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法理中的正当性和必然性西南政法大学行政法学院教授郭忠法理即法的一般原理，它阐述的乃是法律实践的普遍性理由，并以此指导法律实践。
法律实践的理由又可分为两类：正当性理由和必然性理由。
正当性理由是来自目的层面的理由。
必然性理由来自手段层面的理由。
前者的方法是哲学的，后者的方法是科学的。
由于这两者的界分，从而产生了法律哲学和法律科学之分。
在西方历史上，法学便深深地打上了哲学的烙印。
在承袭希腊文化的罗马法学中，哲学便是法学的根源。
西塞罗认为，法学是从哲学最深层的秘密中推演出来的，它要探究的是真正的法律，这种法律是植根于自然而永恒不变的正义。
在罗马法学家那里，正义总是法律最根本的属性，正如塞尔苏斯所言：法乃善良公正之艺术。
因此，如何认识正义才是法学最根本的问题。
由此可见，西方早期法学家对法律实践之理由的论证不是科学的，而是哲学的，是对法律实践的正当性目的的论证。
在他们看来，法律的正当性目的不是人任意确定的，而是来自于万物之本原——自然，因此它是永恒的。
通过人的理性，就可以发现“法”这种永恒不变的特性。
理性确实有助于将法律实践之理由上升到普遍性层面。
在人们对法律进行主观价值判断的时候，可能出现多种不同的价值主张，而这种不同的价值主张如果都被认可的话，则是非理性的，是自相矛盾的。
理由要获得普遍认可，则需要达成统一，这种统一就需要理性出场。
理性就意味着和矛盾律不相违背，而矛盾律是哲学家们眼中的最为深层、最为基本的理性原则。
通过对立和统一的矛盾运动，对法律之理由的认识将上升到更普遍的高度，法律的正当性理由将在此获得更普遍的认同。
只有达成了这种认同，才能回答人们关于法律为什么有效的疑问。
然而，诞生于古希腊的科学精神的本质是求真。
真实的东西被认为是在流变的万物中始终不变的存在，靠人的感官无法认识，只有依靠人的理性才能认识感官经验背后的真实。
为了寻求这种真实，近代笛卡尔的理性主义认识论肯定了天赋观念的真理性、普遍性，然后通过演绎的方法得出可靠的结论。
![[新视觉伦理性]制度的伦理性](https://uimg.taocdn.com/fd175ddccfc789eb162dc80b.webp)
[新视觉伦理性]制度的伦理性正义是人类社会永恒的主题。
它既是构建合法社会制度的理论基础,也是构建道德体系的理论基础。
它广泛渗透在哲学、政治经济学和伦理学中,自古至今,历久常新,成为哲学家、思想家探究的根本问题。
20世纪70年代美国著名政治哲学家约翰-罗尔斯的《正义论》(1971年),从公平正义入手,全面系统深刻地论证了自由与公平、个人与国家、机会与结果等广泛的社会政治问题,力图为现代西方社会重建“公平正义”的道德基础。
他的学说,对西方政治哲学产生了重要的影响,引发了西方学界对“公共理性”与社会行为、个人权利与社会共同体要求、个人价值与社会正义、社会多元与社会统一、自由与平等、民主与秩序等重大理论问题的广泛讨论,从而形成了当今西方社会政治哲学的大繁荣局面,以致人们将《正义论》的出版视为“罗尔斯时代”或“罗尔斯轴心时代”开始的标志。
笔者认为罗尔斯的正义观，其视野虽然限于一种“国内社会”，但是对于处在社会转型时期的中国来说，回顾和探讨他关于公平与正义、平等与效率等一系列观点，并对我国的社会先行制度作出合理的反思，对我国社会的发展将大有裨益。
一、对《正义论》的逻辑清理1、公平正义原则及优先性罗尔斯从人都处在“无知的面纱”中的“原初状态”(类似于“自然状态”)出发,推出正义的两条根本原则。
第一条原则:“每个人都在最大程度上平等地享有和其他人相当的基本的自由权利。
”第二条原则:“社会和经济的不平等被调解,使得(1)人们有理由指望它们对每个人都有利;并且(2)它们所设置的职务和岗位对所有人开放”。
罗尔斯的第一条原则简称为自由原则,这一原则保证了人们享有平等的自由权利。
罗尔斯认为正义的核心就是平等,在他看来“正义即公平”。
具体来说:“公平”是指社会权利、利益的公平分配。
罗尔斯把社会成员所承担的责任、义务和享有的权利统称为基本利益。
可见,平等地享有自由权利,是罗尔斯正义论的首要原则。
第二条原则简称为差别原则。
它规定了经济和社会福利领域的不平等权利的适用范围和条件,要求社会利益和经济利益的不平等分配应该对处于社会最不利地位的人最有利。
