工程中分包、转包、内包、挂靠之间的区别

1 总包总包是指建设单位将一项工程全部发包给一个承包人完成，承包人按照合同规定的设计文件包工包料，保证质量，按期完工交付使用。

承包人通过工程师（业主的委托人）对业主负责并承担合作合同所规定的一切经济、法律责任。

总包项目一般适用于工程规模小、技术难度低的工程项目。

2 分包分包是指总包人（具有总承包资格的单位），对其合同内的一个工程项目分为若干分项目，将其中不重要的部分通过书面合同形式并经业主同意，委托给其他有资格的专业承包商（分包人）实施的活动。

由发包人直接确定（通过招标或指定）分包人的分包，称为指定分包。

给若干承包人。

分包人对合同规定的承包部分项目向总包人全面负责，与总包人一同就分包部分向发包人承担连带责任。

分包适用于专用性较强、分包人在这方面有一定优势的项目，在大中型项目中很常见。

3 转包我国法律规定，转包是指工程承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，未获得发包方同意，以赢利为目的，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以及以分包的名义分别转给其他单位承包并不对所承包工程的技术、管理、质量和经济承担责任的行为。

我国《建筑法》规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包4 挂靠企业和个人（以下简称挂靠方），挂靠有资质的企业（以下简称被挂靠方），承接经营业务，被挂靠方提供资质、技术、管理等方面的服务，挂靠方向挂靠企业上交管理费的行为，是挂靠行为。

挂靠经营行为实质是承包承租经营行为。

若挂靠方以被挂靠方名义对外经营，由被挂靠方承担相关的法律责任；挂靠方的经营收支全部纳入被挂靠方的财务会计核算；挂靠方和被挂靠方的利益分配以被挂靠方的利润为依据；挂靠方与被挂靠方的结算属于内部承包经营行为。

“挂靠”，即所谓“企业挂靠经营”，就建筑业而言，是指允许一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为。

终于把建设工程中的《转包、内包、分包、挂靠》的区别弄明白了建设工程中发包、承包、分包、转包、内包、挂靠是工程中一个很普遍的工程现象和常见的法律问题，也是大家经常遇到或者听到的问题。

