杨雄刑诉——带答案和解析版

4月23日晚19：30 刑诉核心考点：非法证据排除规则杨雄（新浪微博“刑诉杨雄”，/yangxiongbnu）引子刑诉真题（案例分析题）：专家观点：刑事诉讼法既有保障刑法实施的工具价值，又具有独立价值。

在刑事诉讼中，以刑讯逼供等非法方法收集证据，不仅违反法定程序，侵犯人权，而且往往导致证据虚假，发生冤错案件。

为此，《刑事诉讼法》及有关部门的解释或规定，完善了非法证据排除规则，发挥了刑事诉讼法的应有功效。

案情：花园小区发生一起入室抢劫杀人案，犯罪现场破坏严重，未发现有价值的痕迹物证。

经查，李某有重大犯罪嫌疑，其曾因抢劫被判有期徒刑12年，刚刚刑满释放，案发时小区保安见李某出入小区。

李某被东湖市公安局立案侦查并被逮捕羁押。

审讯期间，在保安的指认下，李某不得不承认其在小区他处入室盗窃3000元，后经查证属实。

但李某拒不承认抢劫杀人行为。

审讯人员将李某提到公安局办案基地对其实施了捆绑、吊打、电击等行为，3天3夜不许吃饭，不许睡觉，只给少许水喝，并威胁不坦白交代抢劫杀人罪行、认罪态度不好法院会判死刑。

最终，李某按审讯人员的意思交代了抢劫杀人的事实。

在此期间，侦查人员还对李某的住处进行了搜查，提取扣押了李某鞋子等物品，当场未出示搜查证。

案件经东湖市检察院审查起诉后，向东湖市中级法院提起公诉。

庭审中，应李某辩护人的申请，法庭启动了排除非法证据程序。

（2012/4/七）问题：1.本案哪些行为收集的证据属于非法证据？哪些非法证据应当予以排除？2.本案负有排除非法证据义务的机关有哪些？3.针对检察院的指控，东湖市中级法院应当如何判决本案？4.结合本案，简要说明刑事诉讼法对保障刑法实施的价值。

5.结合本案，简述非法证据排除规则的完善过程，阐明非法证据排除规则的诉讼价值。

答题要求：1.根据法律、司法解释规定及刑事诉讼法理知识作答；2.无本人观点或论述，照抄材料原文不得分；3.观点明确，逻辑清晰，说理充分，文字通畅；4.请按提问顺序逐一作答，总字数不得少于800字。

2015刑诉考前聚焦二小时（不定项选择题）杨雄1、以下关于我国刑事诉讼法的说法，不正确的是：（）A．在当事人主义审判模式基础上，吸收了职权主义的诉讼制度B．实行实体真实主义为主、正当程序主义为辅的诉讼目的C．实行公诉独占主义，兼采起诉法定主义和起诉便宜主义D．逐步确立证据裁判原则，全面认可自由心证原则E．全面体现直接言词原则和集中审理原则F．我国推进以审判为中心的诉讼制度改革，强调在实体意义上定罪权属于法院；法院裁决的作出必须以“审判”的方式进行2、张某（19岁）故意伤害（重伤）李某（15岁），被检察院提起公诉，张某的父亲张大作为张某的辩护人参加诉讼，李某的父亲李大也参加诉讼，下列关于该案的说法，不正确的是：（）A、张某、李某、张大、李大均可以委托诉讼代理人，张某、李某、张大有权申请“有专门知识的人”出庭B、张某、李某、张大、李大均对第一审判决均享有独立的上诉权C、张某、李某、张大均有权申请法院排除非法证据，提出量刑意见D、张某、李某、张大、李大均有权对该案生效的裁判提出申诉3、以下关于辩护的说法，不正确的是：（）A、胡某贪污100万元，其犯罪情节恶劣，在侦查期间被指定居所监视居住，胡某委托的律师张某会见胡某时，需经侦查机关许可。

若侦查机关许可，应当在48小时内安排会见B、王某故意杀人案，可能判死刑，在侦查终结前、审查批捕、审查起诉、死刑复核阶段，均应当听取王某的辩护律师的意见，并且应当讯问王某。

若该案的第二审不开庭审理，第二审法院及其同级检察院也应当听取辩护律师的意见和讯问王某C、邱某为境外非法提供国家秘密案，可能判处无期徒刑，侦查机关在侦查该案时，邱某委托的王律师有权为王五申请变更强制措施，向侦查机关了解当时已查明的该罪的主要事实，提出意见。