东岳论丛 Ap r.,2009Vol.30No.4 2009年4月(第30卷/第4期)(Dong Yue Tribune)哲学研究罗尔斯正义原则解读高瑞鹏(聊城职业技术学院经法系,山东聊城252000) [摘 要]《正义论》一书集罗尔斯思想之大成,是罗尔斯对其一贯思想所做的一种体系化的努力。
该书集中阐述了其作为公平的正义理念,设计并证明了两个可供选择的用于基本制度安排的正义原则。
[关键词]罗尔斯;正义原则;公平正义[中图分类号]B151 [文献标识码]A [文章编号]1003-8353(2009)04-0139-0420世纪70年代,美国著名的哲学家、伦理学家约翰・罗尔斯的《正义论》出版,该书从公平正义入手,全面系统而深刻地论证了自由与公平、个人与国家、机会与结果等广泛的社会问题,力图为现代西方社会重建“公平正义”的道德基础,即“我的目标是要确立一种正义论,以作为一种可行的选择对象,来替换那些长期支配着我们的哲学传统的理论”①。
这种“正义论”以“作为公平的正义”或“正义即公平”为旨归。
一、作为公平正义的实质罗尔斯认为正义的核心就是平等,在他看来“正义即公平”。
具体来说,“公平”是指社会权利、利益的公平分配,说明正义的要义是公平,这种公平又联系于人们所说的“公平游戏、公平竞争、公平交易”中的公平。
罗尔斯实际上把人们选择正义原则的活动看成一种“总值非零”的合作游戏,个人就是这种游戏中的游戏者,旨在达到一种全体一致的协议。
在罗尔斯看来,两个正义原则就是这样一种协议,就是这一游戏的结果。
据此,罗尔斯认为自己已经寻找到一种合理的联系个人与共同目标的方式,并且显示出一种强烈的说服力,即使你们是追求自己利益的个人,只要你们有理性,按照合理的规则推理,你们就能达到这样一个普遍同意并具有实质内容的道德原则。
罗尔斯的正义理念集中体现在他提出的正义原则上,其对于正义原则的一般表述是:“所有的社会价值———自由与机会、收入和财富、以及自尊的基础都应平等地分配,除非任何价值的不平等分配对每一个人都是有利的”②。
读书笔记——亚里士多德《政治学》5篇第一篇：读书笔记——亚里士多德《政治学》读书笔记——亚里士多德《政治学》有一部在古希腊思想家最重要的政治学论著——《政治学》。
读《政治学》，便不得不介绍其作者——亚里士多德。
首先，我简单叙述下亚里士多德生平。
亚里士多德（前384—前322年），古希腊斯吉塔拉人，是世界古代史上最伟大的哲学家、科学家和教育家之一，是柏拉图的学生，亚历山大的老师。
马克思曾称亚里士多德是古希腊哲学家中最博学的人物，恩格斯称他是古代的黑格尔。
亚里士多德一生勤奋治学，从事的学术研究涉及到逻辑学、修辞学、物理学、生物学、教育学、心理学、政治学、经济学、美学等，写下了大量的著作，他的著作是古代的百科全书，据说有四百到一千部，主要有《工具论》、《形而上学》、《物理学》、《伦理学》、《政治学》、《诗学》等。
其对后世的影响力可见一斑。
有人说：如果说柏拉图的理想国为人类国家的政治体制开启了一扇窗的话，那么亚里士多德的政治学为国家政治体制撑起了一片天。
在西方历史上，亚里士多德对后世欧洲的影响仅次于柏拉图。
亚里士多德的教育思想，既师承柏拉图，又有独创性的发展。
那么在这里我与大家简单分享下我读著作《政治学》的总结和感想。
《政治学》被公认为西方传统政治学的开创之作。
它所建立的体系和一系列政治观点，对西方政治思想的发展产生过深远影响。
全书在对100多个城邦政制分析比较的基础上，从人是天然的政治动物这一前提出发，系统论述了什么是对公民最好的国家。
全书共8卷103章，按内容可分4部分。
①第1、3卷，探讨城邦、政体等基本理论。
认为城邦是至高而广涵的一种社会团体，追求最高最广的善业。
人类是天生的政治动物，经家庭、村坊而组成城邦。
政体按其宗旨及最高统治权执行者的人数，分为正宗与变态两大类。
前者为君主、贵族、共和3种，后者为僭主、寡头、平民3种。
②第2卷，批驳取消私有财产和家庭的主张,评析当时的各种政制。
③第 4、5、6卷, 论述现实中的平民、寡头、共和等政体的具体形态、变革原因及其防范措施，提出以中产阶级为主体的共和政体是最稳定的政体。
西方正义观之流变作者：董津函来源：《科学导报·学术》2019年第33期摘 ;要：《理想国》这本书中柏拉图借苏格拉底之口，通过与其他人对话的方式设计了一个集真、善、美于一体的一个完美政体，即可以达到公正的理想国。
这为后来的自由公正的思想奠定了基础。