很多人把这几者的关系容易给整混淆。

因此，今天主要针对“三包一靠”的法律问题进行简单区别。

一、转包与内包的区别1、转包是非法的建设行为，内包是合法的经营手段。

2、转包的对象是转包人之外的“他人”或“第三人”；内包的对象则是承包人的内设机构或分支机构。

3、转包情况下，转包人不对工程进行管理；内包情况下，承包人要对工程进行管理并承担责任。

二、分包与转包的区别1、分包可以是合法的，也可以是违法的；转包不管哪种形式的转包都是违法的。

2、合法分包的内容是除主体结构施工外的部分工程分给具有相关资质的单位或者公司。

3、转包的内容是承接的全部工程。

4、合法分包的情况下，承包人要对分包工程进行现场管理；转包的情况下，转包人则不对工程进行管理。

5、合法分包情况下，需要分包工程承包人具有资质才是有效的；转包情况下，无论转承包人是否具有资质，都是无效的。

6、二次分包属于违法分包，肢解分包则名为分包实为转包。

三、转包与挂靠的区别1、在对外关系表现上的区别：转包在对外关系的表现形式上存在两个独立的关系，即转包人与发包人的关系、转包人与转承包人的关系。

2、挂靠关系中，因为是属于借名行为，一般在对外关系上表现为发包人与被挂靠人之间的关系。

3、转包关系下，转承包人一般是以自己名义进行活动；挂靠关系下，挂靠人一般以被挂靠人的名义进行活动。

转包关系中，转包的对象可以是有资质的单位，也可以是无资质的单位还可以是个人；挂靠关系中，挂靠人一般是无资质或资质条件不够的单位或个人。

到这里大家应该对转包、内包、分包、挂靠有了一定的了解，希望各位投标人严格按照投标法律法规来进行投标。

工程转包、挂靠、专业分包和劳务分包的辨析在建筑工程领域，有几种常见的合同形式，包括工程转包、挂靠、专业分包和劳务分包。

这些合同形式在合同性质、合同主体、合同内容和责任等方面都有所不同。

本文将对这几种合同形式做一个辨析。

1. 工程转包工程转包，简单来说，就是承包商把自己已经获得的工程全部或部分转包给第三方承包商，第三方承包商就负责完成这部分工程。

工程转包有时也叫做整包转包，通常发生在主承包商为了降低自己的风险和增加收益而转包给其他小的承包商。

这种方式通常需要事先获得业主同意，在合同中明确规定转包关系，并承担相应的法律责任。

工程转包是一个相对较为复杂的合同形式，需要涉及多个承包商之间的权利义务关系。

常见的问题包括：•对业主来说，若承包商进行工程转包，业主在主承包商和转包承包商之间需要承担更多的风险，并且也可能会增加对工程的监管难度。

•对承包商来说，工程转包可能导致责任不清、项目监管不易、施工进度受到干扰等问题。

2. 挂靠挂靠是一种把个人或企业的业务转移到其他机构上，以在新的机构名义下进行经营的形式。

在建筑工程领域，挂靠一般指施工企业挂靠其他总承包资质企业，以承接其无法承接的重大工程项目。

挂靠合同通常由双方签署，分为主合同和挂靠合同。

主合同由总承包企业和业主签订，规定了工程实施方式、合同价款、保证金等内容。

挂靠合同由挂靠企业和总承包企业签订，规定了双方权利义务、挂靠期限等内容。

挂靠优势在于对挂靠企业而言，完善了自身资质体系，增强了项目争取的实力；对总承包企业而言，可以大大拓展其业务范围。

但是需要注意的是，挂靠同样存在一些法律风险，例如在责任分配、款项拨付上的问题。

3. 专业分包专业分包指在建筑工程项目中，主承包商按照专业分工的方式，将某些施工专业交给特定的分包企业执行，例如，管道、电气、地面装饰等专业。

专业分包适用于一些较大的工程项目，不仅减轻了主承包商的施工负担，还可以在相应专业领域中挖掘先进技术和管理经验。

工程建设中的发包、承包、分包、转包、内包、挂靠是实务中一个非常普遍的工程现象和常见的法律问题。

对这几个问题的正确理解和把握是正确处理工程实务的基础。

但由于每个工程项目的实际情况不同、实务操作中的形式各异，这几者的关系不好把握，容易引起混淆，特别是关于分包、转包、内包、挂靠这“三包一靠”的法律问题更是观点不一。

一、“三包一靠”的法律含义1、分包根据我国《建筑法》、《合同法》、《建设工程质量管理条例》等法律性规定，分包是承包人承包工程后，将其承包范围内的部分工程交由第三人完成的行为。

分包是法律允许的行为，合法的分包不为法律所禁止。

分包从内容上分为专业工程分包和劳务分包；从法律效力上分为合法分包和违法分包。

这两种分类情况在工程实务中尤其重要，需要重点把握。

1.1 专业工程分包与劳务分包根据《建筑业企业资质管理规定》，建筑业企业资质序列分为施工总承包、专业承包、劳务分包。

根据这一规定，分包的内容分为专业工程的分包（工程实务中又叫“工程分包”）和劳务作业分包（工程实务中又叫“劳务分包”）。

两种分包形式都需要具有相应资质且必须在资质等级许可范围内从事活动。

工程分包和劳务分包的法律区别是分包内容是否指向分部分项工程、是否计取工程款，掌握二者的区别有利于认识分包的法律效力。

1.2 合法分包与违法分包根据分包是否符合法律规定，可以分为合法分包和违法分包。

合法分包是法律允许的、有效的；违法分包是法律禁止的、无效的。

根据《建设工程质量管理条例》第78条第2款的规定，违法分包主要是指以下情形：（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；（四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。

