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破产法讲义新破产法对不良资产处置的影响与实务要点在处理不良资产的过程中，一旦对象企业濒临或进入破产，如何面对和处理好这些问题，最大限度地保全债权，维护自身合法权益就成为当务之急，新的《破产法》实施后，这一问题就势必更加突出。
对我公司在债务企业破产中遇到的各种问题分析总结的基础上，结合新《破产法》及相关法律法规，就如何依法维护自身权益、减少损失的方法和措施，以及实务操作的要点做个介绍，以供大家在实际工作中参考运用。
第一部分破产法律制度背景一、破产法律上的破产指债务人处于法院依法定条件和程序所确认的已不能以现有财产清偿到期债务的状态。
法院依法定程序宣告债务人破产后，将依法强制接管和清理债务人的财产，按特别程序清偿其债务。
破产法就是解决债务人破产时的债务清偿问题的专门法律制度。
二、破产法要明确的基本实体问题1、债务人在什么情况下，法院可以裁定许可其进行破产重整或宣告其破产清算，即债务人的破产（重整）原因或界限。
2、对债务人拥有的哪些债权可以作为在破产程序中行使权利的债权，即破产债权的范围。
3、债务人的哪些财产应当被用以清偿各项破产债权，即债务人财产的范围。
4、在破产清算程序中，当破产财产不足以清偿全部债权时，各类破产债权的受偿顺序及同一顺序债权的受偿原则。
5、在以破产人的现有财产向各破产债权人分配完毕，破产程序终结后，未清偿债权的处理三、破产法要明确的基本程序问题1、法院管辖2、破产申请的提出和受理3、破产宣告4、债权的申报5、债权人集体在破产程序中的地位、权利和行使权利的程序6、破产清算人的选任和职权7、破产财产的变价及分配办法8、破产程序的中止和终结四、破产法的基本社会功能1、保证全体债权人公平受偿在债务人已无力清偿全部到期债务的情况下，既不能由债务人依自己的意志对债权人进行个别清偿，造成厚此薄彼，也不能由各债权人分别对债务人财产申请执行，造成执行在先的债权人得到较多的清偿，这些都不利于公平保护所有债权人的利益。
破产法讲义第三章破产法第一节破产法概述一、破产的概念与特征（一）概念（识记）破产是指债务人不能以其全部财产清偿到期债务，又未能与债权人达成减免或迟延偿还债务的协议，经法院审理，强制执行其全部财产，使债权公平受偿，其余无力偿还的则予免除的法律制度。
（二）特征（领会） 1.破产是一种特殊的偿债程序；2.破产必须以债务人不能清偿到期债务为特定条件；3.破产的核心是保证公平清偿债权；4.破产是一种强制执行程序。
二、破产法的概念和适用范围（一）破产法的概念（识记）破产法是指调整破产债权人和债务人、法院、管理人以及其他参加人相互之间在破产过程中所发生的法律关系的法律规范的总称。
（二）我国破产法的适用范围（识记）我国《企业破产法》适用于所有的企业法人，包括国有企业、集体企业、私营企业等；但是没有法人资格的企业、个体工商户、合伙组织、农村承包经营户和自然人不适用。
第二节破产申请和案件受理一、破产申请（一）破产申请的概念（识记）破产申请人向法院请求受理破产案件，适用破产程序，宣告破产的意思表示。
（二）破产申请人（领会） 1.债权人---债务人不能清偿到期债务2.债务人---不能清偿到期债务并且资不抵债。
二、破产案件的管辖和受理（一）破产案件的管辖1.地域管辖（识记）---破产案件由债务人住所地人民法院管辖。
2.级别管辖（识记）---与登记机关相联系。
（二）破产案件的受（三）受理的法律效果（简单应用）1.对受理案件的人民法院的效力人民法院裁定受理破产案件的，应当同时制定管理人。
法院应当自裁定受理破产之日起25日内通知已知的债权人，并予以公告。
通知和公告应当载明下列事项：（1）申请人、被申请人的名称或者姓名；（2）人民法院受理破产申请的时间；（3）申报债权的期限、地点和注意事项；（4）管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；（5）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产的要求；（6）第一次债权人会议召开的时间和地点；（7）人民法院认为应当通知和公告的其他事项。
破产法讲义企业破产法（一）一般规定1、受案范围（F2）企业法人具有破产原因可以适用本法。
2、破产原因（F2）破产原因即破产界限，是债权人和债务人向人民法院提出债务人破产申请，从而得以启动破产程序的法定原因或界限。
破产法规定的破产原因有如下两种标准：（1）不能清偿到期债务，即债务人所欠债权人债务的期限已经届满，并未实际履行该债务的情形。
并且，资产不足以清偿全部债务，即资不抵债。
（2）不能清偿到期债务，即债务人所欠债权人债务的期限已经届满，并未实际履行该债务的情形。
并且，明显缺乏清偿能力，即债务人的资产状况表明其明显不具有清偿全部债务的能力。
（二）破产申请破产申请是破产申请人请求法院受理破产案件的意思表示。
1、破产申请的提出（F7）（1）债务人申请债务人具有破产法规定的破产原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。
