上海市高级人民法院民二庭关于适用企业破产法若干问题的解答

江苏省高级人民法院关于规范执行案件移送破产的若干规定（2018年6月12日江苏省高级人民法院审判委员会第6次全体委员会讨论通过）为了规范执行案件移送破产审查程序，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国企业破产法》及相关司法解释的规定，结合我省司法实践，对本院2016年7月4日作出的《关于规范执行案件移送破产的若干规定》进行修订。

第一条（基本原则）执行案件移送破产审查，应当遵循依法有序、协作配合、公平与效率兼顾原则。

第二条（三个为主原则）执行案件移送破产审查、审理应当遵循基层法院管辖、本院移送、适用简化审理程序为主原则。

第三条（权利的告知与释明）执行部门向申请执行人发送受理案件通知、向作为被执行人的企业法人（以下简称被执行人）发送执行通知时，应该同时告知民事诉讼法司法解释关于在执行程序中执行案件移送破产审查的规定。

在执行过程中和终结本次执行程序之前，执行部门发现被执行人符合本规定第四条规定条件的，应当在执行分配或终结本次执行程序之前及时向申请人、被执行人征询执行案件移送破产审查的意见并释明法律后果。

执行法官征询释明时，可邀请本院破产审判部门人员参加。

执行部门发现终结本次执行程序的案件符合本规定第四条规定条件的，可在恢复执行后，依照第二款向申请执行人、被执行人征询执行转破产意见。

第四条（执行案件移送破产审查的条件）执行部门向本院破产审判部门或受理破产案件的法院移送执行案件进行破产审查应当符合以下条件：（一）被执行人是企业法人；（二）被执行人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力；（三）被执行人或者有关被执行人的任一执行案件的申请执行人同意移送破产程序。

第五条（执行案件移送破产审查的管辖）执行案件移送破产审查，实行以被执行人住所地基层法院管辖为主、中级法院管辖为例外的原则，属中级法院管辖的案件必要时也可以直接交由基层法院审理。

基层法院执行移送破产案件管辖属于其本院受理的，由该基层法院执行部门直接向本院立案庭移送立案；基层法院执行移送破产案件管辖属于所在中级法院其他基层法院管辖的，由该基层法院直接向其移送破产审查，发生争议的，由中级法院协调处理；基层法院、中级法院执行移送破产案件管辖属于省内其他法院管辖的，由该基层法院、中级法院直接向其移送破产审查，发生争议的，由省法院协调处理。

江苏省高级人民法院关于审理公司强制清算案件若干问题的意见（试行）文章属性•【制定机关】江苏省高级人民法院•【公布日期】2009.09.25•【字号】苏高法审委〔2009〕39号•【施行日期】2009.09.25•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】公司正文江苏省高级人民法院关于审理公司强制清算案件若干问题的意见(试行)苏高法审委〔2009〕39号（2009年9月25日江苏省高级人民法院审判委员会第24次全体委员会讨论通过）一、总则第一条为保障公司强制清算案件审理的顺利进行，保证清算组公正高效地履行职责，保护债权人、债务人及其股东的合法权益，规范公司退出市场机制，根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》并参照《中华人民共和国企业破产法》及相关司法解释的有关规定，制定本意见。

第二条公司解散后未依法自行清算，债权人或股东向人民法院申请指定清算组对公司进行强制清算的，依照相关法律、法规、司法解释以及本意见的规定对公司进行清算。

第三条公司强制清算案件由公司住所地(即公司主要办事机构所在地)的人民法院管辖；公司主要办事机构所在地不明确或者存在争议的，由公司注册登记地人民法院管辖。

公司强制清算案件的级别管辖，按照公司登记机关的级别确定：基层人民法院管辖县、县级市或者区的公司登记机关核准登记公司的公司强制清算案件；中级人民法院管辖地区、地级市以上的公司登记机关核准登记公司的公司强制清算案件。

人民法院可以依据民事诉讼法关于指定管辖的有关规定，确定公司强制清算案件的管辖法院。

第四条人民法院审理公司强制清算案件，应当组成合议庭。

二、申请和受理第五条具有下列情形之一的，债权人可以向人民法院申请对公司进行强制清算：(一)公司解散后逾期不成立清算组进行清算的；(二)虽然成立清算组但故意拖延清算的；(三)违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。