以上是法律对违法分包的界定，根据以上法律规定，违法分包的法律特征是：1）分包给不具备资质的单位；2）未经约定或认可的分包；3）将主体结构施工分包；4）二次分包。

工程转包和分包的区别有哪些工程建设中的发包、承包、分包、转包、内包、挂靠是实务中一个非常普遍的工程现象和常见的法律问题。

对这几个问题的正确理解和把握是正确处理工程实务的基础。

那工程转包和分包的区别有哪些呢？接下来由我为大家带来关于此问题的分析，欢迎阅读。

一、工程转包与分包的区别有哪些1、主体不同转包发生在总承包人和转承包人之间；分包则发生在总承包人与分包人之间。

2、对象不同转包的对象是施工合同的全部工程；分包仅指主体工程外的分部分项工程，是发包合同中一部分。

3、合同效力不同转包属于法律法规所明确禁止的无效行为；违法分包为法律所禁止，而建设工程总承包合同中明确有约定了可以分包或者经建设单位认可的分包属合法行为。

由于建设工程项目转包是法律绝对禁止的，因此存在转包情形的建设施工合同无效。

但存在违法分包情形并不直接导致建设施工合同无效。

根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条、第五条规定，虽然建设工程发包人将工程项目发包给超越资质等级的承包人，属于违法分包导致建设施工合同无效的情形，但只要承包人在建设工程竣工验收前取得相应的资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。

由此可知，违法分包并不直接导致建设施工合同无效。

此外，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第四款，当存在建设工程转包、违法分包情形的，发包人均可请求解除合同（此处的合同应是发包人与非法转包人或违法分包人签订的合同）。

由此产生的是法定合同解除权，但解除之前的合同仍然有效。

4、对应的义务不同转包合同中，总承包人不履行建设工程合同全部义务，不履行施工、管理、技术指导等责任；而分包合同中，总承包人成立项目部，派出专业技术人员对分承包人的工作内容进行监督、管理和指导。

二、违法转包和非法转包的法律后果由于转包容易使不具有相应资质的承包者进行工程建设，以致造成工程质量低下、建设市场混乱，所《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

