国家司法考试卷一(国际法学)模拟试卷4(题后含答案及解析)

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国家司法考试卷一(国际法学)模拟试卷4 (题后含答案及解析)

题型有:1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题

单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1-50题,每题1分,共50分。

1. 下列选项中哪项法律规定属于双边冲突规范?( )

A.有双重或多重国籍的外国人,以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法

B.定居国外的我国公民的民事行为能力,如其行为是在我国境内所为,适用我国法律

C.申华人民共和国公民定居国外的,他的民事行为能力可以适用定居国法律

D.中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例

正确答案:C

解析:冲突规范是由国内法或国际条约规定的,指明集种国际民商事法律关系应适用何种法律的规范。冲突规范由两部分构成:一部分是国际民商事法律关系,一部分是应该适用的法律。A、D两项均不符合该结构。A项是存在国籍积极冲突时的解决办法,D项是国际惯例补缺适用的规定。两项均未解决具体的民商事法律关系,不属冲突规范。 单边冲突规范,是指直接规定适用某国法律的冲突规范。它既可以明确指出适用内国法,也可以直接规定只适用外国法。C项没有确切指明适用内国法或者外国法,而是给出了一个系属,要在具体的案件中才可推定最后应适用的法律,是典型的双边冲突规范,为正确选项。B项则明确了在我国境内行为的定居国外的我国公民的民事行为能力,适用我国法律,是规定适用内国法的单边冲突规范。 知识模块:法律冲突、冲突规范和准据法

2. 根据有关屋际私法理论和我国的立法,下列对适用法院地法陈述错误的是:( )

A.多数国家作为识别的依据

B.我国法院受理的当事人均为美国人的合同纠纷案件的诉讼程序

C.青岛海事法院受理的英国海员对在巴拿马登记的船舶行使优先权案件的法律适用

D.支票出票时的记载事项,经当事人协议,可以适用法院地法

正确答案:D

解析:关于识别冲突的解决,即依照何种法律来进行识别在理论上是有多种观点,诸如法院地法说、准据法说、分析法学与比较法学说等。但法院地法说目前仍在理论和实践上占主导地位,故A项陈述正确,不符题意;法院地法是解决诉讼程序方面问题常用的准据法,我国《民事诉讼法》第259条规定:在中华

人民共和国领域内进行涉外民事诉讼,适用本编规定。本编没有规定的,适用本法其他有关规定。B项陈述正确,与题意不符;《海商法》第272条规定:船舶优先权,适用受理案件的法院所在地法律。故该案应适用我国法律,即法院地法,C项不符题意;《票据法》第97条第2款规定:支票出票时的记载事项,适用出票地法律,经当事人协议,也可以适用付款地法律,故D项陈述错误,符合题意。所以,本题正确答案是D。 知识模块:法律冲突、冲突规范和准据法

3. 下列冲突规范中属于重叠适用的冲突规范是:( )

A.1946年《希腊民法典》第11条规定,法律行为的方式如果符合行为内容的法律或者符合行为地法、或者符合全体当事人的本国法,皆认为有效

B.1978年《奥地利联邦国际私法法规》第8条规定,法律行为的方式,依支配该法律行为本身的同一法律,只要符合该法律行为发生地国对行为方式的要求即可

C.1982年土耳其《国际私法和国际诉讼程序法》第6条规定,法律行为的方式适用行为完成地的法律,也可以适用调整行为效力的法律

D.我国《民法通则》第146条规定:侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的。不作为侵权行为处理

正确答案:D

解析:根据冲突规范对应适用的法律规定的不同,可以把冲突规范划分成四种基本的类型。即单边冲突规范、双边冲突规范、重叠适用的冲突规范和选择适用的冲突规范。所谓重叠适用的冲突规范,是指其系属有两个或两个以上,并且同时适用于某种民商事法律关系的冲突规范。而选择适用的冲突规范,是指其系属有两个或两个以上,但只选其一来调整民商事法律关系的冲突规范。本题中A、B、C项均为选择适用的冲突规范,只有D项是重叠适用的冲突规范。

知识模块:法律冲突、冲突规范和准据法

4. 系属并不直接规定适用国内法或外国法,而只是规定一个可推定的系属,并根据这个系属结合涉外民事法律关系的具体情况去推定应适用某一国家法律的冲突规范是:( )

A.单边冲突规范

B.双边冲突规范

C.选择适用的冲突规范

D.重叠适用的冲突规范

正确答案:B

解析:所谓双边冲突规范,是指冲突规范的系属并不直接规定适用内国法还是外国法,而只是规定一个可推定的系属,再根据这个系属并结合涉外民事法律关系的具体情况去推定应适用某一国家法律的冲突规范。例如,合同方式依合同缔结地法就是一条双边冲突规范,其中的合同缔结地法就是一个需要推定的系属。如果合同在内国缔结,就适用内国法;如果合同在外国缔结,就适用外国法。可见双边冲突规范所指定的准据法既可能是内国法,也可能是外国法。此题为双

边冲突规范的直接定义表达,选B项无疑。 知识模块:法律冲突、冲突规范和准据法

5. “中华人民共和国公民定居国外的,他的民事行为能力可以适用其定居国法律。”在这一冲突规范中,从结构上看。其范围是:( )