全国各地法院审理案件指导意见、会议纪要大全全国各地法院审理案件指导意见、会议纪要大全最高院、公安部、最高检、司法部规定：最高院关于法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见最高院关于审理离婚案件中公房使用、承租若干问题的解答《公安机关执行〈中华人民共和国治安管理处罚法〉有关问题的解释》公安机关执行《中华人民共和国治安管理处罚法》有关问题的解释（二）最高院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）（征求意见稿）最高院民一庭庭长纪敏、民二庭庭长宋晓明就民商法热点问题进行解答最高院民一庭庭长纪敏、民二庭庭长宋晓明就民商法热点问题进行解答最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——不良资产处置、破产法最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——民事诉讼程序、诉讼时效最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——票据法、企业改制、电子商务法最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——证券法最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——担保法最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——合同法最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——中介机构民事责任承担、保险法全国各地法院审理案件指导意见、会议纪要大全最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——民刑交叉案件最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——公司法（上）最高院民二庭民商事审判若干疑难问题——公司法（下）《中国民事审判前沿》最高院民一庭观点集成最高院关于法院制作法律文书如何引用法律规范性文件的批复中国保监会《关于保险合同纠纷案件有关问题的复函》中国保险监督管理委员会关于太原市中级法院咨询保险法律问题的复函 2001年最高院2004年全国民事审判工作会议纪要最高院关于当事人达不成拆迁补偿安置协议就补偿安置争议提起民事诉讼法院应否受理最高院民一庭对当前民事审判难点的意见整理最高院民一庭涉及婚姻案件处理分析民事审判实务问答合同案件裁判规则（最高院民事审判第二庭审判长吴庆宝法官培训讲稿）最高院关于复核死刑案件若干问题的规定 2007最高院关于司法解释工作的规定 2007年最高人民检察院关于依法快速办理轻微刑事案件的意见 2006年最高院2004年全国民事审判工作会议纪要全国法院维护农村稳定刑事审判工作座谈会纪要 1999全国民事案件审判质量工作座谈会纪要 (1999年)关于全国部分法院知识产权审判工作座谈会纪要 1999全国民事审判工作座谈会纪要 1993北京规定：北京市高院关于处理婚姻案件中子女抚养、财产分割及住房安置问题的几点意见北京市高院审理企业破产案件操作规程北京市高院关于审理物业管理纠纷案件的意见（试行）北京市高院关于审理物业管理纠纷案件的意见(试行)北京市高院对涉及出租汽车司机的劳动合同及承包合同纠纷案件的处理意见北京市高院审理经济纠纷案件若干问题的解答（之二）北京市高院审理民商事案件若干问题的解答(之三)北京市高院审理民商事案件若干问题的解答（之四）北京市高院关于执行《审理经济纠纷案件若干问题的解答》的说明北京市高院审理经济纠纷案件若干问题的解答（之二）北京市高院关于审理知识产权纠纷案件若干问题的解答北京市关于律师会见在押犯罪嫌疑人、被告人有关问题的规定（试行）北京市高院关于办理各类案件有关证据问题的规定（试行）北京高院关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照、注销后诉讼主体北京高院关于审理反不正当竞争案件几个问题的解答（试行）北京市高院关于涉外知识产权民事案件法律适用若干问题的解答北京市高院关于确定著作权侵权损害赔偿责任的指导意见北京市高院关于注册资金由他人投入自身未直接投入的开办单位北京市高院农村私有房屋买卖纠纷合同效力认定及处理原则研讨会会议纪要北京市高院关于审理农村土地承包纠纷案件若干问题的指导意见的说明北京市高院关于审理和执行房屋拆迁行政案件若干问题的意见北京市高院关于审理保险纠纷案件若干问题的指导意见北京市高院关于审理医疗损害赔偿纠纷案件若干问题的意见北京市高院关于审理土地行政案件有关问题的意见北京市高院关于办理各类案件有关证据问题的规定（试行）北京市高院关于审理商标民事纠纷案件若干问题的解答北京市高院关于审理知识产权纠纷案件若干问题的解答北京市高院关于确定著作权侵权损害赔偿责任的指导意见劳务派遣中的法律问题（北京东城区法院法官点评）北京市第二中级法院关于在审判中保障当事人平等行使诉权的意见（试行） 2002年上海规定：上海民事办案要件指南上海高院侵权纠纷办案要件指南上海市高院婚姻家庭纠纷办案要件指南（2005年）上海市高院医疗过失赔偿纠纷案件办案指南上海高院婚姻问题解答（一）上海高院婚姻问题解答（二）上海市高院民一庭民事法律适用问答选登（一）上海市高院民一庭民事法律适用问答选登（二）上海高院关于审理抚育费、赡养费等案件若干问题的研究纪要上海市高院劳动争议案件几个问题的讨论纪要(1998)上海市高院上海市劳动局关于审理劳动争议案件若干问题意见上海市高院民一庭关于审理劳动争议案件若干问题的解答《上海市处理公有住房出售后纠纷的若干意见》上海市高院关于房屋动拆迁补偿款分割民事案件若干问题的解答上海高院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的解答》上海市高院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见（一）上海市高院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见上海市高院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见上海市高院关于印发《关于审理公司纠纷案件若干问题的解答》的通知上海法院审理道路交通事故处理行政案件若干意见（试行）上海法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的意见（试行）上海市高院关于诉讼第三人审判实务若干问题的解答上海市高院关于执行夫妻个人债务及共同债务案件法律适用若干问题的解答上海法院二审民商事纠纷案件审判程序指引（试行）上海市高院关于审理房屋拆迁民事案件若干问题的意见上海高院《关于审理与股份合作制企业相关的公司纠纷案件若干问题的解答》上海市高院法庭纪律规定上海市高院关于七类纠纷疑点的审理意见（2002年）上海高院关于审理股东请求对公司行使知情权纠纷案件若干问题的问答关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因工负伤的医疗期标准的规定(上海市）关于民商事审判中适用<中华人民共和国合同法>若干问题的处理意见（上海高院）关于在民事诉讼中企业法人终止后诉讼主体和责任承担的若干问题的处理意见民事诉讼时效实务问题研讨会观点综述（上海一中院）“诉讼证据适用暨深化裁判文书”研讨会综述（上海一中院）上海二中院民二庭物业管理专题研讨会意见摘登上海高院《关于审理物业管理纠纷案件有关问题的解答》“23条”摘登上海高院关于审理“二手房”买卖案件若干问题的解答上海市高院关于处理公有住房出售后纠纷的若干意见上海市高院关于房屋动拆迁补偿款分割民事案件若干问题的解答上海关于执行公证机关依法赋予强制效力的公证债权文书问题的讨论纪要上海高院关于在民事诉讼中企业法人终止后诉讼主体和责任承担上海高院民事裁判文书制作中援引法律条文若干问题的规范上海市高院关于民商事纠纷案件庭审程序中应注意的若干问题上海市高院关于业主委员会行政诉讼主体资格问题的解答上海市高院关于规范本市诉讼活动中公民代理的若干意见上海高院关于审理抚育费、赡养费等案件若干问题的研究纪要上海高院出台审理股权转让优先购买权纠纷案件意见上海《刑法适用问题解答（试行）汇编（总则部分）》上海市高院刑庭、上海市人民检察院公诉处刑事法律适用问题解答上海市高院刑二庭《刑事法律适用问题解答（一）上海市第一中级法院“民事诉讼时效实务问题”研讨会观点综述上海市高院关于民商事纠纷案件庭审程序中应注意的若干问题最高院关于法院办理执行案件若干期限的规定（2007年）上海市高院关于执行民事诉讼证据制度的研讨纪要上海市劳动合同常用条款解读上海市公安局关于律师在刑事案件侦查阶段会见犯罪嫌疑人有关问题的通知（1999）上海市房屋租赁政策问答上海高院上海市人民检察院关于本市办理赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见 2005上海法院审理刑事附带民事诉讼案件若干意见(试行)沪高法【2005】393号上海高院、上海检察院关于适用简易程序审理未成年人刑事案件的实施细则（2006）上海高院关于通过劳动争议处理途径解决非法用工单位发生事故伤害赔偿纠纷的意见上海市高院关于贯彻实施《上海市机动车道路交通事故赔偿责任若干规定》的意见上海市高院关于审理货运代理合同纠纷案件若干问题的解答上海高院关于民商事审判中适用《中华人民共和国合同法》若干问题的处理意见上海市高院《关于办理虚开抵扣税款发票刑事案件适用法律问题的解答》上海市高院《关于办理聚众斗殴犯罪案件的若干意见》 2006上海法院量刑指南－－总则部分(试行) 沪高法[2005]83号上海市高院刑事实务问答上海关于本市办理部分刑事犯罪案件标准的意见（试行）2000年上海执行刑法313条的解释拒不执行判决裁定案件具体应用法律上海市高院关于试行《上海法院量刑指南－－毒品犯罪之一》的通知 2005上海关于对在押人员自首、检举立功适用法律的意见（试行）2004年上海《关于办理减刑、假释案件实施细则》(修订) 2006上海监狱推进假释工作的实施办法 2003上海执行最高院审理抢夺刑事案件具体应用法律若干问题的解释2002上海市高院刑庭、上海市人民检察院公诉处刑事法律适用问题解答上海高院刑庭关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的意见（试行）上海高院刑庭《关于聚众斗殴、寻衅滋事造成他人重伤、死亡结果的定罪问题》《上海市医疗事故处理办法实施细则》《上海市医疗事故处理暂行规定实施细则》上海关于实施《关于办理减刑、假释案件实施细则（修订）》程序的暂行规定上海关于本市办理敲诈勒索案件执行数额标准的意见 2000年上海关于本市办理盗窃犯罪案件若干问题的意见 1998年上海关于本市办理盗窃犯罪案件若干问题的意见上海关于本市办理挪用公款案件执行数额标准问题的通知1998年上海关于失火和消防责任事故案件追究刑事责任的若干规定（试行）上海市高院关于刑期起止日期及计算问题的意见 2001年上海关于对部分毒品案件进行含量鉴定的若干规定 2005年上海关于虚开"全国联运行业货运统一发票" 案件法律适用问题的解答上海关于办理制、销“假冒烟草制品”案件适用法律若干问题的意见（试行）上海关于办理非法经营食盐等涉盐犯罪案件的意见上海贯彻最高院、检办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品上海市高院关于执行《中华人民共和国仲裁法》若干问题的处理意见上海市高院《关于涉及公证民事诉讼若干问题的解答》上海高院关于审理借款合同纠纷案件若干问题的解答上海市高院关于审理铁路运输纠纷案件若干问题的解答（试行)上海市高院关于处理房屋租赁纠纷若干法律适用问题的解答上海市高院关于办理虚开抵扣税款发票刑事案件适用法律问题的解答上海市高院关于审理“二手房”买卖案件若干问题的解答上海高院关于执行夫妻个人债务及共同债务案件法律适用若干问题的解答上海市高院关于审理房屋拆迁民事案件若干问题的意见（试行）上海市高院民一庭民事法律适用问答选登（一）上海市高院民一庭民事法律适用问答选登（二）上海市高院关于民商事纠纷案件庭审程序中应注意的若干问题2005年上海关于轻伤害案件委托人民调解的若干意见(二OO六年五月十二日)上海关于办理聚众斗殴犯罪案件的若干意见 2006年上海关于重大故意杀人、故意伤害、抢劫和毒品犯罪案件基本证据及其规格的意见上海《关于贩卖盗版光盘案件如何适用法律的意见（试行）》上海高院《关于刑事判决中财产刑及财产部分执行的若干意见（试行）》上海商业贿赂犯罪法律适用研讨会纪要上海市高院关于在执行程序中使用调查令的若干规定（试行）上海青浦轻伤害案件委托人民调解的实施细则（试行）上海市高院关于法院委托医学会进行医疗纠纷司法鉴定若干问题的意见上海高院关于当事人主张因无效合同产生的返还财产、损害赔偿请求权上海市高院审理海事案件应注意的若干问题(三)(试行)上海市高院审理海事案件应注意的若干问题(四)(试行)上海市高院审理海事案件应注意的若干问题(五)(试行)上海法院委托拍卖工作补充规定上海市高院关于继续贯彻落实执行工作“九要九不要”的若干意见 2005上海关于本市认定诈骗犯罪案件具体数额标准的意见上海公检法司关于查处经济领域中利用合同犯罪案件若干问题的意见 1995上海关于办理犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼期间患精神病的案件的规定 2003上海市人民检察院关于刑事案件再审监督的若干规定（试行）1995上海市人民检察院关于取保候审办案期限的若干规定（试行）1995上海关于失火和消防责任事故案件追究刑事责任的若干规定（试行） 1999上海市关于对在押人员自首、检举立功适用法律的意见 2004年上海关于刑事诉讼中外地籍犯罪嫌疑人、被告人身份证明的意见1996年上海关于重大故意杀人、故意伤害、抢劫和毒品犯罪案件基本证据及其规格的意见 2006上海关于办理销赃案件若干问题的意见 1994年上海关于进一步规范部分常见刑事案件级别管辖的意见2004年8月13日上海关于人犯羁押、换押、接见、送达执行书等若干问题的通知1957年上海市人民检察院关于处理利用“信用卡”进行诈骗活动的几点意见 1984年上海关于办理减刑、假释案件实施细则（试行） 2003年上海法院调查令实施规则 2001年上海市高院关于刑期起止日期及计算问题的意见 2001年上海关于办理指定辩护案件法律援助暂行办法 2000年上海高院刑庭关于聚众斗殴、寻衅滋事造成他人重伤、死亡结果的定罪问题 1999上海市高院关于行政审判工作中若干问题的意见(试行) 1994上海市高院行政案件第一审程序开庭审理规范（试行） 1994上海市高院非讼行政执行案件执行规范（试行） 1994上海法院、司法局离退休干部调离和辞职后担任律师 1995上海高院关于贯彻执行〈上海市城镇公有房屋管理条例〉若干问题的意见 1992年上海市第一中级法院案件审理流程管理规程(试行) 1999年上海市高院关于法院执行民事判决向银行调取当事人存款问题的通知 1980上海市第一中级法院关于超审限案件告知当事人有关事项和要求2001年上海市第一中级法院庭前程序须知 1999上海市第一中级法院公民旁听公开审判案件的规定（试行） 1999 上海市第一中级法院审判公开制度 1999上海法院关于制作裁判文书有关技术要求的规定 2000举证诉讼规则的司法实务(上海高院民二庭庭长邹碧华的讲座整理稿)广东规定：广东高院关于适用《最高院关于民事诉讼证据的若干规定》的指广东省高院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见广东省高院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见广州市中级法院关于审理劳动争议案件若干问题的意见综述广东省高院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见广东高院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见广东省高院关于民商事审判适用诉讼时效制度若干问题的指导意见关于审理农村集体土地出让、转让、出租用于非农业建设纠纷案件若干问题的指导意见广东高院关于审理农村集体土地出让、转让、出租用于非农业建设纠纷佛山市中级法院关于审理劳动争议案件的若干意见佛山市中级法院贯彻实施《广东省工资支付条例》有关情况的汇报 2006佛山法院民二庭诉讼时效若干疑难问题调研论纲广东省高院关于民商事审判适用诉讼时效制度若干问题的指导意见广东高院关于企业法人解散后的诉讼主体资格及其民事责任承担问题的指导意见广东省高院关于民商事审判适用代位权制度若干问题的指导意见广东省高院关于审理婚姻案件若干问题的指导意见广东省高院关于审理几类金融纠纷案件的若干意见广东高院适用担保法及司法解释若干问题的指导意见广东高院关于审理破产案件若干问题的指导意见广东省高院关于审理商品房买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见广东高院关于道路交通安全法施行后处理道路交通事故案件若干问题广东省高院广东省公安厅关于处理道路交通事故案件若干具体问广东省公安厅关于处理道路交通事故案件若干具体问题的补充意见深圳市法院民事诉讼庭前交换证据规则深圳市中级法院关于审理婚姻案件的指导意见（试行）深圳市中级法院关于审理劳动争议案件相关法律适用问题的座谈纪要 2006广东省高院关于毒品犯罪案件有关数量量刑标准的参考意见广东省高院关于民商事审判适用诉讼时效制度若干问题的指导意见 2003广东省高院关于民事案件立案调解的指导意见 2006广东劳动者向法院起诉要求用人单位为其补缴社会保险费 2004 广东省法官协会民事审判专业学术委员会审理损害赔偿纠纷案件研讨会纪要 1998广东省法官协会审判监督专业委员会第三届学术研讨会纪要 1998 广东全省中级法院刑庭庭长座谈会纪要 1998广东审理企业破产案件工作座谈会纪要 1998广东省法官协会民事审判专业学术委员会审理婚姻家庭案件研讨会综述 1998广东省高院关于进一步加强劳动争议案件审判工作的若干意见2005江苏规定：江苏省法院民一庭婚姻家庭案件疑难问题法律适用研讨会综述分类:婚姻家庭专栏江苏高院、公安厅关于处理交通事故损害赔偿案件有关问题的指导意见江苏省劳动仲裁案件研讨会纪要（2007年）江苏省高院关于审理适用公司法案件若干问题的意见（试行）江苏高院-关于刑事审判证据和定案的若干意见（试行）江苏省高院关于审理委托理财合同纠纷案件若干问题的通知江苏省高院关于适用《合同法》若干问题的讨论纪要（一）江苏高院关于审理适用公司法案件若干问题的意见(试行)江苏省高院关于审理破产案件若干问题的讨论纪要江苏省高院审判委员会关于审理事业单位人事争议案件若干问题的意见江苏省高院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的意见(一)江苏省高院江苏省公安厅关于处理交通事故损害赔偿案件有关问题的指导意见江苏省高院关于行政诉讼案件管辖若干问题的意见江苏省关于刑事审判证据和定案的若干意见（试行）江苏省关于刑事诉讼证据方面若干问题的会议纪要2001年江苏省民事审判工作座谈会纪要江苏省高院关于民商事审判适用诉讼时效制度若干问题的讨论纪要 2005江苏省高院《全省民事审判工作座谈会纪要》(1999年)江苏省高院关于审理劳动保障监察、工伤认定行政案件若干问题的意见 2005《江苏省高院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》2004四川重庆规定：四川--关于规范刑事证据工作的若干意见(试行)四川高院关于贯彻执行最高院关于确定民事侵权精神损害赔偿的意见重庆市高院关于审理工伤行政诉讼案件若干问题的暂行规定四川省高院关于审理涉及追索劳动报酬案件若干问题的意见 2004 四川省高院关于审理涉及事业单位人事争议案件有关问题的意见重庆高院关于适用最高院审理事业单位人事争议案件若干问题的规定重庆市高院、重庆市劳动局关于劳动争议案件有关问题处理的座谈纪要 1998河南规定：河南省高院(民事审判第一庭)关于当前民事审判若干问题的指导意见河南省高院民事纠纷诉讼证据规则（试行）浙江规定：浙江省《劳动争议案件疑难问题讨论纪要》浙江省高院第二审民事经济纠纷案件审判操作规程浙江省高院第一审民事经济纠纷案件适用普通程序审判操作规程浙江关于办理涉毒案件适用法律有关问题的意见浙江关于执行刑事诉讼法若干问题的解答 2002年浙江省高院关于执行中穷尽措施的指导意见（试行） 2006浙江关于办理利用计算机信息网络制作复制贩卖传播淫秽物品2004浙江省高院关于判后答疑的若干规定（试行）浙江省高院关于审理事业单位人事争议案件若干问题的意见 2006 浙江高院劳动争议案件疑难问题讨论纪要 2001浙江关于办理拒不执行判决、裁定刑事案件若干问题的意见2004广西安徽规定：安徽省高院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见安徽省高院审理人身损害赔偿案件若干问题的指导意见安徽高院关于最高院办理减刑、假释案件具体应用规定的实施细则安徽高院关于审理商标、专利、著作权侵权纠纷案件适用法定赔偿的指导意见安徽省高院关于审理劳动争议案件若干问题的意见安徽省高院关于审理劳动争议案件若干问题的意见2002年广西壮族自治区法院民事审判工作会议纪要（知识产权审判）广西壮族自治区实施《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》。