（2）债权人申请债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。
（3）对债务人负有清算责任的人的申请企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。
2、破产申请的撤回（F9）人民法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。
（三）破产案件的受理（立案）后果1、指定管理人（F13）人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。
2、债务人有关人员的义务（F15）（1）合作与协助（提供材料）；（2）信息提供（接受询问）；（3）附属义务（不擅离，不新任）3、破产冻结（1）清偿冻结：为保护全体债权人的共同利益，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。
（2）执行冻结：人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。
（3）诉讼冻结：人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。
最新破产法的讲义(总36页) -CAL-FENGHAI.-(YICAI)-Company One1-CAL-本页仅作为文档封面，使用请直接删除这是我搜集的司法考试的最新破产法的讲义，希望对我们考注会的能有帮助。
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专题一新《企业破产法》的变化内容：破产是市场经济条件下的必然的经济现象，也是市场竞争的必然产物。
一个健全完善的市场经济法律体系，是应当具备一个有机运行的市场主体的法律机制，市场运行法律机制和市场退出法律机制。
规范债务人不能够清偿到期债务，从而启动破产和解、破产重整或者是破产清算程序，来处理债权债务关系的破产法律规范，就构成了市场退出法律机制的核心和关键。
破产法律规范包括：实体规范和程序规范。
实体规范：破产或者重整的原因，破产财产的范围，管理人的职权，债权人会议，债权人委员会的职权，以及破产财产的分配等等。
程序规范：破产申请的提出和受理，破产宣告，债权申报，破产程序的中止和终结等等。
新《企业破产法》的产生背景1986年，我们国家就通过了《企业破产法》试行。
但是，由于当时社会经济状况的局限，使这部试行的破产法仅仅只适用于全民所有制企业法人。
为了弥补这个不足，在1991年颁布的民事诉讼法的第十九章又规定了全民所有制以外的企业法人的破产还贷程序。
而最高院又分别在1991年和2002年相继颁布了《最高人民法院关于贯彻执行企业破产法（试行）若干问题的意见》、《最高院关于审理企业破产案件若干问题的规定》，这样两个司法解释。
对于以上两部法律和最高院的司法解释的相关规定，对于规范我们国家企业的破产行为、审理企业破产案件确实发挥了很大的作用。
然而，随着市场经济体制的逐步确立，以及国有企业改革的深化，我们国家的破产就出现了一些新情况。
如：原来破产立法的规定中关于破产原因的规定，对于所有破产主体的平等保护是非常不利的，也和我们国家不断完善的市场经济体制的要求相违背。
破产法第一节一、破产程序的适用范围（一）破产案件的适用程序破产案件是指通过司法程序处理的无力偿债事件。
这里所说的司法程序包括三种：（1）和解；（2）重整；（3）破产清算。
不能把破产案件简单地归结为清算倒闭事件，破产清算是公平清理债务的一种方法，但不是唯一方法。
我国企业破产法（以下简称破产法）鼓励当事人积极寻求以避免企业倒闭清算的方式来公平清理债务。
破产法设立的重整、和解和破产清算三种程序之间，存在一定的可转换性。
在它们之间，当事人有一定程度的选择自由。
具体说，包括以下要点：（1）债务人在提出破产申请时可以选择适用重整程序、和解程序或者清算程序，债权人在提出破产申请时可以选择适用重整程序或者清算程序。
（2）债权人申请债务人破产清算的案件，在破产宣告前，债务人可以申请和解，债务人或者其出资人可以申请重整。
（3）债务人申请适用破产清算的案件，在破产宣告前，债权人或者债务人的出资人可以申请重整，债务人也可以申请和解。
（4）债务人进入重整程序或者和解程序后，可以在具备破产法规定的特定事由时，经破产宣告转入破产清算程序。
（5）债务人一旦经破产宣告进入破产清算程序，则不得转入重整或者和解程序。
（二）破产程序的适用范围破产法第2条规定，破产法的适用范围为企业法人，这其中不仅包括国有企业法人，同时包括承担有限责任的其他所有制的企业法人。
与企业破产法（试行）相比较，破产法将适用主体范围扩大到所有的具有法人资格的企业，不再区分是否为全民所有制企业，这其中包括具有法人资格的集体企业、民营企业以及设在中国领域内的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业等。