从古至今的无数仁人志士都在为自由公正而努力，而这正是柏拉图理想国中追求的精神实质的具象。
他认为正义起源于人类社会生存的主客观条件及自身需要，是人心目中主观存在的评价标准，从而在不同时代，正义又会因为社会发展而不断被丰富，进而产生不同的内涵。
关键词：正义;流变;正义观;理想国;对抗制诉讼一、《理想国》中理想的个人与城邦（一）个人的正义问题应回归到城邦的正义为了阐明这一观点，作者将对正义的讨论放到了文章的开始。
通过苏格拉底与其余对话者的争论讨论了何为正义？何为幸福等等一系列问题。
通过他们的对话我们可以得知与苏格拉底对话之人对正义有三种看法，认为正义包含以下三个方面：①正义就是欠债还钱。
②正义就是帮助朋友，伤害敌人。
③正义就是有利于强者的好处。
苏格拉底虽不能够直接给出一个何为正义的完整定义，但他认为堆放着三个观点并不正确，至少不完全正确。
就在双方争执不清的时候，苏格拉底想了一个办法，将微观问题放大化来观察，正如一滴水不好观察它的形态，那么一片湖就方便观察的多。
因此他将个人正义问题“放大”成整个城邦的正义问题来讨论。
在弄明白什么是城邦的正义之后，由大及小，从而看清个人身上是不是也存在同样的正义。
（二）理想中的正义城邦城邦需要力量来维护自己的制度和统治。
因此还需要自己的军队。
苏格拉底称之为护国者。
那么同样的问题也就迎面而来，什么样的人应该是护国者？苏格拉底认为护国者要上战场保卫城邦，因此他们需要勇敢的品德。
除智慧和勇敢之外，对于城邦的所有阶层来说，还有一种很重要的德性是节制。
所谓节制，就是有清晰的自知之明，即“天性优秀和天性低劣的部分在谁应当统治，谁应当被统治。
《法治现代化研究》2020年总目录特稿新中国刑法立法的伟大成就..............................................新时代社会主要矛盾变化与法治现代化...................................行政规范性文件的司法审查强度研究............................杨小军民法典的中国特色、实践特色、时代特色...................................从规范法治到案例法治——论法治建设的路径选择.........................................回顾与反思:法社会学研究的不同导向.....................................晚近20年英美法理学发展评析——以夏皮罗等人的实践差异命题、法律规划理论为中心......何勤华主题研讨新时代检察改革的理论与实践认罪认罚从宽制度下的检察官主导作用...................................民事检察监督中引领性案件研究.........................................检察公益诉讼的实践观察................................................认罪认罚量刑建议的几个理论问题..............................刘辰纪念恩格斯诞辰200周年恩格斯晚年对马克思主义法学的杰出贡献................................恩格斯法律思想的发展脉络.......................................吕世伦历史唯物主义法律观形成的独特之路.....................................恩格斯司法思想论纲..................................................... 恩格斯法律思想中阶级分析方法的形成...................................中国自贸区法治建设论中国自贸试验区管理委员会的法律地位.................................高铭暄（1,1）江必新（2,1）姚瑶（3,1）王利明（4,1）胡云腾（5,1）朱景文（6,1）吴怡（6,10）刘华（1,3）李浩（1,16）刘辉（1,28）周健（1,36）李龙（2,8）叶传星（2,18）龚廷泰（2,38）胡玉鸿（2,62）徐晓（2,81）陈建科（3,10）205法治现代化研究2020年第6U天津自贸区法治化建设的问题与思考..............................闫尔宝自贸区金融创新的改革实践与立法完善...................................