《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》的理解与适用最高人民法院《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》(法[2012]261号)(以下简称《纪要》)经最高人民法院审判委员会民事行政审判专业委员会第141次会议讨论通过，已于2012年10月29日印发。

该会议纪要对于指导全国法院正确审理上市公司破产重整案件具有重要意义。

笔者拟对《纪要》的制定背景、基本原则和精神、主要内容等进行介绍，以期对该《纪要》的正确理解和适用有所裨益。

最高人民法院《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》(法[2012]261号)(以下简称《纪要》)经最高人民法院审判委员会民事行政审判专业委员会第141次会议讨论通过，已于2012年10月29日印发。

该会议纪要对于指导全国法院正确审理上市公司破产重整案件具有重要意义。

笔者拟对《纪要》的制定背景、基本原则和精神、主要内容等进行介绍，以期对该《纪要》的正确理解和适用有所裨益。

▲一、《纪要》的起草背景和经过破产重整是优化配置社会资源、挽救危困企业、维护社会和谐稳定的重要法律制度，是企业破产法的一大制度创新。

自2007年6月1日企业破产法施行以来，重整案件的审理已经成为人民法院商事审判工作的重要领域。

据统计，截至2012年9月1日，全国法院共受理上市公司破产重整案件35件。

这些上市公司通过重整程序避免了破产清算，取得了良好的社会效果，人民法院也通过上市公司破产重整案件的审理，积累了一定的司法经验。

由于上市公司破产重整案件的审理不仅涉及企业破产法、证券法、公司法等法律的适用，还涉及司法程序与行政程序的衔接，有必要进一步明确该类案件的审理原则，细化有关程序和实体规定，更好地规范相关主体的权利义务，以充分保护债权人、广大投资者和上市公司的合法权益，促进资本市场健康发展。

为此，早在企业破产法施行之初，最高人民法院民二庭就与中国证券监督管理委员会(以下简称证监会)上市部、法律部组成联合课题组，就上市公司破产重整案件的审理进行专题调研。

浙江⾼院：民事审判第⼆庭关于商事审判若⼲疑难问题解答浙江省⾼级⼈民法院民事审判第⼆庭关于商事审判若⼲疑难问题解答（浙法民⼆（2010）15号）问题1：有限责任公司股东的知情权与公司的商业秘密权益相冲突时，应当侧重保护哪⼀⽅的权益？（杭州江⼲法院、淳安法院）股东知情权是股东权的重要内容，也是⾏使股东其他权利的基础。

修订后公司法第三⼗四条规定强化了对有限责任公司股东知情权的保护。

审判实践中，要运⽤利益平衡理念，妥当⾏使⾃由裁量权，在保障股东知情权的同时，也要防⽌股东以⾏使知情权为⼿段侵犯公司的商业秘密权利。

股东请求查阅会计原始凭证的，应提出⾜以信服的理由，必要时可以要求股东作出保密承诺作为⾏使查阅权的条件。

对于股东提出由他⼈代为查阅或者对公司进⾏审计等要求的，应征得公司的同意。

股东和相关⼈员、机构违背保密承诺侵犯公司的商业秘密的，应承担相应民事责任。

在涉及有限责任公司股东的知情权与公司的商业秘密保护关系问题时，《最⾼⼈民法院关于适⽤<中华⼈民共和国公司法>若⼲问题的规定（四）（征求意见稿）》拟写了如下意见，可供学习参考：第⼗⼆条（查阅原始凭证）有限责任公司股东请求查阅公司会计帐簿及与会计帐簿记载内容相关的原始凭证或者记帐凭证等材料的，⼈民法院应予准许。

公司提供证据证明股东查阅原始凭证或者记帐凭证等有可能损害公司利益的，⼈民法院应当驳回起诉。

第⼗三条（聘请他⼈查阅的处理）⼈民法院审理股东知情权纠纷案件，股东请求聘请他⼈与其共同查阅公司有关⽂件材料的，应当说明理由并征得公司同意。

公司不同意股东聘请的他⼈查阅的，⼈民法院可以根据股东的申请指定双⽅同意的专业⼈员查阅。

股东拒绝⼈民法院指定专业⼈员查阅的，⼈民法院应当驳回其聘请他⼈查阅的申请。

第⼗四条（⾏使知情权的义务——保守商业秘密）公司以股东⾏使知情权后违法泄露公司商业秘密并给公司造成损失为由起诉请求股东赔偿的，⼈民法院应当受理。

公司诉讼请求成⽴的，⼈民法院应当判令股东承担赔偿责任。

《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》的理解与适用最高人民法院《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》(法[2012]261号)(以下简称《纪要》)经最高人民法院审判委员会民事行政审判专业委员会第141次会议讨论通过，已于2012年10月29日印发。