王律师向邱某核实证据以及查阅该案的案卷材料，应经侦查机关许可D、聋哑人令某故意伤害案，公安机关通过法律援助机构为其指派律师李某为其辩护。

李某得知令某无需追究刑事责任、令某的哥哥曾强奸同村妇女未被追究刑事责任，其应将这些信息告知司法机关。

刑事诉讼法历年经典一、重点突出二、突出考查非典型现象某法院决定开庭审理张某贪污案，被告人张某在开庭前突发心脏病死亡。

该法院应当如何处理？（2005/2/22，单选）A 裁定撤销案件B 宣告被告人张某无罪C 裁定终止审理D 退回起诉的人民检察院处理【答案】C考点2：不起诉（2008 年共考 4 题）2、下列哪一案件，在作出不起诉决定时由检察长决定？（2008/2/37，单选）A．犯罪嫌疑人甲涉嫌故意伤害罪，经鉴定，被害人受到的伤害为轻微伤B．犯罪嫌疑人乙涉嫌故意伤害罪，经鉴定，被害人受到的伤害为轻伤，但情节轻微，且被害人希望不追究乙刑事责任C．犯罪嫌疑人丙涉嫌非法侵入住宅罪，经查明，丙是因为受到野猪追赶被迫闯入被害人住宅，属于紧急避险D．犯罪嫌疑人丁涉嫌偷税罪，案件经过一次退回补充侦查，仍事实不清，证据不足【答案】A考点3：审理程序中特殊情形的处理1、法庭在审理被告人某甲入室盗窃案的过程中发现，某甲在实施犯罪过程中，为逃避抓捕曾以暴力伤害被害人。

关于法院的做法，下列哪一选项是正确的？（2008/2/31，单选）A．建议检察机关补充侦查B．建议检察机关变更起诉C．建议检察机关撤回起诉D．应当自行补充侦查【答案】B三、理论性增强近年来司法考试题已经不是仅仅满足于对法条的记忆，而是更加重视对法条的理解和运用。

近几年的刑事诉讼法考题最突出的特点是加强了理论上的难度，加强理论性恐怕是未来程序法命题的一种趋势。

这主要体现在对刑事诉讼原理、原则以及证据制度之上。

1、刑事诉讼原理、原则下列关于刑事诉讼中程序公含义表述哪一项不确？（2005/2/21，单选）A 诉讼参与人诉讼能充分有效地参与B 程序违法能到救济C 刑事诉讼程序能到遵守D 刑事诉讼判决结符合事实真相【答案】D2、证据制度（1）证合法性某银行被盗，侦查机关将沈某确定为犯罪嫌疑人。

在进行警犬辨认时，一"功勋警犬"在发案银行四处闻了闻后，猛地扑向沈某。

杨雄刑诉答疑20问，解决你80%的困惑！如此能量满满的干货1老师五种强制措施之间的联系总是搞不清，希望老师梳理一下拘传：未被羁押的犯罪嫌疑人，强制到案，是独立的强制措施；取保候审VS逮捕：不符合一般逮捕的刑罚要件和社会危险性要件，出于人道主义考虑，可能超期羁押的，可能判处徒刑以下刑罚的，予以取保候审；监视居住VS取保候审：符合取保候审的条件，提供不了保证人，交不了保证金的，可以监视居住；监视居住VS逮捕：符合逮捕的条件，同时具备了5种情形（患有严重疾病、生活不能自理，怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女，系生活不能自理的人的唯一扶养人，因为案件的特殊情况或者办案需要，羁押期限届满、案件尚未办结），出于人道主义考虑，予以监视居住。

监视居住VS指定住所监视居住：符合监视居住的条件，无固定住处，涉嫌危害国家安全、恐怖活动犯罪有碍侦查经上一级公安机关批准，可以在指定居所执行。

取保候审、监视居住期间，违反规定，需要逮捕的，可以先行拘留；拘留不是逮捕的必经程序。

2某市公安局对王某故意杀人案移送市检察院审查起诉，如果市检察院发现市公安局遗漏了同案犯冯某，则应当要求市公安局补充移送审查起诉；对于犯罪事实清楚,证据确实、充分的，市检察院也可以直接提起公诉。

检察院发现漏人漏罪，可以退回公安也可以自行侦查，为什么是正确的？发现漏人、漏罪，可以退回公安机关，也可以自行侦查；要求补充移送审查起诉，两种处理方式都可以。

3大陆法系采用实体真实的诉讼构造，英美法系采用的是正当程序的诉讼构造，这个说法对吗实体真实、正当程序是诉讼目的，诉讼构造是纠问式诉讼、当事人主义诉讼、职权主义诉讼、混合式诉讼。