建筑项目内部承包协议与挂靠的区别在建筑行业中，内部承包协议和挂靠是两种常见的合作方式。

虽然它们都是为了完成建筑项目而达成的合作协议，但是在具体的操作方式和法律效应上有所不同。

以下将分别从内部承包协议和挂靠的定义、特点、优缺点以及法律风险等方面进行比较，以便于大家深入了解这两种合作方式的区别。

内部承包协议是指建筑公司或者承包商在建筑项目中，将部分工程（如某个专业的施工）交由其他公司或个人来承包，这种协议通常在项目内部达成，不对外公开。

内部承包协议的特点是合同密度高，双方合作默契度强，一般情况下合作双方都有一定的长期合作基础。

内部承包协议的优点是可以根据建筑项目的具体情况进行灵活调整，双方合作更加紧密，有助于提高工程进度和质量。

然而，内部承包协议也存在一些缺点，比如容易出现合同漏洞，一旦发生纠纷，难以维护双方的合法权益。

挂靠是指一家建筑公司或者承包商与另一家企业或个人签订协议，前者将项目的整体施工和管理权委托给后者，主要以名义挂靠的形式出现。

挂靠的特点是合同公开，监管相对规范，适用范围广泛。

挂靠的优点是可以借助挂靠方的资源和经验来完善项目，提高效益和成本控制能力。

然而，挂靠也存在一些缺点，比如可能会降低建筑公司的整体实力和声誉，一旦挂靠方出现问题，可能会对整个建筑项目造成影响。

在法律层面上，内部承包协议和挂靠也有一定的区别。

内部承包协议一般在项目内部进行，合同内容一般较为灵活，更加侧重于双方间的信任和合作。

而挂靠属于公开性合作方式，双方合作的内容更为规范，法律风险相对较低。

因此，在选择合作方式时，建筑公司或者承包商需要根据自身的实际情况和项目需求来选择合适的合作方式，以确保项目顺利进行，并且降低法律风险。

综上所述，建筑项目内部承包协议和挂靠在操作方式和法律效应上存在一定的区别。

合作双方在选择合作方式时应该根据项目的实际情况和自身的需求来进行综合考虑，并谨慎选择合适的合作模式，以确保项目的顺利进行和双方的合法权益得到保障。

常识：工程中分包、转包、内包、挂靠的定义和法律含义在工程施工中，分包、转包、内包和挂靠是非常常见的形式。

这些形式在合同签订、项目实施、资金支付、费用核算等方面都有着不同的影响。

在本文中，我们将详细介绍这些形式的定义和法律含义，以便了解其作用和注意事项。

分包分包是指主包方将原合同下属的一部分或全部工程，委托给其他承包方（即分包方）执行。

分包是在主承包方已经中标的情况下，主合同履行者将部分工程执行权授权给其他承包方完成，以期完成工期、保质保量等合同约定的工作。

在分包过程中，主包方与分包方通常会签订分包合同，明确分包方的职责和权利、分包工程内容与报价、工期、质量要求等。

主承包方根据分包合同约定向分包方支付费用，分包方所属的工程量在总合同价决定确定之后。

转包转包是指分包方在履行其与主包合同下的工程过程中，将分包任务委托给其他承包方完成的行为。

转包是指合同履行中，原承包方与下级承包方签订一个委托关系，让下级承包方在原承包方的合同工程中取代原承包方继续承担原合同工程的全部或部分工作范围。

对于主包方而言，转包可能会出现质量、工期、费用等问题，因此，转包一般受到一定的限制禁制。

在很多国家，轻易的转包势必会被视为违约行为。

内包内包是指由主包方和其下属非全资企业（或合资、合作企业等）组成的内部联合体，以该内部联合体名义向业主承包全部工程。

其属于全国唯一认可的建筑工程承包模式。

在内包模式下，主包方、子公司、合资公司、合作伙伴等均承担工程承包风险，减少私人承包商参与，提高业主对工程承包方的管理和约束。

同时，主包方在内包模式下还可以有效规避税负问题。

挂靠挂靠是指根据国家有关建筑工程法规，在已经获得建筑工程承包资质的企业，为申请建筑工程施工许可证的开发商或施工单位提供相关手续的服务。

传统意义上的挂靠已经被国家禁止，现在的挂靠大多出现在工程建设质量和监理方面，即承包者可以将监理的岗位挂靠到监理单位上，以规避风险。

法律含义根据《中华人民共和国建设工程质量管理条例》的有关规定，承包单位与分包单位应当注重诚信，尊重多方合法权益，不存在欺诈欺行、强行摊派、哄抬投标价、强制分包、恶意提供虚假信息或者违法转包等违反诚信原则的行为。

建设工程施工转包与挂靠区别对于工程建设项目一般都是进行承包的，但在进行承包之后施工单位也是可以将部分的工程项目进行分包的，但是不能进行转包，很多人对工程转包和挂靠不是很了解，那么，建设工程施工转包与挂靠区别是咋样的？下面就跟着我一起来详细的了解一下吧。

一、建设工程施工转包与挂靠区别首先，二者具有主体上的相似性，即都存在名义上的承包人和实际施工人。

虽然转包的认定不以接受转包方没有相应资质为条件，但事实上在转包的情形下，实际施工人几乎都是没有相应资质的，和挂靠人的情况完全一致。

其次，二者具有人事上的相似性。

由于不管是转包还是挂靠，工程都由实际施工人负责，也就使得工程管理也由实际施工人来掌控，实践中往往均表现为管理人员与名义承包人之间没有劳动关系，是由实际施工人派驻的，而这里的实际施工人是认定为接受转包人还是挂靠人，并不能从人事关系本身判断。

再次，二者具有财务上的相似性。

转包人与接受转包人之间，以及被挂靠人和挂靠人之间，都是相对独立的经济主体，都不可避免地存在账目上的独立核算。

而且不论是转包还是挂靠，发包人往往对此并非不知情，也普遍存在发包人与实际施工人之间的款项支付关系。

此外，接受转包人和挂靠人作为实际施工人，都存在以自己名义直接对外发生诸如购买建材等财务关系的情况。

最后，二者具有利润形式的相似性。

虽然转包人的利润通过差价实现，而被挂靠人的利润则通过诸如管理费等各种名目实现，但二者往往均表现为工程价款的一个固定比例。

由于转包和挂靠都需要合法的外衣，比如签订所谓内部承包合同，所以这种利润性质其实很难通过合同文本判明。

虽然转包与挂靠在区分上存在上述困难，但二者的区分具有重要的现实意义，因为二者的法律后果不尽相同。

二、工程挂靠怎么认定１、没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的；２、有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的；３、专业分包的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的；４、劳务分包的发包单位不是该工程的施工总承包、专业承包单位或专业分包单位的；５、施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同；６、实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系，或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致，又不能进行合理解释并材料证明的；７、合同约定由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备，由其他单位或个人采购、租赁，或者施工单位不能有关采购、租赁合同及发票等证明，又不能进行合理解释并材料证明的。