该会议纪要对于指导全国法院正确审理上市公司破产重整案件具有重要意义。

笔者拟对《纪要》的制定背景、基本原则和精神、主要内容等进行介绍，以期对该《纪要》的正确理解和适用有所裨益。

一、《纪要》的起草背景和经过破产重整是优化配置社会资源、挽救危困企业、维护社会和谐稳定的重要法律制度，是企业破产法的一大制度创新。

自2007年6月1日企业破产法施行以来，重整案件的审理已经成为人民法院商事审判工作的重要领域。

据统计，截至2012年9月1日，全国法院共受理上市公司破产重整案件35件。

这些上市公司通过重整程序避免了破产清算，取得了良好的社会效果，人民法院也通过上市公司破产重整案件的审理，积累了一定的司法经验。

由于上市公司破产重整案件的审理不仅涉及企业破产法、证券法、公司法等法律的适用，还涉及司法程序与行政程序的衔接，有必要进一步明确该类案件的审理原则，细化有关程序和实体规定，更好地规范相关主体的权利义务，以充分保护债权人、广大投资者和上市公司的合法权益，促进资本市场健康发展。

为此，早在企业破产法施行之初，最高人民法院民二庭就与中国证券监督管理委员会(以下简称证监会)上市部、法律部组成联合课题组，就上市公司破产重整案件的审理进行专题调研。

经对调研成果广泛征求意见和多次修改，2012年3月22日最高人民法院与证监会联合召开了审理上市公司破产重整案件工作座谈会。

与会代表经过认真讨论，就审理上市公司破产重整案件的若干重要问题取得了共识，形成该《纪要》。

二、《纪要》的基本精神企业破产法实施5年多来，人民法院在审理上市公司破产重整案件方面进行了初步探索和实践，但是总体来说尚缺乏成熟的上市公司破产重整审判经验。

江西省高级人民法院关于印发企业破产案件审理规程（试行）的通知正文：----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------江西省高级人民法院关于印发企业破产案件审理规程（试行）的通知赣高法〔2018〕162号全省各级法院：《江西省高级人民法院企业破产案件审理规程（试行）》于2018年7月12日本院审判委员会第9次会议讨论通过，现印发给你们，请遵照执行。

执行中如遇到问题，请与本院民二庭联系。

江西省高级人民法院2018年8月8日江西省高级人民法院企业破产案件审理规程（试行）第一章总则第一条为规范破产案件审理，明确人民法院相关职责，充分发挥破产制度调节市场经济秩序的职能和作用，促进破产审理工作的健康发展，根据《中华人民共和国企业破产法》及相关司法解释，结合我省破产审理工作实际，制定本规程。

第二条破产案件应当坚持依法受理原则，严格遵循法定程序，对于符合《中华人民共和国企业破产法》及相关司法解释规定的破产申请，应当予以受理。

第三条破产案件审理应当坚持公正与效率原则，注重法律效果与社会效果的统一。

第二章申请、审查与受理第一节案件申请一、具有申请人资格的债务人和债权人第四条被申请破产的企业应具有企业法人资格。

第五条其他法律规定企业法人以外的组织的清算，属于破产清算的，参照适用《中华人民共和国企业破产法》规定的程序。

目前，合伙企业、民办学校、农民专业合作社、个人独资企业可参照适用破产清算程序。

第六条债权符合下列情形的，债权人可以向人民法院申请债务人破产：（一）债权为具有金钱或财产给付内容的到期债权；（二）债权合法、有效。

第七条债务人可以申请本企业破产清算、和解或者重整。

债权人可以申请债务人破产清算或者重整。

破产案件存在的突出问题及对策目前，企业破产适用两部法律，即国有企业破产适用《中华人民共和国企业破产法（试行）》，非国有企业破产，例如集体企业、一方为非国有企业的联营企业、中外合资企业、中外合作企业等破产，适用《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定。

由于这两部法律立法背景不同等原因，重蹈了我国按企业所有制性质不同而立法的痼疾，因此形成了立法中的不统一；同时，由于立法时企业破产经验的缺乏，造成了现行法律规定与实践差距较大、可操作性差的现状。

本文通过对企业破产存在的突出问题分析，结合破产工作实际，总结出基本对策来对我国破产法律制度的完善作一探讨。

一、适用法律方面存在的突出问题（一）关于破产案件的级别管辖依照最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国企业破产法（试行）〉若干问题的意见》的规定：“基层法院一般管辖县、县级市、或区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件，个别案件的级别管辖可依照我国《民事诉讼法》第三十九条第一、二款的规定办理。

”实践中，此项规定的缺陷明显显现出来：1、将法院级别管辖的法律制度，建立在一种行政行为的基础之上，法院对破产案件的级别管辖将随着行政行为的改变而改变，使司法程序成为行政行为的附属，由此造成了法律的不稳定性，这种立法技术不甚科学。

2、从案件的疑难程度和案件对社会的影响等方面，也没有体现出级别管辖的意义。

（二）关于企业破产的宣告时间和方式关于企业破产的宣告时间，《中华人民共和国企业破产法（试行）》、《中华人民共和国民事诉讼法》规定的不尽相同。

有人认为，国有企业破产的，法院可在案件受理后直接宣告其破产，《人民法院报》上刊登的众多宣告破产公告，就是对此观点的有力支持和诱导。

本人认为，宣告企业破产应当在第一次债权人会议之后。

对于宣告企业破产的方式，现行司法解释认为“人民法院宣告企业破产，应当公开进行”。

审理企业破产案件中存在的问题及对策_商务指南频道专家视点_商务帮助专题_案例分析_商贸知识人民法院审理企业破产案件，是运用法律手段维护市场经济秩序和社会信用，促进经济结构调整和经济发展的重要手段，是民商事审判工作的重要组成部分。

近几年来，我们在破产案件的审理中，取得了比较明显的成绩，积累了不少宝贵的审判经验，逐渐探索出了一条具有中国特色的审理企业破产纠纷的审判模式，虽然《中华人民共和国企业破产法(试行)》，最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见，最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》，对如何正确审理企业破产案件作出了原则性规定,但是,在审判实践中还存在着一些不足和问题。

一、抑制“假破产、真逃债”的现象措施不力。

随着社会主义市场经济的深入发展，一些不具备破产条件的企业，从自身的经济利益出发，采取隐匿、私分和无偿转让、压价出售财产以及违反法律对未到期债务提前清偿、放弃债权等行为，或先行剥离企业有效资产另组企业，造成“资不抵债”的虚假现象而申请破产，以达到其逃废债务的目的。

而个别地方政府，出于对本地区利益的考虑，对该行为则采取放纵甚至支持的做法，“假破产、真逃债”之现象屡禁不止，有的地区还相当严重。

二、不能严格依照法定程序而放任违规“搭车”。

根据《中华人民共和国企业破产法（试行）》和最高人民法院《关于适用中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见的规定，只有具备法人资格的全民所有制企业、集体企业、联营企业、私人企业等才适用企业破产还债程序，并作出了一些不予宣告破产的特殊规定。

但现实中，法院的个别同志把关不严，把不具备破产条件的企业列入破产行列，或让个别不具备法人资格的组织，如个人合伙，不具备法人资格的私人企业等进入破产程序，有些把一些不应列入破产还债程序内的费用也“搭车”列入破产还债程序内，例如：安置破产企业职工的费用等，有些把后位清偿顺序的债权提到前一位清偿顺序内。

上海市高级人民法院企业破产管理人名册评审办法为公平、公正地编制本市辖区破产管理人名册，确保破产案件的审判质量，根据《中华人民共和国企业破产法》、最高人民法院《关于审理企业破产案件指定管理人的规定》等有关规定，特制定本评审规则。

一、上海市企业破产管理人名册评审工作由上海市高级人民法院编制管理人名册评审委员会负责。

二、上海市高级人民法院企业破产管理人名册评审委员会由本院立案庭、民事审判第二庭、审判监督庭、执行局、研究室、监察室等部门组成。

三、根据评审委员会决定组成临时评委小组，评委小组为不少于9人的单数，由法官、人大代表、廉政监督员、专家学者、行业协会等有关人员组成，负责具体评审工作。

四、评委小组对申请人提交的申报材料，可采用书面审查、面试、实地查看等方式进行审核。

五、评审实行评分制。

评委应当按照评定标准，公平、公正地审核申请人的综合素质。

每位评委所评分数的平均数为申请人的得分。

六、若申报人数额与名册编入名额的比例超过2:1时，采用两轮评审制。

首轮根据评分标准打分，按照从高到低的评审分数排序，以2:1比例确定进入第二轮评审的名单。

第二轮评审采用面试的方式进行，由评委现场打分。

根据现场打分的分数高低，确定入选初审名册的社会机构。

七、若申报人数额与名册编入名额的比例低于2:1时，根据评审标准和面试，一次性打分，根据分数的高低，确定入选初审名册的社会机构。

八、初审名册在本市《新闻晨报》、《上海法治报》、上海法院网上进行公示，公示期为10日。

公示期内，任何单位均可对编入初审名册的社会中介机构提出实名书面异议。

九、公示期满后，评审委员会对有关异议进行审查，异议成立、申请人确不宜担任管理人的，应将所涉社会中介机构从管理人初审名册中除名。

除名后的缺额，由备选名单中分数最高的申报人递补。

十、审定后的管理人名册在《人民法院报》、《新闻晨报》、《上海法治报》、上海法院网上正式公布，同时报最高人民法院备案。

上海市高级人民法院二○○七年八月十七日。

浙江省高级人民法院民事审判第二庭关于商事审判若干疑难问题解答问题1：有限责任公司股东的知情权与公司的商业秘密权益相冲突时，应当侧重保护哪一方的权益？（杭州江干法院、淳安法院）股东知情权是股东权的重要内容，也是行使股东其他权利的基础。

修订后公司法第三十四条规定强化了对有限责任公司股东知情权的保护。

审判实践中，要运用利益平衡理念，妥当行使自由裁量权，在保障股东知情权的同时，也要防止股东以行使知情权为手段侵犯公司的商业秘密权利。

股东请求查阅会计原始凭证的，应提出足以信服的理由，必要时可以要求股东作出保密承诺作为行使查阅权的条件。

对于股东提出由他人代为查阅或者对公司进行审计等要求的，应征得公司的同意。

股东和相关人员、机构违背保密承诺侵犯公司的商业秘密的，应承担相应民事责任。

在涉及有限责任公司股东的知情权与公司的商业秘密保护关系问题时，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（四）（征求意见稿）》拟写了如下意见，可供学习参考：第十二条（查阅原始凭证）有限责任公司股东请求查阅公司会计帐簿及与会计帐簿记载内容相关的原始凭证或者记帐凭证等材料的，人民法院应予准许。

