海洋法系判例

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论大陆法系与英美法系各自的渊源流变及其相互关系

摘要：大陆法系和英美法系是资本主义社会的两大重要法系，在漫长的历史长河中，它们因不同的原因形成、发展。虽然它们之间存在着区别，但随着时代的发展，也表现出了相互融合的趋势。

关键字： 大陆法系 英美法系

一、大陆法系的渊源流变

大陆法系又称罗马法系、成文法系、民法法系或罗马—日耳曼法系（因为它的历史渊源是罗马法和日耳曼法，此外还有教会法、商法和城市法）。它是资本主义国家中历史悠久、分布广泛、影响深远的法系。它以欧洲大陆的法国和德国为代表，在罗马法的基础上，融合其他法律成分，逐渐发展为世界性的法律体系。在大陆法系内部，各个国家和地区的法律制度的情况不尽相同，大体上有两个分支——以法国民法典为代表的拉丁分支和以德国民法典为代表的日耳曼分支。

（一）大陆法系的形成以罗马法为基础

1、在罗马全盛时期，罗马统治者以武力扩大其版图，强行适用罗马法，被征服地区的居民也因罗马法的发达和完备而自愿采用罗马法，使罗马法成为“商品生产者社会的第一个世界性法律”。

2、日耳曼人入侵罗马后，日耳曼法采取属人主义原则，使罗马法得以保存。日耳曼人建立的国家编纂的法典受罗马法影响。公元9世纪，随着封建制度的发展，法律的属人主义不再适用，罗马法与日耳曼法融合。

3、12世纪后，罗马法复兴运动兴起，罗马法研究同社会实际需要相结合，成为西欧大陆国家具有权威的补充法律。经过改造和发展的罗马法成了欧洲的普通法，具有共同的特征和法律传统，从而奠定了大陆法系的基础。

4、资产阶级革命取得胜利，西欧许多国家的资本主义制度确立并巩固以后，适应资本主义经济、政治、文化的发展以及国家之间的交往，这些国家的法律制度相互间的联系和共同特征获得进一步发展。首先在法国，以资产阶级革命为动力，在古典自然法学和理性主义思潮的指导下，在罗马法的直接影响下，开创了制定有完整体系的成文法的模式。法国法典成为欧洲大陆各国建立自己的法律制度的楷模，标志着近代意义上大陆法系的模式的确立。随后在德国，在继承罗马法、研究和吸收法国立法经验的基础上，制定了一系列法典。德国法典成为资本主义从自由经济到垄断经济发展的时代的典型代表。

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1 注册会计师考试辅导《经济法》第一章讲义1

法律的一般理论

一、法律的特征

法律实际是指反映一定物质条件下的统治阶级意志，由国家制定和认可，并由国家强制力保证实施，赋予社会关系的主体相应权利和义务的社会规范的总称。

1.法律是由国家制定或认可的行为规范。

（1）所谓国家制定，是指由有权创制法律规范的国家机关根据调整社会关系和规范人的行为的需要，依照一定程序制定的法律规范。

（2）所谓国家认可，是指由国家立法机关或司法机关赋予社会上既存的某些习惯、教义、礼仪等以法律效力而形成的法律规范。

2.法律是由国家强制力保证实施的行为规范。

3.法律是调整人的行为和社会关系的规范。

4.法律是规定权利和义务的行为规范。

二、法律规范

（一）法律规范的含义

法律规范是由国家制定或认可的，反映国家意志的，具体规定权利义务及法律后果的行为准则。

法律规范具有如下特点：（1）法律规范是具体规定权利、义务以及法律后果的准则；（2）法律规范规定普遍的行为模式，具有适用的普遍性和可重复性；（3）法律规范的可操作性较强，确定性程度较高，具有微观上的指导性。

（二）法律规范的种类

授权性规范与义务性规范 授权性规范是规定人们可以作出一定行为或者要求别人作出一定行为的法律规范。

义务性规范是指规定人们必须作出某种行为或不作出某种行为的法律规范。 命令性规范，是指规定人们的积极义务，即人们必须或应当作出某种行为的规范。（多以“应当”、“必须”等词汇来表述）