建筑项目内部承包协议与挂靠的区别
建筑项目内部承包协议与挂靠在建筑行业中是两种不同的合作形式，它们有着各自独特的特点和作用。

首先，内部承包协议是指由建筑项目的主承包商与其他承包商签订的合同，用于将项目中的某些工程或专业分包给其他承包商来完成。

内部承包协议通常包括工程量清单、工程质量要求、工期安排、支付方式等内容，主承包商与分包商之间的权利和义务都在合同中有明确规定。

内部承包协议的特点是分包商与主承包商直接签订合同，分包商对主承包商负责，主承包商对业主负责。

而挂靠则是指一个未取得相应施工资质的个人或企业，通过与具有相应资质的建筑施工企业签订挂靠协议，以挂靠企业的资质来承揽工程项目。

在挂靠关系中，挂靠方承担了一定的责任，同时也受到挂靠企业的管理和监督。

挂靠的特点是挂靠方依托挂靠企业的资质来参与工程项目，挂靠企业对挂靠方的施工行为负责。

从合同主体来看，内部承包协议是主承包商与分包商之间的合同关系，而挂靠协议则是挂靠方与挂靠企业之间的合同关系。

从合同内容来看，内部承包协议更侧重于工程量、质量、工期等具体要
求，而挂靠协议更侧重于挂靠方与挂靠企业之间的权利义务关系。

总的来说，内部承包协议和挂靠是建筑行业中常见的合作形式，它们在合同主体、内容和特点上有着明显的区别。

在实际应用中，
各种合作形式都有其适用的场景，合同双方应当根据具体情况选择
合适的合作方式，以确保项目顺利进行并达到预期的效果。

施工合同转包和挂靠是建筑工程领域中常见的两种违法行为。

本文将从定义、原因、危害和防治四个方面对这两种行为进行分析和探讨。

一、转包和挂靠的定义1. 转包转包是指承包单位在获得工程承包权后，将其承包的全部或部分工程转手给其他单位或个人承包的行为。

转包分为全转包和部分转包。

全转包是指承包单位将整个工程转给其他单位或个人承包；部分转包是指承包单位将工程的一部分转给其他单位或个人承包。

2. 挂靠挂靠是指施工企业为了承揽工程，将自己挂靠在具有相应资质的其他施工企业下，以该企业的名义承揽工程的行为。

挂靠企业通常不具备承揽相应工程的资质，因此需要依托挂靠单位的名义来进行工程承包。

二、转包和挂靠的原因1. 转包的原因（1）利益驱动：转包可以使得承包单位在工程中获得额外的利润，因此一些单位为了追求经济利益而进行转包。

（2）管理不善：一些承包单位由于自身管理不善，无法按照合同约定完成工程，因此选择将工程转包给其他单位。

（3）市场竞争：在激烈的市场竞争中，一些承包单位为了获取工程，不得不接受较低的利润空间，从而选择转包。

2. 挂靠的原因（1）资质要求：建筑市场对施工企业的资质要求较高，一些不具备相应资质的企业为了进入市场，选择挂靠在具有资质的企业下。

（2）利益驱动：挂靠企业可以通过承揽工程获得利润，同时也可以提高自身的业绩和知名度。

（3）市场竞争：在市场竞争中，挂靠企业可以借助挂靠单位的资源和技术优势，提高自身的竞争力。

三、转包和挂靠的危害1. 转包的危害（1）质量问题：转包行为可能导致工程质量问题，因为转包单位可能不具备相应的技术和管理能力。

（2）安全隐患：转包单位可能为了追求利润，忽视工程安全，导致安全隐患。

（3）合同纠纷：转包行为可能导致原承包单位与转包单位之间产生合同纠纷，影响工程进度。

2. 挂靠的危害（1）质量问题：挂靠企业可能不具备相应的技术和管理能力，导致工程质量问题。

（2）安全隐患：挂靠企业可能为了追求利润，忽视工程安全，导致安全隐患。

内部承包与挂靠的区别内部承包和挂靠是两种不同的商业合作模式，虽然它们都可以帮助企业降低成本、提高效率，但在具体实施过程中有着明显的区别。

本文将从多个方面对内部承包和挂靠进行比较，帮助读者更好地理解这两种商业合作模式。

首先，内部承包是指企业内部部门之间通过签订内部合同的方式进行合作。

例如，一个公司的市场部门可以和财务部门签订内部合同，由市场部门支付一定费用给财务部门，以获得相关财务支持。

而挂靠则是指一个企业将某项业务外包给其他公司，通过签订挂靠合同的方式进行合作。