大陆法系是职权主义诉讼构造，英美法系是当事人主义诉讼构造。

4张某（17岁）故意伤害李某（19岁）案件中，检察院对张某作出不起诉决定，李某不服该不起诉决定，只能向上一级检察院申诉，不能像法院提起自诉，为什么是错误的？被害人对法定不起诉、酌定不起诉、证据不足不起诉的，可以申诉也可以自诉。

21、以下关于技术侦查适用程序，表述不正确的是：（）A.检察院在立案后,对于涉案数额在50万元以上、采取其他方法难以收集证据的重大贪污、贿赂犯罪案件以及利用职权实施的严重侵犯公民人身权利的重大犯罪案件, 既可以决定适用技术侦查措施，也可以执行技术侦查措施B.技术侦查措施批准决定自签发之日起6个月以内有效。

对于复杂、疑难案件，期限届满仍有必要继续采取技术侦查措施的，经过批准，有效期可以延长，每次不得超过3个月C.对涉及给付毒品等违禁品或者财物的犯罪活动，公安机关根据侦查犯罪的需要，可以依照规定实施控制下交付D.为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人决定，可以由有关人员隐匿其身份实施侦查22、以下关于技术侦查措施的说法，表述正确的是：（）A.侦查人员对采取技术侦查措施过程中知悉的国家秘密、商业秘密和个人隐私，应当保密B.对采取技术侦查措施获取的与案件无关的材料，必须及时返还C.采取技术侦查措施收集的材料在刑事诉讼中可以作为证据使用。

对于采取侦查措施收集的材料，应当由审判人员在庭外对证据进行核实D.采取技术侦查措施收集的材料作为证据使用的，批准采取技术侦查措施的法律文书应当附卷，辩护律师可以依法查阅、摘抄、复制，在审判过程中可以向法庭出示23、下列关于补充侦查，不正确的说法有（）A.甲涉嫌抢夺罪，某市公安局侦查终结后移送该市检察院审查起诉。

某市检察院审查后，将该案交该市某区检察院审查起诉。

某区检察院审查后认为需要退回公安机关补充侦查。

某区检察院应当通过某市检察院退回某市公安局B.乙涉嫌敲诈勒索一案，检察院认为该案事实不清、证据不足，依法自行补充侦查，在补充侦查过程中，乙突发心脏病死亡，检察院应当作出不起诉决定C.丙涉嫌故意伤害一案，某法院合议庭在审理过程中，发现被告人丙可能有自首、坦白、立功等法定量刑情节，而检察院移送的案卷中没有相关证据材料的，遂建议提起公诉的检察院补充侦查D.丁故意杀人案法庭审理过程中，丁揭发他人犯罪行为或者提供重要线索，检察院认为需要进行查证的，可以建议补充侦查。

2012年尚德刑诉案例讲义杨雄（pkuyx@）专题一管辖【案例一】武某在某地从事实验、保藏传染病菌种的工作，因违反国务院卫生行政部门的有关规定，造成传染病菌种扩散，构成犯罪，S市D区检察院于2009年4月7日对其予以立案侦查，并于同日由公安机关执行逮捕。

由于案情较为复杂，因此在法定侦查羁押期限内未能完成侦查工作。

同年6月3日向本院审查逮捕部门提请延长羁押期限，经S市D 区检察院检察长批准，决定延长羁押期限1个月。

在侦查过程中，武某提出本案侦查人员赵某是自己的邻居，向来关系紧张，申请其回避。

在检察长决定回避之前，赵某退出该案的侦查工作；检察长决定其回避之后，为公正起见，赵某将其收集的证据材料直接销毁。

同时，侦查人员对武某的住处进行了搜查，在搜查时，因情况紧急未用搜查证。

由于没有女侦查人员在场，所以由男侦查人员对武某妻子的身体进行了搜查。

搜查结束时，侦查人员要求武某妻子在搜查笔录上签名时遭到拒绝，侦查人员就此结束搜查活动。

本案经侦查、审查起诉后，S市D区检察院向S市D区法院提起诉讼，向S市D区法院提交了起诉书、证据目录和证人名单。

S市D区法院经审查后认为缺少证据材料，遂决定退回S市D区检察院，要求补充材料。

S市D区检察院补充材料重新起诉后，S市D区法院予以受理并决定公开审理。

在庭审过程中，S市D区法院发现武某涉嫌在S市B区实施一起绑架致人死亡的犯罪，于是，S市D区法院报请S市中级法院指定管辖，S市中级法院在审查后指定S市B区法院审理该案件，S市B区法院经过审理，判处以传染病菌种扩散罪和绑架罪，判处武某死刑立即执行，剥夺政治权利终身。

