试论公司关联交易的法律规制

浅谈我国上市公司的关联交易及规范性发展

中图分类号：f270 文献标识：a 文章编号：1009-4202（2013）05-000-01

摘 要 上市公司存在诸如以关联交易做虚假财务报表、用关联交易进行税费不合法转移等问题，对此如果不加以法律上的研究解决，对于上市公司的经营与发展是不利的，对于国家经济的长期决策也是不利的。

关键词 上市公司 关联交易 规范发展

在现代企业管理中，针对关联交易的管理内容必不可少，很多上市公司均已制定出了详细的关联交易制度。企业关联交易在一方面可以促进公司经济规模的拓展，另一方面可以防止交易时出现的前景不明朗性，具有一定的积极意义，但是在交易时，却不可避免地出现违反市场竞争原则、损害企业与股东权利等负面问题，因此有必要加强上市公司关联交易监管，尤其是国家法律层面的监管，切实保护中小股东等处于弱势地位群体的权益。

一、上市公司关联交易存在的弊端

（一）用关联交易控制利润数额、影响财务报表。这项弊端对于中小股东来说是种伤害，不公平性关联交易常见的、也是主要的危害即股东借此达到侵害债权人及小中股东的目的。表现在：若上市公司如果经营效果不理想，为了让公司配股资格得到保证，防止摘牌与停牌，则母公司会以资产转换、关联购销、股权转让等办法，给上市公司虚增利润，人为提高账面经营利润，继而造成投资者判断公司发展前景的真实性障碍，致使投资目标的失误。再者，有些控股股东将上市公司当成提款机与垃圾箱，随便处理自身劣性资产，对公司资源无节制利用，直接损害公司利益、间接损害中小股东利益。

（二）不规范性关联交易会使市场资源出现扭曲。资本市场要达到的一项最基本功能即为实现资源优化配置，上市的过程本身即为社会资源良性集中化的过程，继而使全社会的资源得到最优化配置与处理。但是一些不规范性关联交易，让发展前途不明朗的公司出现虚假经营业绩，给投资者造成眼前的繁荣假象，投资者资源向劣质公司集中，形成劣劣控制良币的后果，最终导致社会整体资源的低效率运用。

关联交易的解释

摘要：

一、关联交易的定义与概念

二、关联交易的主要类型与形式

三、关联交易在企业中的作用与影响

四、关联交易的法律规制与监管

五、减少关联交易的风险与建议

正文：

关联交易是指公司或其附属公司与在本公司直接或间接占有权益、存在利害关系的关联方之间所进行的交易。关联方包括自然人和法人，主要指上市公司的发起人、主要股东、董事、监事、高级行政管理人员及他们的家属和上述各方所控股的公司。关联交易在公司的经营活动特别是公司并购行动中，是一个极为重要的法律概念，涉及到财务监督、信息披露、少数股东权益保护等一系列法律环境方面的问题。

关联交易的主要类型与形式包括：

1.购销商品：企业之间通过购买对方商品或向对方销售商品进行的关联交易。

2.提供或接受劳务：企业向关联方提供或接受劳务服务，如管理咨询、技术咨询、广告服务等。

3.资产转让：企业之间进行资产转让，如土地、建筑物、设备等。

4.借款或担保：企业向关联方借款或为关联方提供担保。 5.投资：企业对关联方进行投资，如股权投资、债券投资等。

关联交易在企业中的作用与影响有：

1.优化资源配置：通过关联交易，企业可以实现资源的合理配置，提高经济效益。

2.拓展市场：企业通过关联交易与合作伙伴建立稳定的供应、销售关系，拓展市场份额。

3.降低成本：企业之间通过关联交易共享资源、分担成本，降低经营成本。

4.提高竞争力：关联交易有助于企业获取先进技术、管理经验，提高自身竞争力。

然而，关联交易也存在一定的风险，如利益输送、财务舞弊、侵害少数股东权益等。为规范关联交易，我国公司法、证券法等相关法律法规对关联交易进行了严格规定。企业应遵循法律法规，加强关联交易的审议和信息披露，确保关联交易的合法性、合规性。