比如，一个快递公司可以将货物配送服务挂靠给其他物流企业进行承接。

其次，在内部承包中，各部门之间的合作更加密切，有着更高的信息共享和协同工作程度，因为它们都属于同一家公司，可以更好地控制和管理。

而在挂靠中，由于是不同的公司之间进行合作，信息共享和协同工作程度可能不如内部承包，需要更多的沟通和协调，同时也存在一定的风险。

此外，内部承包和挂靠在合作方式上也有所不同。

内部承包更加灵活，可以根据公司内部具体情况进行调整和变更，双方可以更好地协商和沟通。

而挂靠则更多地遵循合同规定，一旦签订了挂靠合同，双方就要按照合同条款执行，变更较为困难。

最后，内部承包和挂靠在风险分担上也存在差异。

在内部承包中，各部门之间共同承担风险，因为它们都属于同一家公司，一旦出现问题，可以更好地进行内部协调和解决。

而在挂靠中，风险主要由承接业务的外部公司承担，需要一定的信任和监督机制来保障合作的顺利进行。

综上所述，内部承包和挂靠虽然都是商业合作方式，但在实施过程中有着诸多差异。

企业在选择合作伙伴时，应根据具体情况和需求来决定采取何种方式，以实现双方的共赢和长期合作。

内部承包更适合企业内部部门之间的合作，而挂靠更适合企业外部委托业务给其他公司进行承接的合作方式。

希望本文对读者有所帮助，引起进一步的思考和讨论。

一、工程挂靠与转包的区别是什么1、转包是指承包人在承包工程后，又将其承包的工程建设任务转让给第三人，转让人退出现场承包关系，受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。

2、“挂靠”，即所谓“企业挂靠经营”，就建筑业而言，是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为。

允许他人使用自己名义的企业为被挂靠企业，相应的使用被挂靠企业名义从事经营活动的企业或个人（个体工商户和其他有经营行为的自然人）为挂靠人。

最高人民法院在制订《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》时并没有直接将该行为定义为“挂靠”，而是表述为“借用”，即没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义从事施工，“挂靠”与“借用”实际上系同一概念。

二、挂靠与转包法律保护的倾向性不同与违法分包一样，承包人的转包行为往往扰乱建筑市场秩序，实际施工人的利益难以保障。

因此，在转包中，法律倾向于保护实际施工人的利益，实际施工人可以直接向发包人主张工程款。

具体参见：《司法解释一》第二十六条第一款：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（以下简称《司法解释二》）第二十四条：实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

（变更了《司法解释一》第二十六条第二款的规定）因挂靠中实际施工人缺乏相应建筑资质，导致建筑工程质量往往难以保障，影响发包人的利益。

故而在挂靠中，法律规定往往向发包人倾斜，出借资质方应对因出借资质造成的损失与挂靠人承担连带赔偿责任。

尽管如此，如果建设工程经竣工验收合格，承包人还是可以请求发包人按约定支付工程价款。

具体参见：《司法解释二》第四条规定：缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。

一、工程挂靠与转包的区别首先，二者具有主体上的相似性，即都存在名义上的承包人和实际施工人。

虽然转包的认定不以接受转包方没有相应资质为条件，但事实上在转包的情形下，实际施工人几乎都是没有相应资质的，和挂靠人的情况完全一致。

其次，二者具有人事上的相似性。

由于不管是转包还是挂靠，工程都由实际施工人负责，也就使得工程管理也由实际施工人来掌控，实践中往往均表现为管理人员与名义承包人之间没有劳动关系，是由实际施工人派驻的，而这里的实际施工人是认定为接受转包人还是挂靠人，并不能从人事关系本身判断。

