
1.平等原则 1.平等原则 2. 公平原则 3.自愿原则 3.自愿原则 4.诚实信用原则 4.诚实信用原则 5.合法与公序良俗原则 5.合法与公序良俗原则
第三节 合同的要件
合同成立需要具备的要素（要件） 当事人意思表达一致（要约承诺） 一、当事人意思表达一致（要约承诺） 二、必须有对价或约因 三、必须有订约能力 四、形式合法 五、内容合法 六、当事人意思表示真实
• A向B发出一项询电：“你愿意向我们 向 发出一项询电 发出一项询电： 出售巴布、赫尔笔吗？ 出售巴布、赫尔笔吗？------电告最低 电告最低 回电： 巴布。 价。”B回电：“巴布。赫尔笔最低现 回电 金价900英镑。”A立即发了一份加急 英镑。 金价 英镑 立即发了一份加急 电报：“我们同意按你方要求的900英 电报： 我们同意按你方要求的 英 镑价格购买巴布、赫尔笔” 镑价格购买巴布、赫尔笔”。后来因为 B拒绝提供巴布、赫尔笔而与 发生争 拒绝提供巴布、 拒绝提供巴布 赫尔笔而与A发生争 诉助于法院， 议。诉助于法院，请用学过的知识分析 一下。 一下。
• 英美法国家强调合同的实质在于当事人 所作的一种“许诺”或“允诺” （promise），和法律约束力
• 英美法系合同概念的实质是：当事 英美法系合同概念的实质是： 人意思一致+法律约束力 人意思一致 法律约束力
合同法律特征: 二、合同法律特征:
1.合同法调整的是平等主体之间的民事法律行 1.合同法调整的是平等主体之间的民事法律行 为。 2.合同是设立、变更、终止民事权利义务关系 2.合同是设立、变更、 合同是设立 的协议。 的协议。 3.合同的主体是自然人、法人、其他组织。 3.合同的主体是自然人、法人、其他组织。 合同的主体是自然人 4.合同是一种意思表示一致的民事法律行为 4.合同是一种意思表示一致的民事法律行为
3、要约的几种特例 、 （1）广告 普通广告 ） 悬赏广告 （2）交叉要约 合同不成立 ） （3）要约邀请与要约的区别 ）
要约引诱 或要约邀请， 又称为邀请要约 或要约邀请， 其目的虽然也是为了订立合同， 其目的虽然也是为了订立合同，但是它本身不是 一项要约，而只是为了邀请对方向自己发出要约。 一项要约，而只是为了邀请对方向自己发出要约。 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、 寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、 商品广告等为要约邀请。 商品广告等为要约邀请。