公司提供证据证明股东查阅原始凭证或者记帐凭证等有可能损害公司利益的，人民法院应当驳回起诉。

第十三条（聘请他人查阅的处理）人民法院审理股东知情权纠纷案件，股东请求聘请他人与其共同查阅公司有关文件材料的，应当说明理由并征得公司同意。

公司不同意股东聘请的他人查阅的，人民法院可以根据股东的申请指定双方同意的专业人员查阅。

股东拒绝人民法院指定专业人员查阅的，人民法院应当驳回其聘请他人查阅的申请。

第十四条（行使知情权的义务——保守商业秘密）公司以股东行使知情权后违法泄露公司商业秘密并给公司造成损失为由起诉请求股东赔偿的，人民法院应当受理。

公司诉讼请求成立的，人民法院应当判令股东承担赔偿责任。

问题2：一方实际出资，另一方以股东名义参加公司，但双方未约定实际出资人为股东或者承担投资风险，且实际出资人亦未以股东身份参与公司管理或者享有股东权利的，能否确立实际出资人的股东地位？（宁波海曙法院、文成法院、兰溪法院）公司法修订前，我庭浙法民二(2002)21号《关于公司法适用若干问题的理解》第六个问题（在出资证明、股东名册、公司注册登记文件等对股东的记载有冲突时，何者证明力更强？）、第七个问题（违法出资义务的股东的法律地位如何？）等提出了原则意见；我庭浙法民二（2005）12号《关于民商审判若干疑难问题的理解》第十一个问题（如何确认有限责任公司的股东资格？）结合修订后公司法精神补充、修订了相关意见，强调结合公司法作为团体法的特征，在涉及有限责任公司股东资格认定问题上，对于不同的团体法律关系，适用不同的认定原则：在涉及公司外部法律关系时，应遵从保护善意第三人和交易安全原则，体现商法的公示主义和外观主义的要求。

人民法院审理企业破产案件的基本情况与面临的新问题2007年6月1日起施行的新破产法，无论在立法理念还是制度设计上都有很大的创新与突破，其规定比较完善、成熟，具有较强的可操作性，它的颁布施行标志着我国市场经济走向成熟。

但是，我国破产法律制度仍然处于成长与发展的过程中，破产审判仍处于经验积累阶段，特别是随着新破产法的实施，在理论与实践中出现了不少新问题、新情况，迫切需要研究解决。

一、人民法院审理破产案件的基本情况破产法与一般民商事法律不同，它首先是一部程序性很强的法律，并且与人民法院的审判工作密切相关，两者须臾不可分离：一方面，破产法直接规范着人民法院开展企业破产审判工作；另一方面，破产法需要通过司法程序才能贯彻实施，才能实现立法目标。

企业破产审判是人民法院通过司法手段维护市场经济秩序的一个重要体现。

当前，人民法院审理破产案件的主要情况是：（一）案件的主要类型由于新破产法的颁布和实施，我国法院审理的破产案件已经从单一化向多样化过渡。

多年来，企业破产案件均为企业法人破产，其中主要为国有企业破产。

按照现行企业破产法规定，所有企业法人将受同一劣汰机制约束。

同时，其他法律规定的企业法人以外的组织，也可参照企业破产法规定进行破产清算。

随着现行破产法贯彻实施，人民法院目前受理的破产案件类型有所增加，即除了各种类型的企业法人破产案件之外，诸如民办学校、合伙企业、农民专业合作社等组织的破产清算，也已经成为人民法院面临的新类型破产案件。

（二）审判组织形式在我国，企业破产案件作为商事案件类型之一由普通法院进行审理，一般由人民法院的商事审判业务庭审理。

这与有些国家设有专门的商事法院或破产法院来审理破产案件的做法有所不同。

企业破产案件审理周期长、难度大、政策性强，为了保障破产案件的审判质量，各地人民法院一般都配备法学理论扎实、民商事审判经验丰富和业务能力强的法官组成相对稳定的破产合议庭，一些有条件的人民法院还成立了专门的破产审判业务庭，从审判人员和组织机构上保障破产审判事业的发展。

陕西省高级人民法院关于审理企业破产案件若干问题的指导意见正文：---------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------- 陕西省高级人民法院关于审理企业破产案件若干问题的指导意见一、破产案件的受理1．破产案件的受理应由审理破产案件的相关业务庭负责审查，认为符合条件的，立案庭予以立案。

2．经审查对于不能清偿到期债务，但产品仍有市场，职工尚有凝聚力的企业，应暂不立案，建议主管部门进行整顿。

在审查破产案件时，附按照破产法及有关司法解释的要求提供有关材料外，国有企业应当提供职工代表大会的意见；其他企业应提供股东大会、董事会或投资人决定破产的决议文件。

3．不能清偿到期债务是受理和宣告企业破产的法定条件，符合这一条件的企业法人申请破产，应当受理。

但破产申请的受理必须坚持慎重的原则。

4．债权人申请债务人破产的，只要证明债务人不能清偿到期债务呈连续状态，人民法院应予受理，但对债权人资格应严格审查。

5．在受理金融机构和上市公司的破产案件时，由于涉及金融秩序的稳定和众多股东的利益，受理法院应当逐级通过本院上报最高法院审查备案。

6．涉及非法集资的破产申请，法院不予受理。

7．国有企业申请破产提供的职工安置预案应包括：职工人数、种类、工种、工资标准、欠发工资、安置标准、安置费用来源等情况。

凡是未做安置预案、预案不完善或安置费用得不到保障的，人民法院可暂不受理其破产申请。

其他企业应有切实可行的安置预案。

8．对于有限公司开办时注册资金未达到《公司法》规定的最低注册资本要求的，依照最高人民法院法释[1994]4号文件规定认定企业不具备法人资格的，驳回破产申请。

出资人投入的注册资金未达到法定最低数额，但在申请破产前补足的，应认定其具备了企业法人资格。

北京市高级人民法院关于调整中级人民法院公司强制清算与企业破产案件管辖的若干规定文章属性•【制定机关】北京市高级人民法院•【公布日期】2016.10.25•【字号】•【施行日期】2016.10.25•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】管辖正文北京市高级人民法院关于调整中级人民法院公司强制清算与企业破产案件管辖的若干规定按照《最高人民法院关于在中级人民法院设立清算与破产审判庭的工作方案》，北京市第一中级人民法院清算与破产审判庭已经成立。

根据《中华人民共和国企业破产法》《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国民事诉讼法》等法律和相关司法解释的规定，现将我市中级人民法院公司强制清算与企业破产案件管辖调整有关问题规定如下：一、2016年11月1日以后，下列案件由北京市第一中级人民法院集中管辖：（1）市级以上（含市级）工商行政管理机关核准登记公司（企业）的强制清算与破产案件；（2）金融机构、上市公司强制清算与破产案件；（3）上述强制清算案件与破产案件的衍生诉讼案件。

二、2016年10月31日以前，申请人已经向北京市第二、第三、第四中级人民法院提交强制清算或者破产申请的，由上述中级人民法院继续审理，不移送到北京市第一中级人民法院。

三、2016年11月１日以后，对区人民法院审理强制清算与破产案件时作出的不予受理、驳回强制清算申请或破产申请等裁定的上诉案件，以及适用《最高人民法院关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定（一）》第九条规定的案件，由北京市第一中级人民法院审理。

四、申请人对区人民法院审理强制清算与破产案件时作出的不予受理、驳回强制清算申请或破产申请等裁定不服的，如果2016年10月31日以前，已经向北京市第二中级人民法院或者北京市第三中级人民法院提起上诉的，由上述中级人民法院继续审理，不移送到北京市第一中级人民法院。

五、2016年11月1日以后，申请人对区人民法院作出的不予受理、驳回强制清算申请或破产申请裁定申请再审的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十九条的规定由该区人民法院或者北京市第一中级人民法院审查。

江苏省高级人民法院民事审判第二庭关于印发《破产案件审理指南（修订版）》的通知文章属性•【制定机关】江苏省高级人民法院•【公布日期】2017.11.17•【字号】苏高法电(2017] 794号•【施行日期】2017.11.17•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】破产正文江苏省高级人民法院民事审判第二庭关于印发《破产案件审理指南（修订版）》的通知苏高法电(2017] 794号各市中级人民法院民二庭，南京中院清算与破产庭、金融与借贷庭，苏州中院执行裁决庭，无锡中院金融庭，常州中院民五庭，镇江中院民四庭，南通中院金融庭（清算与破产庭），泰州中院金融庭、民四庭，淮安中院执行裁决庭，盐城中院民五庭，宿迁中院民三庭；各基层人民法院民二庭、破产审判庭：为进一步做好破产审判工作，统一执法尺度，更好地服务保障供给侧结构性改革和僵尸企业清理，省法院民二庭经过深入调研，广泛征求意见，形成《破产案件审理指南（修改版）》，现予印发，供全省法院参考。

在破产审判中遇到新情况、新问题的，请及时报送省法院民二庭。

特此通知。

江苏省高级人民法院民事审判第二庭2017年11月17日破产案件审理指南（修订版）（2011年11月发布，2017年11月修订）目录第一章基本理念第二章案件受理第一节案件管辖第二节破产能力第三节破产原因第四节申请主体第五节破产申请审查受理第六节与受理破产申请有关的事项第三章管理人第四章债务人财产第五章破产费用与共益债务第六章债权申报第七章破产债权及清偿顺序第八章债权人会议与债权人委员会第九章重整和解第十章破产清算第十一章法律责任一、基本理念从事企业破产审判，应当坚持以下基本理念：1．积极依法受理。

企业破产制度是社会主义市场经济体制重要组成部分，事关企业能否顺利有序退出市场，事关债权利益能否得到周到保护，兼具债权集体清偿、纠纷集中化解、企业破产保护、推动要素释放等多项价值。