问题：本案中刑事诉讼程序有何不当之处？并说明理由。

[答案与解析]1．本案不应由某区检察院立案侦查。

非国家工作人员实施的犯罪应属于公安机关立案侦查的范围。

因为：《高检规则》第8条规定，人民检察院立案侦查贪污贿赂犯罪、国家工作人员的渎职犯罪、国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪案件。

2011年新起点预热班刑诉法讲义（刑事诉讼法36表）杨雄（pkuyx@）2011年司法考试刑事诉讼法考点明细表章节共计分值考查细目基本原则0刑事诉讼主体0管辖 4 立案管辖（1分）；检察院立案侦查的案件范围（2分）；交叉管辖（1分）；回避 1 回避的程序（1分）辩护与代理 1 辩护人与诉讼代理人的区别（1分）证据24 证据的法定种类（1分）；证据的理论分类（1分）；证明对象（1分）；证明标准、证据的运用规则（21分）强制措施 3 取保候审期间应遵守的规定（2分）；强制措施的变更（1分）附带民诉 2 附带民事诉讼程序（2分）期间、送达 1 审理期限的计算（1分）立案0侦查程序 4 鉴定与鉴定人（2分）；通缉（1分）；辨认（1分）审查起诉程序 5 刑事起诉制度（2分）；审查起诉程序（1分）；侦查监督(2分) 审判概述 5 公开审判原则（1分）；集中审理原则（2分）；合议庭（2分）一审程序8 公诉案件庭前审查后的处理（2分）；审判阶段的补充侦查（1分）；自诉案件和附带民事诉讼案件的调解（2分）；被告人认罪案件审理程序（2分）；刑事判决与裁定的区别（1分）二审程序 3 上诉不加刑原则（1分+2分）死刑复核程序 1 死刑立即执行裁判的复核程序（1分）审判监督程序 1 提起审判监督程序的主体和权限（1分）执行程序 6 死刑立即执行裁判的执行（2分）、无期徒刑和剥夺政治权利的执行（2分）；财产刑的执行（2分）未成年人刑事案件诉讼程序2 未成年人刑事案件的审查批捕程序（2分）涉外刑事诉讼程序 2 涉外刑事诉讼程序的适用范围（2分）一、刑事诉讼法的基本原则★★★具有法定情形不予追究刑事责任（刑诉法第15条）（表－1）阶段情形立案侦查审查起诉审判情节显著轻微，危害不大，不认为是犯罪不立案/不受理撤销案件不起诉宣告无罪犯罪已过追诉时效期限的不立案/不受理撤销案件不起诉终止审理经特赦令赦免的不立案/不受理撤销案件不起诉终止审理告诉才处理的，没有告诉或者撤回告诉不受理————终止审理犯罪嫌疑人、被告人死亡的不立案/不受理撤销案件不起诉终止审理或者宣告无罪其他免予刑事责任的不立案/不受理撤销案件不起诉终止审理二、刑事诉讼主体★★诉讼参与人（专门机关以外的人）（刑诉法第82条）（表－2）三、管辖1．下列哪些案件应当由检察院立案侦查？（2010年试卷二第66题，多项选择题）答案：BCDA ．骗取出口退税案B ．徇私舞弊不征、少征税款案C ．隐瞒境外存款案D ．阻碍解救被拐卖、绑架妇女、儿童案★★★人民检察院直接受理的刑事案件（《高检规则》第8条）（表－3）种类（四种）具体罪名和特征①贪污贿赂罪 行贿罪和介绍贿赂罪的主体为一般主体，其他罪均为特殊主体。