此外，破产法附则中对于国有企业破产、金融机构破产和非法人组织破产还有特别规定（参见本章第十一节）。
二、破产原因破产原因是适用破产程序所依据的特定法律事实。
它是法院进行破产宣告所依据的特定事实状态。
按照现行法律，它也是破产案件受理的实质条件。
其特点是：（1）它必须是实际存在的事实状态。
1.破产原因包括以下两种情况：（1）一般原因①到期不还（债权人因素）+资不抵债（债务人因素）；②到期不还（债权人因素）+清偿乏力（债务人因素）。
——清偿乏力的认定：“人走，财无，执行难，扭亏难”（2）除上述一般原因外，企业法人有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整（此条仅仅针对重整）。
2.关于破产程序的提起①和解只有债务人可以提出；②清算义务人只能提清算，不能提和解和重整；③出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人只能提清算转重整3.破产程序的相互转化①清算可以主动向和解、重整转化（消极可以主动申请转为积极）；和解重整彼此不转；和解重整失败直接转清算（积极则只能被动转为消极）。
②出资人的两个特殊之处——出资额须达注册资本1/10以上，只能提转换程序（清算转重整）③转化程序只能在破产宣告之前，一旦破产宣告，则无法逆转。
4.重整或者和解方案如果债权人会议通不过，或者法院不批准，或者债务人不执行，将宣告破产（换言之，三个条件都满足，才会执行重整或者和解程序；否则，将宣告破产，执行财产分配方案，这是终局的兜底解决方案）。
5.管理人的指定和变更：去留报酬法院定（22条、28条2款、29条），聘用员工法院批（28条1款）；列席会议受监督（23条1款、2款），职务执行双报告1（23条）。
6.管理人责任：（1管理人对其损失承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。
（2或者造成他人财产毁损、灭失，导致他人损害产生的债务作为共益债务，由债务人财产随时清偿不足弥补损失，权利人向管理人或者相关人员主张承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。
7.对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。
但受1双报告指的是管理人既要想向人民法院报告工作，也要向债权人会议报告职务执行情况。
管理人有权请求人民法院予以撤销8.破产债权人在破产宣告前对债务人负有债务，无论债权的种类是否不同、到期与否，均可以向破产管理人主张用该债权抵消其对债务人所负的债务。
第八章企业破产法律制度题型12年13年14年15年A B A B单选 *1 3题2题1题1题1题多选 * 1题1题1题1题案例4分10分13分10分10分10分合计分10分分分分11分第一节破产法律制度概述破产法的适用范围单选题-根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。
（2010年）A.国有企业破产属政策性破产，不适用《企业破产法》B.金融机构实施破产的，由国务院根据《商业银行法》等法律另行制度破产实施办法，不适用《企业破产法》C.民办学校的破产清算可以参照适用《企业破产法》规定的程序D.依照《企业破产法》开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产不发生效力??C本题考核点是《企业破产法》的适用范围。
在《企业破产法》施行前国务院规定的期限和范围内的国有企业实施破产的特殊事宜，按照国务院有关规定办理；政策性破产已经不再适用，因此选项A错误。
金融机构实施破产的，国务院可以依据《企业破产法》和其他有关法律的规定制定实施办法，因此选项B错误。
依法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生第二节破产申请与受理一、破产原因（A＋B）（12、14、15案例）企业法人破产原因：不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。
1.不能清偿到期债务的认定不能清偿到期债务具体认定①债权债务关系依法成立；②债务履行期限已经届满；③债务人未完全清偿债务。
相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院不予支持。
（A企业被债权人申请破产，但是A说我的连带保证人B企业说他可以还，他有清偿能力，所以债权人不可以申请受理A破产是不成立的！）2.资产不足以清偿全部债务3.明显缺乏清偿能力单选题-因A公司未能偿还对B公司的债务，B公司向人民法院提出对A 公司进行破产清算的申请。
以下能够成为法院不受理A公司破产申请的理由的是（）。