人民法院应当以积极的、负责任的态度认真对待企业破产工作，切实肩负起服务保障市场主体破产退出的法定职责，不得在破产申请受理上设置法外条件，不得限制或阻止破产案件立案受理。

山东省高级人民法院民二庭商事审判若干实务问题解答山东省高院规定2010-12-01 09:29:26 阅读1 评论0 字号：大中小订阅合同纠纷审判实践中的若干疑难问题山东省高级人民法院民二庭为加强对商事审判中疑难问题的研究，统一认识，2008年3月25日至26日，山东省法院商事审判研究小组在济南召开2008年第一次会议。

省法院李勇副院长出席会议并讲话，省法院审判委员会专职委员冷绍民，省法院立案庭、民一庭、民三庭、民四庭、审监庭、研究室(审委办)等相关部门的负责人，全省部分中院的分管院长、商事审判庭庭长及部分基层法院的代表参加了会议。

会议针对商事审判中有关合同法、担保法、公司法和破产法的若干疑难问题进行了讨论和交流，统一了对大部分问题的认识和处理意见，现将本次会议上有关合同法的问题及处理意见整理刊载如下，供读者参考。

一、有关合同主体资格问题(一)机关内部的事业单位是否具备民事主体资格“判断机关内部的事业单位是否具备民事主体资格，应依照其是否进行了事业单位法人登记。

”若其己依照《事业单位登记管理暂行条例》进行了事业单位法人登记的，性质上属于事业法人，具有相应的民事主体资格;对外独立承担民事责任。

对于仅经过机关内部人事管理部门决定或者经编制管理部门批准在机关内部设立的事业性质的机构，未办理事业单位法人登记的，按照机关内设机构处理；应认定其不具备独立的民事主体资格，其行为后果由设立该机构的机关单位承担。

(二)如何确认民办学校的主体资格根据民政部民函（2005）237号《关于民办学校民事主体资格变更有关问题的通知》的精神，目前民办学校的登记形式有三种：个体、合伙和法人。

民办学校在性质上属于非企业单位，但在处理涉及民办学校的相关案件中，可参照类似性质的企业的相关法律规定，确认民办学校的主体资格。

另外需要注意的是，民办学校的办学许可证仅仅是教育行政管理部门实施教育管理的一个行政许可文件，与民办学校的主体资格的确认无关。

江苏省高级人民法院关于规范执行案件移送破产的若干规定文章属性•【制定机关】江苏省高级人民法院•【公布日期】2016.07.04•【字号】审判委员会会议纪要〔2016〕5号•【施行日期】2016.07.04•【效力等级】地方司法文件•【时效性】失效•【主题分类】执行程序正文江苏省高级人民法院关于规范执行案件移送破产的若干规定(2016年7月4日江苏省高级人民法院审判委员会第13次全体委员会讨论通过)审判委员会会议纪要〔2016〕5号为了规范执行案件移送破产审查程序，根据《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国企业破产法》及相关司法解释的规定，结合我省司法实践，制定本规定。

第一条(基本原则)执行案件移送破产审查应当遵循依法有序、协作配合、高效便捷原则。

第二条(执行通知书的告知与释明)执行法院向作为被执行人的企业法人(以下简称被执行人)发送执行通知时，可以同时告知民事诉讼法司法解释关于在执行程序中执行案件移送破产审查的规定。

在执行过程中，执行法院发现被执行人符合本规定第三条的，应当在执行分配前及时向申请人、被执行人提出执行案件移送破产审查的建议。

第三条(执行案件移送破产审查的条件)执行法院向本院破产审判部门或受理破产案件的法院移送执行案件进行破产审查应当符合以下条件：(一)被执行人是企业法人；(二)经过申请执行人提供财产线索、被执行人申报财产、执行法院穷尽查控措施后，被执行人虽具有可供执行的财产，但无法清偿全部债务或明显缺乏清偿能力；(三)被执行人或者有关被执行人的任一执行案件的申请执行人同意移送破产程序的；(四)涉及被执行人的执行案件或关联案件众多、执行标的额较大的。

虽不同时符合以上条件，但是被执行人具备企业破产法第二条第一款规定的情形，且执行法院认为应当移送破产审查的，经申请执行人之一或被执行人同意可以移送的。

第四条(不宜移送破产审查的情形)(一)被执行人涉及职工人数众多、破产后安置困难等重大不稳定因素，地方党委、政府也明确不支持实施破产清算的；(二)经执行被执行人资产尚不足以清偿优先债权，且无其他可供执行财产的；(三)被执行人可能存在破产原因，但在执行案件中均非主债务人的；(四)被执行人资产去向不明且有隐匿、转移可能，仅被执行人一方同意移送破产而有破产逃债可能的；(五)其他不宜移送破产审查的情形。

律师⽂集北京市京师（武汉）律师事务所 破产与投⾏并购团队，罗列全国26家区域性法院和1家政府出台的关于预重整操作指引相关条⽂，拟分析预重整究竟是要⼲嘛，有哪些重要要素？下列情形，法院经过合理评估后，可以参照本院《关于试⾏诉前登记制度的通知》的要求，进⾏企业破产申请的预登记：(1)根据本院相关意见适⽤集中管辖措施化解和处置企业债务危机化解和处置企业债务危机的;(2)债务⼈是否构成破产原因存在不确定性是否构成破产原因存在不确定性，需要进⾏进⼀步论证的;(3)商业银⾏启动信贷风险会商帮扶机制商业银⾏启动信贷风险会商帮扶机制的;(4)已经提出破产重整申请，但已知重要债权⼈等利害关系⼈对债务⼈进⾏重整存在较⼤意见分歧重要债权⼈等利害关系⼈对债务⼈进⾏重整存在较⼤意见分歧的;(5)经法院释明，申请⼈同意法院进⾏企业破产申请预登记的;(6)其他需要进⾏企业破产申请预登记的情形。

会议听取了市处置办关于企业⾦融风险处置⼯作情况、市法院关于推进预重整⼯作意见的汇报。

会议指出，我市借⼒温州⾦融综合改⾰，探索建⽴⾦融风险防范体制机制，全⼒化解企业债务风险建⽴⾦融风险防范体制机制，全⼒化解企业债务风险，全市企业⾦融风险继续保持稳中有降的态势。

政府主导下的预重整机制是我市推动市场化破产程序的有益尝试，更是我市企业风险处置⼯作中的推动市场化破产程序的有益尝试，更是我市企业风险处置⼯作中的⼀项重要创举⼀项重要创举。

会议要求，市各有关部门要敢于担当、勇于探索、积极配合、加强联动，进⼀步坚持和完善预重整机制，助推我市企业⾦融风险处置⼯作创新发展。

第⼆⼗七条 受理重整申请前，对于具有重整原因的债务⼈，为识别其重整价值及重整可⾏性，提⾼重整成功率识别其重整价值及重整可⾏性，提⾼重整成功率，经债务⼈同意，合议庭可以决定对债务⼈进⾏预重整。

为健全破产案件审理机制，探索推⾏庭外重组与庭内重整制度的衔接探索推⾏庭外重组与庭内重整制度的衔接，有效推进和规范预重整案件的审理，提⾼提⾼案件审理效率案件审理效率，发挥企业破产制度功能。