“自贸区法治"的法理蕴意与规范证成.....................................家事审判改革论家事司法中的家事调查员制度.........................................我国家事审判改革阶段性成效盘点.......................................民事诉讼中家庭暴力的证明困境及其化解.................................家事案件审判程序改革的观察与思考.....................................民法典的理解与适用中国民法典的精神实质和核心要义.......................................民法典时代习惯法源的适用——以“顶盆过继案”为样本.........................................民法典违约责任规范与请求权基础.......................................基层社会治理法治化基层治理在法治社会建设中的格局与布局.................................在网格化社会治理中推进法治社会建设..........................李飞资源型治理的运转机制及其法治展望.....................................专题研究唐代司法自由裁量权的法律规制及其实践价值............................跨越实体与程序的鸿沟——刑事一体化走向深入的第一步...................................国务院会议制度变迁的组织法透视.......................................我国行政赔偿归责原则刍议..............................................加拿大央地立法事权冲突解决标准及其借鉴意义..........................党组织内嵌模式下的国有企业治理机制完善..............................论民事诉讼案例分析框架:案例教学与研究方法............................康德刑罚观的内在理据之反思............................................萨维尼法学方法论的内容及其展示.......................................马克思主义对人权目标的革新............................................程程（3,26）孟于群（3,35）丁轶（3,44）刘敏（4,16）丁宝同（4,32）任凡（4,46）陈爱武（4,55）周江洪（5,20）汪洋（5,29）姚明斌（5,39）陈柏峰（6,26）庞正（6,41）石建（6,53）郑显文（1,49）李勇（1,68）贾圣真（1,79）万千慧（1,93）张鹏（1,105）许俊伟（1,115）任重（1,124）郭晔（1,141）李栋（1,150）李超群（2,93）206《法治现代化研究,020年总目录列宁社会主义民主观的权利表达...................................... 《刑统赋》注释本与宋元时期的律学转型................................ 法院罚款的权力属性与法律规制......................................虚假诉讼罪的法益关系与司法适用............................储陈城互联网时代罚金刑执行难的成因及其化解路径.................自正法英美法系土地发展权制度的经验与启示................................ 国企高管业绩考核机制的法律规制与完善路径.........................“法理解释”的方法论证成及其裁判适用................................ 合宪性审查的法律语言学进路........................................ 中国犯罪治理模式变迁及其逻辑#949—2019......................................................... 