禁止性规范，是指规定人们的消极义务（不作为义务），即禁止人们作出一定行为的规范。（多以“禁止”、“严禁”、“不得”等词汇来表述）

强行性规范与任意性规范 强行性规范是指所规定的义务具有确定的性质，不允许任意变动和伸缩的法律规范。（包括前述义务性）

简单来说，海洋法系又被称为普通法系。其显著特征是使用民众随机陪审团，法律程序的维护是由法官完成。罪犯是否有罪是由民众组成的随机陪审团决定的。而大陆法系是由法官来同时完成维护程序正义和判断罪犯是否有罪。也就是说法官是按照法律来断案的。英美等国采用的是海洋法系。而中国采用的是大陆法系。

熟悉大陆法系和海洋法系的人士清楚这两种法系的不同。海洋法系又叫普通法，是英美等国家采用。大陆法系起源于罗马法，主要为大陆国家采用，又被称为民法。中国也是大陆法系国家。

大陆法系以法官为中心，法官根据条文判你什么就是什么，这里面很显然有法官的主观判断成分。

海洋法系中法官只负责维护程序正义，充当裁判，正方和反方唇枪舌战，最后是否有罪则要由随机产生的陪审团投票来决定而且不给出任何解释，法官负责最后的量刑。

大陆法系和海洋法系的主要区别有：

(1)法的渊源不同：大陆法系正式的法的渊源只是制定法，判例在法律上不被认为是具有正式意义上的渊源，法被理解为抽象规范；海洋法系制定法和判例法都是正式的法的渊源。

(2)法典编纂的不同：大陆法系一般采用法典形式；海洋法系往往是单行法律、法规。

(3)在适用法律的技术方面不同：在大陆法系，法官审理案件，首先考虑制定法如何规定，然后按照有关规定和案情作出判决；海洋法系的法官则首先考虑以前类似的判例，将本案的事实与以前的案件事实比较后概括出可以适用于本案的法律规则。

(4)法的分类不同：大陆法系基本分类是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指宪法、行政法、刑法、诉讼程序法，进入20世纪后又出现了社会法、经济法、劳动法等公私法两种成分的法；海洋法系基本分类是普通法和衡平法，无公法和私法的之分，普通法是在普通法院判决基础上形成的全国适用的法律。衡平法是由大法官法院的申诉案件的判例形成的。

(5)诉讼程序和判决程式不同：大陆法系一般采用审理方式，以法官为中心，奉行干涉主义；海洋法系采用对抗制，实行当事人主义，法官充当消极的、中立的角色。

道统、法统和体统的研究

(2011-05-14 13:22:14)转载▼

标签：财经

一、前言：

二、道统：

三、法统：

四、体统：

五：总结：

一、前言：

最近有朋友推荐给我了一句话：“公平公正的制度才能让人民免于掠夺和恐惧，才能让公心和敬畏生命成为普遍的价值观，而这一切都只能源于民主”。

这句话是对的，但是一个对的事实在不同的文明、不同的时间段并不一定会给人民带来幸福，比如伊拉克人民获得了所谓的民主，但是失去了幸福。比如泰国、日本等等，我们研究一下亚洲的国家，用的民主制度没有一个成功的，都变成资本串联权力的这个财阀模式，变成了被剪羊毛的工具。泰国全民选举出来的总理因为都代表农民利益（泰国农民人口比较多），结果每次都是被利益集团通过各种手段推翻，而主张民主的美国却在暗地里面支持，为何？因为代表利益集团的人做总理更符合美国的剪羊毛政策。

我不反对民主，但是请看完我下面对于道统、法统和体统的理解后我们再来谈什么叫做民主，很多人根本不懂“民主”这2个子怎么理解怎么写，就在盲目谈论民主，你可以去问问韩寒，什么叫做民主，他可能完全答不出来，也许就是说大家可以有投票权，这种理解去谈民主是美国最期望看到的，因为这样的人最容易被利用。

因为最近对于文化层面的内容思考的比较多，这边的道统、法统和体统三个名词是从卢麒元那边学来的，并且加入了我自己的分析。卢麒元和刘军洛都是我的老师，也是硕果仅存的为数不多的不容易被利用和收买的。

也许有人说我老是喜欢去说别人，是否太偏激。我这人就是敢爱敢恨，我赞扬美的内容，我鞭打恶的内容。但因为这个世界恶的内容太多了，结果我变成少数派了。但是这个世界需要这种精神，没有人敢站出来告诉大家什么是美的什么是恶的，这个国度就会变成地狱，唯一的游戏规则就是丛林法则，这样这个国家就失去了力量失去了文化失去了根基，不管他是冠以民主的头衔还是冠以集权的头衔。其实民主或者集权只是一件外衣，要知道内涵是什么，看完下面的就明白了什么叫做体制的内涵。