公司对B公司的债务尚未到期公司认为自己对B公司的债务，有C公司连带保证人，C公司有清偿能力公司认为自己账面资产超过负债，只是实物资产难以变现，未达到资不抵债的程度公司认为自己账面资产超过负债，只是法定代表人下落不明，没有人员管理财产，不便清偿债务本题考核破产的申请。
企业法人可以申请破产的原因是不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。
（2015 案例）A公司因拖欠B公司债务被诉至人民法院并败诉。
判决生效后，经人民法院强制执行，A公司仍无法完全清偿B公司债务。
A公司的债权人C公司知悉该情况后，于2014年7月30日向人民法院提出对A公司的破产申请。
A公司提出异议：第一，A公司账面资产仍大于负债；第二，C公司并未就其债权向A公司提出清偿要求，因此不能直接判断其债权能否获得清偿。
人民法院驳回异议，于8月12日受理破产申请。
问：A公司就破产申请提出的两项异议是否成立并分别说明理由。
? ?A公司就破产申请提出的第一项异议不成立。
根据企业破产法律制度的规定，债务人账面资产虽大于负债，但经人民法院强制执行仍无法清偿债务的，应当认定其明显缺乏清偿能力。
A提出的第二项异议也不成立。
因为任何债务不能执行都说明债务人明显缺乏清偿能力，故只要债务人的任何一个债权人经人民法院强制执行未能得到清偿，其每一个债权人就均有权申请其破产。
三、破产申请的受理破产受理的效力（受理后产生6项效力）★★★破产受理的效力3：对均未履行完的合同★★★（案例）破产受理的效力4：对债务人财产的保全与执行破产受理的效力5：已经开始尚未终结的诉讼破产受理的效力6：新的诉讼第三节管理人制度一、管理人的资格与指定管理人：人民法院依法受理破产申请的同时指定的，全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，总管破产事务的人。
1.管理人基本条件2.指定清算组或个人担任管理人的案件多选题-根据企业破产法律制度的有关规定，下列选项中，属于人民法院可以指定管理人名册中的个人作为管理人的企业破产案件应同时具备的条件有（）。
（2009年）A.事实清楚B.标的额较小C.债权债务关系简单D.债务人财产相对集中ACD??3.管理人因利害关系应当回避的情形（重要）单选题-2013年6月1日，人民法院受理了对甲公司提起的破产申请。
根据企业破产法律制度的规定，下列人员中，有资格担任管理人的是（ ）。
年前被吊销执业证书，但现已重获执业资格的会计师乙B.曾于2008年1月1日至2009年12月31日担任甲公司法律顾问的丙律师事务所C.甲公司董事丁D.甲公司监事会主席的妻子戊?? B本题考核管理人的资格。
曾被吊销相关专业执业证书不得担任管理人，选项A 错误；现在或前3年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问，但选项B 是从2008年1月1日至2009年12月31日担任甲公司法律顾问，因此选项B 正确；现在或前3年内曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员不得担任管理人，选项C 错误；与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系不得担任管理人，选项D 错误。
二、管理人的报酬（重要）1.管理人的报酬由人民法院确定。
债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出，由人民法院决定是否调整，债权人会议无权直接调整管理人的报酬。
2.管理人获得的报酬是纯报酬，不包括其执行职务和聘用（非本专业）工作人员的费用。
（破产费用）3.为防止重复计酬，律师事务所、会计师事务所通过聘用本专业的其他社会中介机构或者人员协助履行管理人职责的，所需费用从其报酬中支付。
4.人民法院应根据“债务人最终清偿的财产价值总额”，分段确定管理人报酬。
关于担保物的问题：（1）担保物原则上不计入财产价值总额；（2）管理人对担保物的维护、变现、交付等管理工作付出合理劳动的，有权向担保权人收取适当的报酬。
5.对清算组中参与工作的有关政府部门派出的工作人员，不支付报酬。
6.最终确定的管理人报酬及收取情况，应列入破产财产分配方案。
在和解、重整程序中，管理人报酬方案内容应列入和解协议草案或重整计划草案。
多选题-根据企业破产法律制度的规定，下列关于破产管理人报酬的表述中，正确的有（ ）。
（2012）A.人民法院采取公开竞争方式指定管理人的，其报酬方案由市场决定，不受有关规定关于管理人报酬比例范围的限制B.在指定清算组担任管理人时，有关政府部门派出的工作人员参与工作的，不收取报酬C.担保权人优先受偿的担保物价值原则上不计入管理人报酬的标的额D.担任管理人的会计师事务所聘用本专业的其他社会中介机构协助变现担保物的，所需费用可由担保权人承担?? BC本题考核管理人的报酬。
人民法院应根据“债务人最终清偿的财产价值总额”，分段确定管理人报酬，因此选项A 错误；会计师事务所聘用本专业的其他社会中介机构的费用由会计师事务所支付，因此选项D 错误。
