一个并不圆的外国月亮——美国反内幕交易法律制度郭丹青∗一、 洋为中用？有不少学者和政府证券部门的官员认为反内幕交易制度应作为中国的证券法体系的重要部分。
具有几十年的历史的美国反内幕交易制度看起来很有借鉴的价值。
但美国的反内幕交易制度有着它的特殊的历史和制度背景，特别是在于普通法（判例法）和成文法以及州法和联邦法的相互作用方面。
美国的反内幕交易的规则和判例都是在这种极其复杂的特殊制度环境中创造出来的，在另外一种制度环境未必有价值。
本文将试图解释美国的反内幕交易制度如何在这种特殊制度环境中起作用，并指出它的不足之处。
本文的结论是，中国在其反内幕交易的原理中不要走美国所走的“欺诈”（fraud）的路，而应该直接规定它想禁止的行为。
二、 对内幕交易的定义什么是内幕交易？其实，“内幕交易”不是一个客观存在的现象，更不是一个所有人都认为是应该打击的现象。
“内幕交易”最多是一个方便的提法。
对这个提法，每个人有不同的理解。
下面列出一些可能的定义，都是有用的，但是我们要清楚地认识到他们各自的特点。
∗郭丹青，乔治·华盛顿大学法学院教授。
（一）定义一:行为人因为知道一些别人不知道的（不公开的）信息而作的证券交易这个定义当然可行。
但是，如果用这个定义，则并非一切内幕交易都是应予禁止的，因为有的不公开信息，行为人知道并利用它是无可非议的。
例如，假设某一个国际石油公司在某一个国家拥有很多油井,并假设我是政治分析家。
根据我的分析和信息来源，我估计该国不久就要发生政变，新政府会把油井国有化，也不会给任何补偿。
这件事情，证券市场的其他参与者并没有预料到。
凭籍这份知识，我抛出了那个公司的股票，因为我认为他们的价值马上就要严重下降。
如果禁止人利用自己的研究成果买卖股票，那么，研究成果便失去了价值。
没有人有动因去生产新的知识，没有人有动因去研究一个公司的经营状况。
（二）定义二:法律应该．．禁止的行为人因为知道一些别人不知道的（不公开的）信息而作的证券交易（应然定义）这是一个主观的概念。