再次，二者具有财务上的相似性。

转包人与接受转包人之间，以及被挂靠人和挂靠人之间，都是相对独立的经济主体，都不可避免地存在账目上的独立核算。

而且不论是转包还是挂靠，发包人往往对此并非不知情，也普遍存在发包人与实际施工人之间的款项支付关系。

此外，接受转包人和挂靠人作为实际施工人，都存在以自己名义直接对外发生诸如购买建材等财务关系的情况。

最后，二者具有利润形式的相似性。

虽然转包人的利润通过差价实现，而被挂靠人的利润则通过诸如管理费等各种名目实现，但二者往往均表现为工程价款的一个固定比例。

由于转包和挂靠都需要合法的外衣，比如签订所谓内部承包合同，所以这种利润性质其实很难通过合同文本判明。

虽然转包与挂靠在区分上存在上述困难，但二者的区分具有重要的现实意义，因为二者的法律后果不尽相同。

从《管理办法》来看，其第十三条第三项规定：对认定有转包、违法分包违法行为的施工单位，依据《建筑法》第六十七条和《建设工程质量管理条例》第六十二条规定，责令其改正，没收违法所得，并处工程合同价款0.5%以上1%以下的罚款;可以责令停业整顿，降低资质等级;情节严重的，吊销资质证书。

而该条第四项规定：对认定有转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本单位的名义承揽工程的施工单位，依据《建筑法》第六十六条和《建设工程质量管理条例》第六十一条规定，责令改正，没收违法所得，并处工程合同价款2%以上4%以下的罚款;可以责令停业整顿，降低资质等级;情节严重的，吊销资质证书。

分包、转包、内包、挂靠关于分包、转包、内包、挂靠这“三包一靠”的法律问题更是观点不一。

因此，本文主要针对“三包一靠”的法律问题进行简单总结。

“三包一靠”是否合法，如何界定？合法分包和内包属于法律允许的经营行为，因此，对于合法分包和内包应认定为有效并依照合同的约定进行处理。

违法分包、非法转包和挂靠是法律明确禁止的行为，对此，法律明确规定这三种行为无效。

同时，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第4条的规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效，人民法院可以收缴当事人已经取得的非法所得。

在结算问题上，根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见》第20条的规定，转包、挂靠签订的建设工程合同被确认无效后，应按实际施工人的建筑资质等级结算工程款，但对施工人主张的工程结算中有关计划利润部分的请求可不予支持。

根据实务中的惯例，违法分包合同的结算也可参照以上规定进行。

至于违法分包、非法转包、挂靠的行政、刑事责任问题，《建筑法》及《建设工程质量管理条例》作出了具体规定。

总结起来主要有罚款、降低或吊销资质、停业整顿、吊销营业执照、取缔、没收违法所得、构成犯罪追究刑事责任。

一靠”的法律含义1、分包根据我国《建筑法》、《合同法》、《建设工程质量管理条例》等法律性规定，分包是承包人承包工程后，将其承包范围内的部分工程交由第三人完成的行为。

分包是法律允许的行为，合法的分包不为法律所禁止。

分包从内容上分为专业工程分包和劳务分包；从法律效力上分为合法分包和违法分包。

这两种分类情况在工程实务中尤其重要，需要重点把握。

1.1 专业工程分包与劳务分包根据《建筑业企业资质管理规定》，专业工程分包和劳务分包都需要具有相应资质且必须在资质等级许可范围内从事活动。

1.2 合法分包与违法分包根据《建设工程质量管理条例》第78条第2款的规定，违法分包主要是指以下情形：（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；（四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。