三、管理人的职责与责任（了解）第四节债务人财产一、债务人财产的范围(将来参与破产财产分配）（一）认定1.债务人享有所有权的财产：（1）破产申请受理时属于债务人的全部财产（2）破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。
*特别注意：包括债务人已设定担保的财产2.不属于债务人财产范围（二）债务人财产的收回（管理人收回）非常重要1.针对出资不足、抽逃出资的人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务或抽逃出资的，管理人应当要求该出资人缴纳或返还，不受出资期限、诉讼时效的限制。
（重要）也可以要求其他协助者（公司设立时的其他股东等）承担相应责任。
2.针对董监高债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产（偷走的……），管理人应当追回。
非正常收入包括：3.针对设定担保的财产在人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的（其他）担保，取回质物、留置物。
多选题-甲公司于2012年1月设立，2014年6月被申请破产，管理人发现甲公司大股东张某一直担任董事长但尚未履行出资义务，且张某在2013年底公司发生破产原因后，仍然领取了高额的工资和绩效奖金。
根据企业破产法的规定，下列说法错误的有（）。
A.张某的出资义务可以不再履行，因已过诉讼时效B.张某领取的工资应当由管理人追回，以此形成的债权按拖欠职工工资处理C.张某领取的工资应当由管理人追回，以此形成的债权按普通债权处理D.张某领取的绩效奖金应当由管理人追回，以此形成的债权按普通债权处理? ?ABC本题考核债务人财产。
人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务或抽逃出资的，管理人应当要求该出资人缴纳或返还，不受出资期限、诉讼时效的限制，因此选项A错误；董监高的非正常收入在平均工资范围内：按职工工资处理；超出平均工资的部分：作为普通债权，因此选项BC错误。
二、破产无效行为与撤销权（12、13、15均考查）1.无效行为涉及债务人财产的下列行为无效：（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的；（管理人要索取回来）（2）虚构债务或者承认不真实的债务的。
2.破产撤销权（重点）（管理人请求法院撤销）对未到期债务提前清偿的，区分处理：（1）若该债权在破产申请受理前已经到期，管理人请求撤销，人民法院不予支持；（15年案例考查）法院受理破产提前清偿未到期（到期）的债务（2）若该清偿行为发生在破产申请受理前六个月内且债务人已达到破产界限的，可以撤销。
法院受理破产（已经知道财务状况恶化）提前清偿未到期的债务不可撤销的个别清偿行为：（1）债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人请求撤销的，人民法院不予支持。
但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。
（2）债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人请求撤销的，人民法院不予支持。
但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。
（3）债务人对债权人进行的以下个别清偿，不得撤销：①债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；②债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；③使债务人财产受益的其他个别清偿。
单选题-人民法院于2012年5月16日受理了债权人甲公司申请债务人乙公司破产案。
管理人在对乙公司的债权债务进行清理时发现，乙公司曾于2011年9月11日为所欠丙公司的一笔原本没有财产担保的债务提供抵押担保。
根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。
（2012年）A.若管理人能够证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，则有权请求人民法院撤销该抵押担保行为B.管理人无需证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，即可请求人民法院撤销该抵押担保行为C.若甲公司能够证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，则有权请求人民法院撤销该抵押担保行为D.甲公司无需证明丙公司知悉乙公司在为其债权提供担保时已濒临破产，即可请求人民法院撤销该抵押担保行为??B本题考核破产法撤销权的规定。