互联网平台封禁行为的反垄断法解读.........................陈兵“检察机关刑事诉讼主导责任论”辨析.................................. “裁判依据”与“裁判理由”的法理之辨及其实践样态.....................香港基本法司法适用的样态及检讨.................................... 情感、政治与礼法:北魏兰陵长公主被殴致死案再探.....................探｛索隐,尽显中华法理之妙——读黄源盛著《汉唐法制与儒家传统》..............................恩格斯晚年书信中的法学方法论思想研究.............................. 粤港澳大湾区法治建设论纲.......................................... 党政融合改革中行政主体资格的审视与认定...................朱建新论刑事数字辩护:以有效辩护为视角.................................... 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2022宋光明理论法小口诀最会抢饭碗
分类教会法学自然法学——荷兰格劳修斯——道德良知——恶法非法（法律就是道德）分析实证法学——英国奥斯汀——国王的命令就是法律——恶法亦法（法律和道德根本没关系）备注：法律是最低限度的道德（法和道德在止恶这个层面具有最低限度的一致性）——国家制定的明显违背道德的法律不是法律。
（二战纽伦堡审批）法社会学（法现实主义）——美国卢埃林——有实际社会效果的才是法律（法与社会有关系）综合法学（第三条道路）——德国阿列克西——有机统一最关键（三个都要，三个观点缺一不可）
最核心的争议就是“内容的正确性（法与道德的关系）“几大流派法和道德根本就没有关系——法实证主义。
（实证无道德）国家作为首要的是——分析法学（恶法亦法）法和国家有关系最重要社会作为首要的事——法社会学法和道德一定有关系——非实证主义。
（实证必道德）以内容正确最重要——自然法学（恶法非法）法和道德有关系是最重要有机统一最关键——第三条道路
口诀：实证无道德——分析社会学、非实必道德——自然和第三法实证主义认为：法律应当是怎样的，法律实际是怎样的。
法律应当是怎样的——指的是应然的法、符合道德的法，法应当怎样就是要符合道德；法
律实际是怎样的——实然的法，国家已经制定出来的法
法的本质反映为法的阶级性，法始终反映的是统治阶级的整体意志。
（不反映个人意志，不反映被统治阶级的意志）；最终体现为法的物质制约性。
社会物质生活决定，法律反映社会物质生活条件。
《法理学：从古希腊到后现代》阅读随笔目录一、古希腊时期 (2)1.1 苏格拉底、柏拉图和亚里士多德 (3)1.1.1 苏格拉底的哲学思想 (5)1.1.2 柏拉图的理念论 (7)1.1.3 亚里士多德的实体论 (8)1.2 法律哲学家和法治概念的提出 (9)1.2.1 西塞罗的自然法理论 (11)1.2.2 乌尔比安的司法官署权力理论 (12)二、中世纪至近代 (13)2.1 罗马法的影响与教会法的发展 (14)2.1.1 罗马法对后世法律体系的影响 (15)2.1.2 教会法的形成及其对法律的影响 (17)2.2 国家主权与国际法的发展 (18)2.2.1 国家主权的概念与实践 (19)2.2.2 国际法的形成与发展 (21)三、现代法理学 (22)3.1 分析法学派与现实主义法学派 (23)3.1.1 分析法学派的贡献与局限 (24)3.1.2 现实主义法学的挑战与贡献 (26)3.2 社会学法学派与批判法学派 (27)3.2.1 社会学法学派的观点与方法 (28)3.2.2 批判法学派的学术立场与贡献 (29)四、后现代法理学 (31)4.1 解构主义法学与女性主义法学 (32)4.1.1 解构主义法学的主要观点 (34)4.1.2 女性主义法学对法理学的贡献 (36)4.2 德勒兹、伽塔利的后现代法理学思想 (37)4.2.1 德勒兹的法哲学思想 (39)4.2.2 伽塔利的新法律社会学 (40)五、结论 (42)5.1 古希腊至后现代法理学的演变 (43)5.2 当代法理学面临的挑战与机遇 (45)一、古希腊时期在人类文明的曙光初现之地，古希腊文明以其独特的魅力和深邃的思想，为后世留下了宝贵的精神财富。