∙山东省高级人民法院民二庭商事审判若干实务问题解答∙作者：陈万金日期：2010年06月07日15时09分∙山东省高级人民法院民二庭商事审判若干实务问题解答(征求意见稿)第一部分合同法适用中的相关问题第二部分担保合同纠纷中的相关问题第三部分公司诉讼中的相关问题第四部分破产法适用中的相关问题第五部分其他问题山东省高级人民法院民二庭二OO八年三月第一部分合同法适用中的相关问题一,主体问题1,机关内部的事业单位法人的主体资格确认问题依照《事业单位登记管理暂行条例》进行了事业单位法人登记的,具备法人资格,应当独立承担民事责任;经过人事管理部门或者编制管理部门批准,在机关内部设立事业性质的常设内部机构,虽然机关对该机构按照事业单位管理,人员编制均为事业编制,但若其没有经过登记,则不具备事业单位法人资格,其责任应由设立该机构的机关承担.这些机构既不具备合同主体资格,也没有诉讼主体资格.2,民办学校的主体资格确认问题.目前民办学校办学应该具备办学许可证和在民政部门的相关登记文件.办学许可证仅仅是教育行政管理部门对教育管理的一个许可文件,与民办学校的主体资格无关.与法院裁判相关的文件应为民政部门的登记.根据民政部民函(2005)237号《关于民办学校民事主体资格变更有关问题的通知》的精神,目前民办学校的登记形式有三种,个体,合伙和法人,其性质均为非企业单位.在相关案件的处理中,可参照有关企业承担责任的规定确定主体.3,建筑企业的项目经理部的主体资格确认问题项目经理部是建筑企业根据经营项目的需要而临时设立的一次性机构,随着项目的产生而组建,随着项目的结束而解散,项目部属于企业的有机组成部分.其权利来自企业的授权,其代表企业处理与施工相关问题,但其无权签订,变更施工合同或者转让合同,也无权行使诉权.在合同主体资格上,看其是否处理的是与施工相关问题的.如果是,该合同有效,合同的后果由设立该项目部的建筑企业承受.如果否,该合同无效.项目部经理部无诉讼主体资格,不得行使诉权.4,企业被吊销后又被注销的主体问题我国对企业法人人格消灭或者法人权利能力终止的确认问题上,均采取登记要件主义.因此,企业被注销后,不管是由于什么原因被注销,均不得再为主体.在诉讼中可分别不同情况确定诉讼主体和责任主体:(1)已经成立清算组但尚未清算完毕的,以清算组为主体.(2)未经清算也未处理企业财产的,以清算主体为诉讼主体;未经清算,投资人即处理了企业财产的,以主体混同,列投资人为主体.(3)清算完毕的,未经清算的债权不得再行追要,未经清算的债务,则以清算人侵权成诉,以清算人为主体.(4)经过工商登记的清算报告具有公示作用,有清算报告的,推定清算完毕.二,有关违约金的问题5,当事人能否主张没有约定的违约金问题所谓违约金是指当事人针对某种违约事实,预先估计的损害赔偿额,其成立以存在有效的约定为前提,该约定是否有效受合同成立与效力规则的规制.如果当事人事前没有约定,或者有约定但该约定违反合同法的效力性规范而归于无效时,违约金条款不成立或者无效,当事人自然不得主张违约金,其权利可以通过其他约定或者法定的方式得以救济.6,合同解除后,能否主张违约金的问题根据合同法的规定,解除合同的方式有三种:协议解除,约定解除和法定解除.由于各种解除方式的适用条件不同,因此在合同解除后的违约金适用也并不一致.协议解除合同的实质,是以一新的协议代替原来的合同,该协议的达成,并不以一方违约为前提.假设非为违约而协议解除,自然无违约金适用的余地;即使是由于违约而达成解除原合同的协议,如果该协议中已经为一方违约赔偿做出了新的安排,即为新的违约赔偿代替了原来的违约金条款.只有在由于违约而协议解除合同,且新协议中未对违约赔偿做出安排时,违约金方可适用.合同的约定解除,是指合同预先约定的解除条件成就,当事人可以解除合同.但是当事人约定的解除条件并非一定为一方违约.如果非因违约而成就解除条件的,自然不适用违约金;但若因违约而导致对方行使约定的合同解除权的,违约金可以适用.合同法定解除的条件,除不可抗力外,其他情形均为违约(预期违约,迟延履行,其他违约行为)解除,在违约而导致的合同解除中,违约金自可适用.7,如何认定违约金是否过高的问题合同法仅规定当事人认为合同约定的违约金过高的,可以请求法院予以调整,并未规定何种情况为过高.为了在一定时期内我省有个适当的统一标准,可以参照两个标准:(1)最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第16条:……应当以超过造成的损失30%为标准适当减少.(2)最高法院关于民间借贷的利率标准:人民银行规定借贷利率的4倍.违约金是否过高,首先须由违约一方当事人承担主张责任,其主张后还须担能够引起法庭对是否过高产生合理怀疑的举证责任.在法庭对违约金是否过高产生合理怀疑后,法庭才能将举证责任分配至守约一方当事人,由守约方承担其实际损失的举证责任,最后由法院根据守约方的实际损失进行判断.需要特别说明的是,违约金设立的目的为免除违约损失的举证责任,因此对守约方的举证要求不宜苛刻.三,代位权诉讼的相关问题8,是否只有合同之债才能主张代位权产生这个问题的原因是因为代位权诉讼规定在合同法中,所以导致大家认为只有合同之债才能适用代位权诉讼.目前,在我们国家,民事立法的主要框架是民法通则,之后是合同法,现在出台了物权法.后法的出台均对前法有所修正.合同法,物权法不仅仅规定了合同或物权,还规定了很多民法总则部分的内容.因此,不能由于代位权诉讼规定在合同法中,就认为代位权诉讼仅仅适用于合同之债.合同法根据第73条第1款的规定,对于债权人的到期债权的性质是合同之债还是其他债,并没有限定;但对于次债有限制,如果该债权专属于债务人的,债权人不得代为行使债权.9,法院应债务人的申请查封了次债务人的财产,债务人的债权人还能否提起代位权诉讼的问题由于代位权诉讼的前提条件之一即为债务人怠于行使到期债权且给债权人造成损害,在债务人已经作为原告申请查封了次债务人的财产时,说明债务人在积极行使债权并不构成怠于行使.因此,此种情况下,债权人不得再行使代位权.10,法院代位执行过程中,被代位执行的当事人提出异议,债权人能否再行提出代位权诉讼的问题执行工作在性质说属于行政而不是司法,执行的依据是生效的法律文书,而不能对未经审判的债权债务关系进行审查.在代位执行过程中,只要被执行的第三人提出异议,针对该第三人的执行工作即应停止,待进行司法审查后做出生效的法律文书才得执行.而司法审查是被动的,只有当事人启动程序,法院才能审查.因此,在此种情况下,债权人可以提起代位权诉讼.11,代位权诉讼判决后,债权人还能否向债务人主张权利的问题在制定合同法的过程中,对于代位权的行使效果争议非常大.在几次的草案中,均坚持了入库规则,规定代位权的效果归于债务人.但在合同法出台时,该规定被删除掉了.这不是合同法的过失遗漏,而是在争议无法解决的时候的,一种妥协.最高人民法院在合同法司法解释中,明确抛弃了入库规则,而在该解释的第20条中明确规定:"债权人向次债务人提起代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人,债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭."(1)否定说.基于以上分析,在法院认定代位权成立后,债权人与债务人之间的债权债务关系以及债务人与次债务人之间的债权债务关系消灭.因此,债权人在行使代位权并得到支持后,其不得再行向债务人主张权利.这也符合最高法院司法解释的精神,对债务人的其他债权人也是一种保护.也可以认为是债权人对自己权利的一种选择,因为其可以选择向债务人行使权利也可以选择向次债务人行使代位权,一经选定不得变更.(2)肯定说.保护债权是一种原则,在债权未得实现的情况下,债权并不消灭,只有其债权得到清偿才归于消灭.在代位权诉讼中,其权利来自于对债务人的债权,行使代位权的目的就是为了满足自己的债权,在次债务人清偿债务之前,债权人的权利不消灭.对于最高法院的解释不应拘泥于文字,而应当做广义理解,理解为:在债权人的债权得以清偿后,其他两个债权债务关系才得消灭.四,可得利益的确定问题12,如何区别不同情形计算可得利益确定可得利益应依据纯利润规则,可预见规则,减轻损害规则和损益相抵规则进行,对于可得利益的计算,则应区分不同的情形:(1)生产利润损失:延误的生产期限与可比利润率;期限至采取减损措施之日,利润率为自己企业利润率或相关企业利润率.(2)经营利润损失:已履行期限内的利润与违约期限.(3)转售利润损失:转售合同价款与原合同价款的差额,扣除必要的转售成本.13,合同解除后,能否主张可得利益损失的问题处理该问题的原则,与违约金一致.如因违约而导致合同解除,且当事人之间未达成损失赔偿的协议的,守约一方的当事人亦可主张可得利益损失.五,买卖合同的相关问题14,质量抗辩的问题若当事人仅仅抗辩交付的标的物不符合质量要求,应该适用合同法的规定,性质上属于违约责任.而《产品质量法》第41条规定的是侵权责任,在审理合同纠纷案件中,不得引用《产品质量法》关于产品责任的规定.15,无还款期限的欠款条计息的问题在买卖合同中,买受人以出具欠条的方式支付价款的,应按照买卖合同的约定或者法律规定确定支付价款的期限,利息应在买受人应支付价款之日起算.欠款条的日期对利息的计算无法律意义.16,增值税发票的证据效力问题增值税发票,是兼记供货方纳税义务和购货方进项税额的合法证明.在商业交易中,既有先开具发票再行付款者,也存在着先开具发票再行交货者,甚至还有很多代开发票现象的存在.因此,在买卖合同纠纷案件中,增值税发票既不能单独作为支付价款的证据,亦不能作为货物交付的证据.六,运输合同中的相关问题17,挂靠经营的责任主体问题在侵权纠纷案件中,被挂靠人未尽到其管理义务,存在过错,其与实际车主构成共同过错侵权,应与实际车主承担连带责任;在运输合同纠纷案件中,原则上应由运输公司承担责任.但当事人有证据证明托运人是与实际车主签订合同的,实际车主应当承担合同上的责任.18,运输途中遭劫的责任承担问题最高法院曾给我院电话答复意见,认为在确定承运人是否承担责任时,应审查乘运人是否尽到了注意义务,如果尽到了注意义务,就应免除责任;如果没有尽到注意义务,则属于承运人违反了自己合同中的附随义务,其应该承担合同责任.七,居间合同的问题19,如何认定居间人的责任委托人根据配货站提供的信息,与配货站介绍的的承运人签订货物运输合同.之后,承运人携货逃跑.经查,承运人的所有车辆手续均为伪造.该种情形下,配货站是否应承担责任考虑到配货站作为配货的专业机构,在骗货盛行状况下,其应对承运人情况做初步核实.如果其在居间过程中,存在着过错,即应按照居间人,委托人以及承运人的各自过错,承担相应的责任.八,其他问题20,合同法中规范类型的认定及其适用问题合同法中的法律规范可区分为任意性规范,倡导性规范,半强制性规范,授权第三人的规范及强行性规范,具体分类及适用如下:(1)任意性规范.所谓任意性规范,是指合同当事人可以通过约定排除的法律规范,在合同法中居于核心地位,合同法所确立的法律规则大多属于任意性规范.从形式上看,该类规范之后往往有一句"但当事人另有约定的除外"这样的但书,其调整的利益与国家利益,社会公共利益,合同关系以外特定第三人的利益没有直接关系,只是涉及到合同关系当事人的私人利益.该类规范属于裁判规范,对合同的约定起解释或者补充作用.(2)倡导性规范.所谓倡导性规范,即提倡和诱导当事人采用特定行为模式的法律规范.例如:合同法第330条第3款规定,技术开发合同应当采用书面形式.该类规范仅涉及当事人之间的私人利益,因此不涉及到合同的效力评价,违反该类规范既不影响合同的成立,也不影响合同的效力.该类规范不属于裁判规范.(3)半强制性规范.所谓半强制性规范,是指为了贯彻社会公共政策,保护特定消费者利益,不允许处于交易优势地位的一方当事人排除适用的法律规范.例如合同法第302条第1款确认,承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任,但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意,重大过失造成的除外.在此条款中,关于承运人免责的条款即属于半强制性条款.如果承运人和乘客约定,即使由于乘客自身健康原因而导致的伤亡,承运人也要承担责任,属于有效约定;如果约定,承运人有证据证明自己无过错,承运人即可以免责,该约定无效.(4)授权第三人的法律规范.所谓授权第三人的法律规范,是指授予某个特定第三人针对他人之间的合同享有特定权利,尤其是享有请求确认影响自身利益的合同行为无效或请求撤销影响自身利益的合同行为的权利的法律规范.例如:合同法第74条第1款:"因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为.债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为."需要注意的是,非经被法律所授权的第三人主张权利,该类规范不得成为法官的裁判规范.(5)强行性规范.所谓强行性规范,是指不得通过当事人的约定排除该项规范适用的法律规范.该类规范又可区分为强制性规范和禁止性规范.强制性规范,是指命令当事人应为一定行为的法律规范.禁止性规范,是指命令当事人不得为一定行为的法律规范.禁止性规范又可区分为:效力性规范与管理性规范.所谓对法律行为的效力进行评价的规范,违反则构成绝对无效.所谓管理性规范,与行政管理有关,包括主体资质或资格以及特定的履行行为有关的法律规范,违反该类规范合同并不必然无效,但违反者需要承担行政法上的责任.效力性规范禁止该类交易本身,管理性规范并不禁止交易本身,只是要求交易者具有某种特定的资质或资格,或者禁止特定的履行行为.21,认定无权处分和善意取得的有关问题涉及到物权变动的无权处分合同,处分权的欠缺不影响合同的效力.标的物在未交付时,原权利人可以自己的权利阻却合同标的物的交付,因此而导致无权处分人履行不能而违约,对相对人的救济为其向无权处分人主张违约责任.标的物已交付的,如果相对人构成善意取得,原权利人不得向善意取得人主张权利,对原权利人的救济途径为其向无权处分人主张侵权责任;如果相对人不构成善意取得,原权利人可以自己的权利向受让人主张权利.受让人承担责任之后,其可以向无权处分人主张瑕疵担保责任或者违约责任.22,诉讼时效的相关问题关于主张权利的意思表示中断诉讼时效采何主义的问题,我们认为应该采到达主义,如果主张权利的意思表示没有到达相对人,不能达到中断诉讼时效的法律后果.在邮寄送达问题上,如权利人仅仅提交了交寄证明,并无相对人的签收证明的,可依据民事诉讼证据的高度盖然性,推定主张权利的意思表示达到相对人,除非相对人有证据推翻该推定.第二部分担保合同纠纷中的相关问题一,有关保证方面的问题1,保证合同被确认为无效,债权人向保证人主张权利的期限如何计算当保证合同因主合同无效而无效,或者因自身的原因导致无效时,债权人仍应在保证合同约定或者法律规定的保证期间内向保证人主张权利.如果债权人没有在以上期间内向保证人主张权利,保证人不再承担责任.理由是保证合同有效时,如债权人未在保证期间内向保证人主张权利,保证人尚且免除保证责任,在保证合同无效时,债权人获得的利益不应超过保证合同有效时所获得的利益,因此,保证合同无效时,保证期间仍然起到保证债务诉讼时效起算时间的界定作用.在此情况下,如果债权人未在该期间内向保证人主张权利的,保证人不再承担无效保证的赔偿责任.2,债务人破产,债权人已在破产程序中申报了债权,同时又起诉保证人的,人民法院应否受理,受理后如何处理的问题从诉讼程序上讲,"债权人申报了债权"并不排斥"债权人同时起诉保证人".在担保人承担连带责任的案件中,破产程序未终结,债权人申报债权未予清偿的情况下,对于债权人起诉保证人的案件,人民法院应当受理.受理后有以下两种处理方式:(一)裁定该案件中止诉讼.对保证责任认定时,如需等待破产程序中的受偿结果的,法院可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十六条第一款第五项的规定裁定中止诉讼,等待破产终结后,就债权人在破产程序中未受偿的部分作出判决.(提倡这一做法)(二)人民法院也可以径行判决保证人承担保证责任,但应当在判决中明确应扣除债权人在债务人破产程序中可以分得的部分.3,因债务人改制导致主债务人变更时,保证人主张系未经其同意转让债务要求免责的,应否支持人民法院一般不应予以支持.《担保法》第二十三条规定:"保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意.保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任".但是,因债务人改制而导致承担债务的主体发生变化的,大部分情况下改制后的企业会承继原企业的债权债务,不属于债权人许可债务人转让债务的一般情形,保证人不能仅依据《担保法》第二十三条的规定主张免责.4,村民委员会是否具有保证人资格的问题答案:村民委员会具有担保人资格.担保法关于保证人资格的规定:《担保法》第七条规定了作为保证人的一般条件:具有代为清偿债务能力的法人,其他组织或者公民,可以作保证人.《担保法司法解释》第十五条指出以上其他组织主要包括:(一)依法登记领取营业执照的独资企业,合伙企业;(二)依法登记领取营业执照的联营企业;(三)依法登记领取营业执照的中外合作经营企业;(四)经民政部门核准登记的社会团体;(五)经核准登记领取营业执照的乡镇,街道,村办企业." 以上规定中虽未明确提到村民委员会,但因法无明文禁止,实践中不应当否认村民委员会的担保人资格,其提供的担保不宜认定无效.5,村民委员会对外保证是否须依法经村民会议过半数通过,未经以上程序对外保证的效力应如何认定《中华人民共和国村民委员会组织法》(以下简称《村民委员会组织法》)第十七条规定:"召开村民会议,应当有本村十八周岁以上村民的过半数参加,或者有本村三分之二以上的户的代表参加,所作决定应当经到会人员的过半数通过."第十九条规定:"涉及村民利益的下列事项,村民委员会必须提请村民会议讨论决定,方可办理:(八)村民会议认为应当由村民会议讨论决定的涉及村民利益的其他事项."以上规定带来了上述问题的争议.对这一问题争议较大,目前是两种观点,基于两种价值取向:第一种观点认为:基于规范银行的价值取向,认为村民委员会对外保证,如没有经村民会议过半数同意的,保证合同应认定无效因为对外保证需要村民委员会承担相当的经济风险,应属于《村民委员会组织法》第十九条规定的"应当由村民会议讨论决定的涉及村民利益的其他事项",从保护集体财产及其是广大农民的利益出发,应从严掌握,村民委员会提供的保证应当由村民会议过半数通过才能有效.但应注意这里银行的审查义务只是形式审查,不是实质审查.第二种意见认为:基于规范村委会的价值取向,《村民委员会组织法》的规定只是倡导性,管理性规定,不是效力性规定,只要村委会对外提供了保证,不管是否经过村民会议过半数通过,保证合同都有效,都应承担保证责任.6,私立(民办)的学校,幼儿园,医院等是否具有保证人资格私立学校,幼儿园,医院不具有保证人资格,其提供的保证应认定无效.《担保法》第九条规定:"学校,幼儿园,医院等以公益为目的的事业单位,社会团体不得为保证人."《担保法司法解释》第三条:"国家机关和以公益为目的的事业单位,社会团体违反法律规定提供担保的,担保合同无效."因此,学校,幼儿园,医院之类的单位应视为绝对的公益单位,至于这类单位是公立还是私立,《担保法》并没有进行区分,应认定不管是公立还是私立,都禁止作保证人.《中华人民共和国民办教育促进法》第三条规定:"民办教育事业属于公益性事业,是社会主义教育事业的组成部分.",也明确了民办教育事业也是公益性事业.还应注意的问题是,根据《担保法》第三十七条的规定:"下列财产不得抵押:(三)学校,幼儿园,医院等以公益为目的的事业单位,社会团体的教育设施,医疗卫生设施和其他社会公益设施."《担保法司法解释》第五十三条规定:"学校,幼儿园,医院等以公益为目的的事业单位,社会团体,以其教育设施,医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务。