A.定居国

B.中华人民共和国公民

C.中华人民共和国公民定居国外的

D.中华人民共和国公民定居国外的,他的民事行为能力

正确答案:D

解析:冲突规范由范围和系属两部分组成。范围是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题,通过冲突规范的范围可以判断该规范适用于调整哪一类民商事法律关系。而系属规定冲突规范中范围所应适用的法律。本题中要解决的是中华人民共和国公民定居国外的,他的民事行为能力如何确定问题。所以,当选D项。 知识模块:法律冲突、冲突规范和准据法

6. 《民法通则》第146条规定,侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法……中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的,不作侵权行为处理。此项规定是:( )

A.单边冲突规范

B.双边冲突规范

C.选择适用的冲突规范

D.重叠适用的冲突规范

正确答案:D

解析:判断冲突规范的类型,应首先确定其系属的数量,如果系属是两个或两个以上,则肯定不是单边冲突规范和双边冲突规范,然后再分析其系属是同时适用还是选择其中之一适用。根据选择的方式,又可以将选择适用的冲突规范分为无条件选择适用的冲突规范和有条件选择适用的冲突规范两种。重叠适用的冲突规范有两个或两个以上系属,对同一涉外民商事法律问题。必须同时适用两国或两国以上法律的冲突规范。 知识模块:法律冲突、冲突规范和准据法

7. 在用区际冲突法解决区际法律冲突时,最佳的方式是:( )

A.制定全国统一的区际冲突法

B.各法域分别制定自己的区际)中突法

C.类推适用国际私法

D.直接适用国际私法

正确答案:A

解析:区际法律冲突主要出现在多法域的国家中,例如,在美国这种联邦制的国家中,除了在某些方面有统一的联邦法以外。各州还有各州的不同法律。我国虽为单一制的国家,但由于存在特别行政区,也出现了一个国家,四个不同的

法律区域的区际法律冲突。在区际法律冲突的解决上,最佳的方式是制定全国统一的区际冲突法,这样能够减少不同法律之间冲突的产生。 知识模块:法律冲突、冲突规范和准据法

8. 我国《民法通则》第144条规定,不动产的所有权适用不动产所在地法律。法院在适用这条冲突规范的时候,对“不动产所在地”进行了解释,然后加以具体适用。法院的这种活动被称为:( )

A.反致

B.识别

C.外国法的查明

D.二级识别

正确答案:B

解析:反致、识别、外国法的查明、法律规避以及公共秩序保留均为适用冲突规范的制度。其中识别是指在适用冲突规范时,依照某一法律观念对有关的事实或法律问题进行分析,将其归入一定的法律范畴,并对有关的冲突规范的范围或对象进行解释,从而确定何种冲突规范运用何种事实或问题的过程。二级识剐是识别的一种理论学说,即除了对冲突规范进行解释,还包括对准据法进行分析。法院在适用冲突规范的过程中,对不动产所在地进行了解释。是对冲突规范的解释。即为依照某一法律观念对有关的问题进行分析,从而帮助确定准据法。因此,法院的此种活动应称为识别。B选项为正确选项。 知识模块:适用冲突规范的制度

9. 甲为中国公民,定居在法国,德国法院在审理一起案件时需要确定甲是否具有行为能力,根据德国法律“自然人的权利能力和行为能力依其本国法”,应适用中国法律,中国《民法通则》第143条规定,定居国外的中国公民的民事行为能力可以适用定居国法律。德国法院根据中国冲突法的这一规定,适用了法国法来确定甲的民事行为能力,这种情况在国际私法上被称为:( )

A.直接反致

B.间接反致

C.转致

D.完全反致

正确答案:C

解析:反致包括直接反致、间接反致、转致、完全反致等几个类型,其中直接反致,是指对某一案件本应适用外国法,但该外国法的冲突规范却指定适用法院地法,结果法院适用了法院地法。间接反致,是指某一案件,甲国法院根据甲国的冲突规范应适用乙国法,根据乙国的冲突规范应适用丙国法,根据丙国的冲突规范应适用甲国法,结果甲国法院适用了甲国法。转致,是指甲国法院根据冲突规范适用乙国法,根据乙国冲突规范的指引应适用丙国法,甲国法院最终适用了丙国法。完全反致又称为双重反致。是英国冲突法中的一种独特做法。是指英国法院的法官在处理案件时,依英国法应该适用某外国法。应假定将自己置身于该外国法律体系,像该外国法院的法官一样来裁断案件,再根据该外国法对反致所采取的态度来决定应适用的法律。本案中德国法院本应适用中国法,但中国的

冲突规范指定适用法国法,德国法院最终适用了法国法,属于转致。因此,C选项正确。根据《涉外民事关系法律适用法》第9务的规定,涉外民事关系适用的外国法律,不包括该国的法律适用法。由此可见。我国是不承认反致的国家。

知识模块:适用冲突规范的制度

10. 玛丽具有A国国籍,1998年死亡时住在B国。玛丽的亲属要求继承其遗留在C国的一辆豪华轿车并诉至C国法院。假设C国法院依其本国的冲突规范规定应适用玛丽的本国法即A国法;但依A国的冲突规范规定应适用玛丽死亡时住所地法即B国法;而依B国的冲突规范规定应适用物之所在地法律即C国法律。此时,C国法院适用自己本国法律的行为属于下列哪一选项?( )