这一时期的法理学思想，虽然尚未形成完整的体系，但其所蕴含的智慧与原则，却为后来的法律哲学发展奠定了坚实的基础。
古希腊时期的法理学，主要围绕着城邦制度、自然法、法治思想等核心议题展开。
在城邦制度下，法律被视为维护社会秩序和平衡的重要工具。
法理学⽂档第⼆章良法与恶法良法理论是西⽅法学的思想传统。
⾃近代分析实证主义法学的创始⼈奥斯丁提出“恶法亦法”的命题以来，围绕良法问题的争议形成了西⽅法理学流派中的两⼤阵营：⾃然法学派主张“恶法⾮法”，⽽分析实证主义法学派则主张“恶法亦法”。
本章重点、难点提⽰：1、古代的⾃然法学派、古典⾃然法学派与现代新⾃然法学派在判断与评价良法标准上的联系与区别。
2、西⽅法学中有关“恶法亦法”与“恶法⾮法”理论争议的核⼼问题在于，“恶法”是否具有法律的性质与效⼒。
3、良法的三⼤评判标准。
第⼀节西⽅国家历史上的良法与恶法之争⼀、西⽅国家古代、中世纪与近代的良法理论在西⽅古代、中世纪与近代时期，良法理论⼀直是⾃然法学派的思想传统。
在西⽅政治法律思想史上，古希腊思想家亚⾥斯多德是最早明确提出“良法”问题的思想家。
古罗马的伟⼤的政治家、思想家西塞罗是古代⾃然法思想的集⼤成者，“恶法”只能被称作什么别的东西，不能被称为法律。
欧洲进⼊中世纪以后，⾃然法思想被宗教神学理论家所继承，良法理论也在宗教神学思想体系中存在与发展。
中世纪的⼤神学家奥古斯丁和托马斯?阿奎那都曾经表述过“恶法⾮法”的理论思想。
奥古斯丁在《论⾃由意志》称“不公道的法律不能称之为法律”，他甚⾄还提出“如果法律是⾮正义的，它就不能存在。
”另⼀神学思想家托马斯?阿奎那也认为，如果⼀种⼈法任何⼀点与⾃然法相⽭盾，就不再是合法的，⽽是法律的⼀种污损。
在17、18世纪时期，古典⾃然法学派的思想家们，如格劳秀斯、洛克、孟德斯鸠、卢梭等⼈建⽴了完整、系统的⾃然法理论，虽然他们并没有明确提出“恶法⾮法”的观点，但是他们的理论观点⾄今仍然是西⽅法理学体系中良法理论的基础。
古典⾃然法学派将⾃然状态、⾃然权利、⾃然法和社会契约等思想传统联系在⼀起，使“公平”、“正义”、“⾃由”等良法的价值标准成为西⽅政治法律理论中的⼀种普遍的理念，对思想的历史、⼈类的历史产⽣了重⼤的影响。
英国著名思想家洛克将⾃然法的内容归纳为：⼈们都有保护⾃⼰的⽣命、健康、⾃由和财产不受侵犯的权利，即所谓“⾃然权利”。
浅析康德法权法则学说的核心内容及其当代性一、法权学说与实践哲学从整体上看,康德哲学是一种关于人类理性终极目的的学说。
康德认为人类理性唯一的终极目的就是一切人作为人的共同权利,并认为自己远不如寻常劳动者有用,除非我相信我的哲学能替一切人恢复其为人的共有的权利。
康德坚信每一个人都不仅要过一种仅仅适宜于自然的机械作用及其技术实践法则的生活,而是也过一种适宜于自由的自发性及其道德实践法则的生活。
从这个根本原则出发建立起来的哲学绝不是一个可以用于任意目的的工具,相反,使它成为原理本身就是一种义务。
哲学不是别的,只是关于人的实践知识。
实践哲学是理论哲学的出发点和归宿点,批判哲学最终的落脚点乃是法权哲学。
在1770年的转折之前,康德就已经在着手构思和写作《道德形而上学》,但这部作品直到1790年完成三大批判之后才得以完成《道德形而上学》是康德深思熟虑近50年的成果。
这足以说明法权哲学在其整个批判哲学事业中的核心地位。
二、作为自由法则外在应用的法权法则(一)法权与法权状态康德法权法则论自身的基石范畴是法权。
法权不是经验的概念,而是理性的理念。
法权通过人格、相互性和强制思想的结合表象出人格的相互关系,这种关系也就是能承担责任的个体在相互关系中针对他人行为而享有的某种强制的资格法权和强制的权限是同一个意思严格的法权也可以被表现为一种与每个人根据普遍法则的自由相一致的普遍交互强制的可能性。
(二)作为自由法则外在应用的法权法则自由法则就是一般自由任性的纯粹实践理性法则。
自由法则对于人类表现为定言命令,只与任性的自由相关。
法权法则仅仅关涉纯然外在的行动及其合法性,也就是仅仅关涉任性的外在应用的自由。
法权法则是自由法则的外在应用,也就是自由法则在外在的共同体形式下的实践关系中的应用。
普遍法权法则将法权的总体表述为自由的正当分配,具体权利是与他人相关的外在自由的领域:如此外在地行动,使你的任性的自由应用能够与任何人根据一个普遍法则的自由共存。