民商事审判实践中有关疑难法律问题的解答【法官视角】民商事审判实践中有关疑难法律问题的解答作者：广东省高级人民法院民二庭为了加强民商事审判实践中疑难问题的研究，统一司法尺度，省法院民二庭组织有关审判人员对民商事审判中的有关物权法、合同法、公司法、破产法、保险法以及诉讼程序中的疑难问题进行了研讨，形成了相对一致的处理意见。

一、适用合同法疑难问题（一）合同约定的违约金明显过高，当事人未要求调整的，法院能否主动调整根据合同自由原则和权利处分原则，在当事人未提出调整请求的情况下，法院不宜直接予以调整。

但基于我国目前的社会状况，部分当事人可能对于法律的了解还很欠缺，如果违约金数额明显过高或过低，而享有违约金调整请求权的一方当事人经济水平低下，却又缺乏法律知识，没有提出调整请求的，为取得良好的社会效果，真正实现公平正义，法院可以考虑对其享有的违约金调整请求权予以释明。

（二）合同被解除后，能否适用合同中的违约金条款判处违约金违约金条款属于“合同中结算和清理条款”，根据《中华人民共和国合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力，其效力在合同解除后仍存续。

合同被解除后，仍然可以根据违约金条款判处违约金。

（三）如何确定无效合同的诉讼时效起算点合同签订后，尚未完全履行，当事人因履行中产生争议诉至法院，经法院释明后，提出确认合同无效，返还财产或赔偿损失的请求的，对于诉讼时效的起算，合同约定了履行期限的，应当从合同约定的履行期限届满之日起算，没有约定履行期限的，从一方向另一方主张履行合同，另一方拒绝履行之日起算，即按有效合同的诉讼时效起算方式处理；在合同已经履行完毕的情况下，一方当事人请求返还财产或赔偿损失的，从合同被确认无效或者损失实际发生之日起算。

（四）支付价款时间约定不明或没有约定的，主张支付价款权利的诉讼时效如何起算《中华人民共和国合同法》第一百六十一条已经规定，这种情况下买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付价款,则如买受人未同时履行付款义务，出卖人应当知道权利已经受到侵害，应自此时起算二年的诉讼时效期间，如不在诉讼时效期间内主张权利,将丧失法律强制力保护。