针对关联交易的风险，企业可以采取以下措施：

1.加强内部控制：建立健全内部控制体系，确保关联交易的真实性、合法性。

2.完善公司治理：加强董事会、监事会等治理机构的建设，发挥监督作用。

Forum学术论坛 2018年3月153关联交易的认定及合同效力分析 兰州大学 彭江摘 要：随着我国经济的不断发展和交易模式的不断丰富，以及市场主体行为的日益复杂，涌现了大量的公司间的关联交易行为，由于关联交易是一把“双刃剑”，这引起了立法、司法部门的广泛关注。本文拟从关联交易的定义、特征、类型、关联人等方面进行关联交易的概念认定，对不公平的关联交易的构成要件、形成原因等进行分析；从关联交易控制规则入手，论述违反控制规则的关联交易的具体效力问题，并加以论证。关键词：关联交易 关联人 控制规则 效力分析中图分类号：F276 文献标识码：A 文章编号：2096-0298(2018)03(a)-153-021 关联交易的基本定义及其类型关联交易的特征包括以下三个方面：(1)本质上是控制权人的行为，自从伯利与米恩斯提出“所有权和控制权相分离”的经典命题后，控制权这一概念受到诸多关注，纵观国内外学说对于控制权的研究主要由以下两种观点：一是权力说；二是权利说，其中甘培忠教授认为公司控制权是一种经济性的权力；(2)有市场化行为的外观；(3)关联交易是一个中性概念。优点是交易成本低，缺点关联方利用控制权损害公司的利益、债权人利益及公司中小股东的利益。其次，何谓关联人？目前对关联人国内外学术界并没有统一的认定标准。我国现行的《公司法》第216条规定了关联人的范围，美国法律对关联方的定义主要是指投资者与企业间、管理者的亲属和管理者之间，同时受控于一方。英国对于关联方的认定认同美国的观点，还增加了“一致行动人”这个概念，包括关联方的近亲属、子母公司、合伙人等。2 不公平关联交易合同的认定不公平的关联交易往往是通过订立合同的形式实现的，不公平的关联交易有个很大的隐蔽性，因此在对关联交易的规制时，很大程度上都要落实到对不公平关联交易合同的处理上；关联交易不能用“显失公平”和“对价原则”作为衡量关联交易是否公平的标准，它打破了对合同法平等自愿原则的认识。有学者认为，造成不公平关联交易发生的根本原因包括两个方面：一是对公司有控制权或者有重大影响力的人操纵了公司的交易行为，表面是双方交易实际却是一方交易；二是关联人往往都有为自己牟利的动机，会滥用对公司的控制力或影响力。在关联交易中，尽管双方都有独立的法律地位，但双方地位在事实上是不平等的。不公平的关联交易违法性理论基础包括以下两个方面：一是在控制权人意志控制或许可下的交易，与法人实在说与独立意思相悖，交易双方主体不能处于平等的地位；二是市场行为掩盖下的特殊交易违背了市场交易中必须应当遵循的意思自治原则。不公平的关联交易一旦不受控制规则的约束，实际上就成为了控制权人为了实现个人单方意志的工具。3 关联交易的控制规则3.1 控制权人的诚信义务原则我国对控制权人应遵循的诚信义务属于不完全列举，其本质上属于民法上的诚信原则，诚信的本意是“善意”，而善是西方目的论伦理学派别的最高伦理目标，所以在国内的许多学者把诚信原则看作是民法中的帝王条款。同样地，在规定关联关系时，也要求关联人对于享有的控制权或者影响力要为善意，不能滥用控制权损害他人的利益。3.2 控制权人的责任原则《美国统一有限合伙法》在制定的时候引入了控制权原则，旨在规范控制有限和合伙人的责任，防止责任的分配不均等问题。我国控制权人的责任原则主要包括刺破公司面纱原则，《公司法》有相应规定。3.3 信息披露原则在我国现行公司的经营模式中，绝大多数公司的中小股东、债权人和政府社会等没有办法完全参与公司的经营管理中，使很多信息不能公开化、透明化。美国《示范公司法》中规定有利害关系的董事必须进行披露义务，而我国《企业会计准则第36号—关联方披露》第9条对关联方的规定也有相关规定。关联交易中信息披露制度最大的一个优点就是最大限度地避免不公平关联交易现象的发生。需要说明的是事前的信息披露制度很重要，事后披露对于防止不公允的关联交易的信息公开也十分重要。 3.4 程序公平原则程序公平是关联交易控制规则的重要环节，主要包括关联董事回避表决制度，有关重大的关联交易股东大会批准制度以及股东回避表决制度等。程序公平不仅体现在公司在进行一系列事项时要符合公司章程制度的规定，还要符合法律法规等强制性规定的规范。如我国《公司法》第149条第四项和第五项的规定，在进行自我交易或者利用公司商业机会进行同业竞争时应当由无关联关系的董事表决或者股东大会审议。此外，我国《公司法》对于公司为实际控制人提供担保时也要经过股东大会批准。由此可见，我国法律对关联交易的程序标准也有相关规制，并不是完全缺乏标准。3.5 交易内容公平原则 除了交易程序应当公平外，关联交易的实质内容也应当遵循公平的原则。美国判例中认为一项公平的关联交易意味着结果对交易双方或者涉及到的其他利害关系人都是公平的，其具体的判断规则首先是商业判断规则，即如果一项关联交易是符合法律规定的，下一步只要判断是否符合商业规则即可，如果不服应当举证；其次是完全公正原则，即美国法院会以完全公平的标准对关联交易进行审查。由于我国司法领域在关联交易中对交易内容公平原则的适用并不完善，因此采用三个标准来衡量其交易内容是否公平。分别是Copyright©博看网 . All Rights Reserved.Forum学术论坛