施工合同转包和挂靠是建筑行业中常见的两种不当行为。

这两种行为不仅违反了法律规定，而且对工程质量、施工安全以及建筑市场秩序都带来了严重的负面影响。

本文将从施工合同转包和挂靠的定义、原因、危害以及防范措施等方面进行分析和探讨。

一、施工合同转包和挂靠的定义1. 施工合同转包施工合同转包是指承包单位在获得施工合同后，未经发包单位同意，将合同的全部或部分工程转给其他单位施工的行为。

转包分为全转包和部分转包，全转包是指承包单位将合同约定的全部工程转给其他单位施工；部分转包是指承包单位将合同约定的部分工程转给其他单位施工。

2. 施工合同挂靠施工合同挂靠是指没有取得相应资质的单位或个人，通过挂靠在具有相应资质的单位名下，以该单位的名义承揽工程的行为。

挂靠单位通常不承担实际施工任务，而是将工程实际施工任务转给挂靠个人或其他单位。

二、施工合同转包和挂靠的原因1. 利益驱动施工合同转包和挂靠的主要原因是利益驱动。

承包单位或挂靠者希望通过转包或挂靠获取更多的利润。

转包和挂靠通常会导致工程质量、施工安全等方面的风险，但承包单位或挂靠者往往忽视这些风险，只关注短期利益。

2. 市场竞争激烈建筑市场竞争激烈，部分承包单位为了获取工程，不惜采取不正当手段，如低价中标、转包、挂靠等。

这些行为在一定程度上降低了建筑市场的门槛，使得一些不具备施工能力或资质的单位和个人得以进入市场。

3. 法律法规不完善虽然我国相关法律法规对施工合同转包和挂靠进行了明确规定，但在实际执行过程中，部分法律法规仍存在漏洞和不足，给转包和挂靠行为提供了可乘之机。

三、施工合同转包和挂靠的危害1. 工程质量问题施工合同转包和挂靠往往导致工程质量问题。

转包和挂靠单位通常不具备相应的施工能力和技术水平，为了追求利润，往往会出现偷工减料、以次充好等现象，严重影响工程质量。

2. 施工安全问题施工合同转包和挂靠行为容易导致施工安全问题。

转包和挂靠单位可能不具备完善的施工安全管理制度和措施，施工现场管理混乱，安全隐患突出。

建设⼯程转包与挂靠⼀样吗在我们国家推进农村城镇化的现在，建筑⼯程的承包以及各地的农民⼯现象都还能持续很长⼀段时间，⽽许多农民⼯在⾯对包⼯合同的时候对于其中复杂的承包关系都很难理清。

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转包与挂靠有区别吗转包与挂靠的认定各有其标准，并且在新的《管理办法》的规定下各⾃的认定标准更加明晰，因此⼆者相互区别，⼜具有⼀定的相似性。

但在实践中，⼆者之间，特别是全部转包和挂靠之间却具有不容否认的外观相似性，导致区分上的困难。

转包与挂靠的区分意义与疑难⾸先，⼆者具有主体上的相似性，即都存在名义上的承包⼈和实际施⼯⼈。

虽然转包的认定不以接受转包⽅没有相应资质为条件，但事实上在转包的情形下，实际施⼯⼈⼏乎都是没有相应资质的，和挂靠⼈的情况完全⼀致。

其次，⼆者具有⼈事上的相似性。

由于不管是转包还是挂靠，⼯程都由实际施⼯⼈负责，也就使得⼯程管理也由实际施⼯⼈来掌控，实践中往往均表现为管理⼈员与名义承包⼈之间没有劳动关系，是由实际施⼯⼈派驻的，⽽这⾥的实际施⼯⼈是认定为接受转包⼈还是挂靠⼈，并不能从⼈事关系本⾝判断。

再次，⼆者具有财务上的相似性。

转包⼈与接受转包⼈之间，以及被挂靠⼈和挂靠⼈之间，都是相对独⽴的经济主体，都不可避免地存在账⽬上的独⽴核算。

⽽且不论是转包还是挂靠，发包⼈往往对此并⾮不知情，也普遍存在发包⼈与实际施⼯⼈之间的款项⽀付关系。

此外，接受转包⼈和挂靠⼈作为实际施⼯⼈，都存在以⾃⼰名义直接对外发⽣诸如购买建材等财务关系的情况。

最后，⼆者具有利润形式的相似性。

虽然转包⼈的利润通过差价实现，⽽被挂靠⼈的利润则通过诸如管理费等各种名⽬实现，但⼆者往往均表现为⼯程价款的⼀个固定⽐例。

由于转包和挂靠都需要合法的外⾐，⽐如签订所谓内部承包合同，所以这种利润性质其实很难通过合同⽂本判明。

虽然转包与挂靠在区分上存在上述困难，但⼆者的区分具有重要的现实意义，因为⼆者的法律后果不尽相同。