1、关于我国刑事诉讼中认罪认罚相关制度的表述，正确的是：（）A、在我国的简易程序中，被告人必须认罪而且同意检察院提出的量刑建议B、在被告人认罪认罚的案件中，若基本事实清楚，基本证据确实、充分，可认定被告人有罪C、认罪认罚从宽制度既包括实体上从宽处理，也包括程序上从简处理D、追缴、被告人退赔的情况，需运用证据证明，可以作为量刑情节考虑E、侦查人员在讯问犯罪嫌疑人的时候，可以告知犯罪嫌疑人如实供述自己罪行可从宽处理的法律规定F、只有在犯罪嫌疑人、被告人向被害人赔偿损失后，才可适用“当事人和解的公诉案件诉讼程序”~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ 答案：CDA不需要同意量刑建议B犯罪事实清楚、证据确实充分E应当告知F还可以赔礼道歉2、以下关于我国刑事诉讼法的说法，不正确的是：（）A．在犯罪控制的审判模式基础上，吸收了当事人主义的诉讼制度B．实行实体真实主义为主、正当程序主义为辅的诉讼目的C．实行公诉独占主义，兼采起诉法定主义和起诉便宜主义D．逐步确立证据裁判原则，全面认可自由心证原则~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ 答案：ABCDA我国在职权主义审判模式的基础上，吸收了当事人主义的因素，朝着控辩审判模式发展B惩罚犯罪、保障人权并重C公诉独占主义意味着只能公诉，我国是公诉为主、自诉为辅；后半句正确D前半句正确，我国无自由心证3、关于我国刑事审判程序的说法，正确的是：（）A、全面体现了直接言词原则和集中审理原则B、第二审法院发现第一审裁判违反法定程序，可能影响公正审判，应当发回重审。

这一规定体现了刑事审判的程序性特征和诉讼程序的独立价值C、加强庭审的实质化和实现有效辩护，有助于推进以审判为中心的诉讼制度改革D、“让审理者裁判、由裁判者负责”这一做法，体现了审判的亲历性和司法责任制~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~~ 答案：BCDA都未全面体现4、小甲（19岁）故意伤害（重伤）小乙（15岁），被检察院提起公诉，小甲的父亲大甲作为小甲的辩护人参加诉讼，小乙的父亲大乙也参加诉讼，丙系该案的证人。

2011杨雄刑诉冲刺155题第一部分选择题（不定项选择）（共155题）1、依据刑事诉讼一般理论，下列主体中，谁是承担辩护职能的当事人？( B )A、自诉案件被告人的近亲属不是当事人B、犯罪嫌疑人C、辩护人不是当事人D、被告人的法定代理人不是当事人2、我国《刑事诉讼法》第3条规定，人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼，必须严格遵守本法和其他法律的有关规定。

按照这一原则的要求，下列哪些行为不属于违法行为?(AD)A.某人民检察院根据侦查需要查询、冻结了犯罪嫌疑人的汇款、存款B.某人民法院在审理一起附带民事诉讼案件时，对附带民诉被告人的存款账户进行冻结（可查封扣押，不可冻结）C．某人民法院在审理张某故意杀人案时，为了对控辩双方向法庭提交的证据进行核实，搜查了被告人的别墅，井对其存款账户进行冻结（勘验检查扣押鉴定查询冻结，无搜查）D.某人民法院在对一起单位犯罪案件进行审判过程中，为了保证判决的执行，先行扣押该单位的一辆小轿车、冻结被告单位的存款账户（扣押冻结担保，无查封）3、某市检察院反贪局侦查人员小王在侦查一起受贿案件时，犯罪嫌疑人小丁认为其曾与小王有仇隙，故申请小王回避。

下列关于该案的表述，正确的有(CD)A. 小丁无权申请小王回避当事人有权B．小王的回避应由检察委员会决定检察长C. 小王在同避决定作出前，不能停止对案件的侦查D．小王在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效，由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定4、我国刑事诉讼法规定，人民法院审判第一审刑事案件应当公开进行，但是在司法实践中，有很多案件却存在许多特殊的情形，应当不公开审理，下列关于不公开审理的论述中正确的是( C )A、甲为某地中学三年级的学生，在其十八岁生日的当天晚上用匕首将同学捅死，人民法院对甲一审不应当公开审理（审判时已满18，应当公开）B、乙被强奸一案一审人民法院依法决定不公开审理，则除了法院的工作人员外其他任何公民都不得旁听（个人隐私案件，任何人均不得旁听）C、丙对被告人侵犯自己公司商业秘密一案向一审人民法院提出申请，要求法庭不公开审理，经核实确实涉及商业秘密，则人民法院对此案应当决定不公开审理D、丁犯泄漏国家秘密罪被人民检察院提起公诉，则一审人民法院应当对丁不公开审理和宣判（国家秘密案件，审理应当不公开，宣判一律应公开）5、赵某在某商场偷到张某的钱包，即用钱包中的信用卡到ATM自动提款机，将款项提出，因提款数额受限，当天仅取出其中的5000元；第2天甲又准备再次提款时被抓获。