关联交易转让定价及其税法规制

广东省佛山市公用事业控股有限公司财务审计部邓敬荣

摘要：运用转让定价避税是关联企业追求利润最大化的一个重要手段，对此行为进行法律控制是维护国家利

益的内在要求，也是各国税收立法的重要组成部分。转让定价问题最先引起注意的是跨国公司的出现，导致税收

的国际分配问题，但随着经济的发展，尤其是企业集团的不断增多，转让定价已不仅仅是一个国际税收问题。本

文拟对关联方交易转让定价的认识、具体操作方法、信息披露、国内外税务调整与规范等问题作简要的探讨。

关键词：关联交易转让定价税法规制

一．对转让定价的认识

转让定价，是指关联企业之间在销售货物、提供劳务、

转让无形资产和提供贷款等时制定的价格。由于关联企业之

问的关系不同于独立企业之间的关系，这些价格不是在市场

竞争中形成的，而是按照企业集团利益的需要自行确定和调

整的。在跨国经济活动中，利用关联企业之问的转让定价进

行避税已成为一种常见的税收逃避方法（在所得税领域里尤为

突出）。由于国内各地区税收优惠政策Ｊ二存在一一定的差异，

国内跨地区的企业集团也日益增多，因此国内关联企业之问

转让定价也不少见。

关于转让定价，并不存在一个在国际范围内被普遍接受

的定义。实际Ｊ二，关联企业之间内部交易所采用的价格都可以

称为转让定价，它既包括不当操纵转让定价的行为，也包括根

据正常交易原则进行定价的行为。但现实中大量存在，税务机

关需要进行调整的都主要是前者。因此下文所讨论的转让定

价，主要是指关联企业为了谋求整体利益的最大化，在集团内

部对货物销售、资金借贷、劳务提供、有形财产租赁和无形财产转让等制定不同于市场公平竞争的价格的行为。

：．关联方及关联方交易

《关联方关系及其交易的披露》准则规定：“在企业的

财务和经营决策中，如果。方有能力直接或问接控制、共同

控制另一方或对另一方施加重大影响，本准则将其视为关联

方：如果两方或多方同受一方控制，本准则也将其视为关联

方。”具体包括：直接或间接地控制其他企业或受其他企业