第八章法律技术方法
第一节法律技术方法的概念
一、法律技术方法的概述
1.法律技术方法，亦即常说的法律方法，是指法律职业者认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法
2.法律方法的特征
⑴专业性
法律职业者有自己思考和解决问题的方式，存在与其他职业者相区别的思考与解决问题的方法，其核心是法律思维⑵法律性
法律方法是根据法律思考和解决问题的方法，法律是法律职业者判断是非的标准
⑶实践性
①法律方法的目的指向是一种实践指向，即如何有效地解决人们在实际生活中面临的法律问题
②法律方法的主体是法律实践的主体
③法律方法的评价标准是实践标准
二、法律技术方法的分类
（一）法律解释
1.法律解释是通过对法律、法规等法律文件条文、概念、术语的说明，揭示其中所表达的立法者的意志和法的精神，进一步明确法定权利和义务或补充现行法律规定不足的一种国家活动
2.只有被授权的国家机关才能进行法律解释，法律解释属于官方解释或有权（有效）解释
3.法律解释的必要性
⑴法律解释是抽象的行为标准，具有概括性、相对稳定性的特征，而人们的行为和社会关系却是具体的和千差万别的
⑵法律词语、术语、概念经常具有多种含义，所以对法律规范的理解就会发生分歧。为了消除分歧，就需要有权威性的法律解释
⑶社会生活是不断发展变化的，新情况、新问题不断出现，在改革时期尤其如此。有些新情况、新问题无需通过制定法律、法规或修改法律、法规来应对，可以通过法律解释来解决
（二）法律推理
1.法律推理是人们由一个或几个已知的前提（法律事实、法律规范、法律原则、法律概念，判例等法律资料）得出某种法律结论的思维过程
2.法律推理分为形式推理和实质推理
（三）法律论证
1.法律论证是指在同时存在多种不同的法律主张的情况下，通过论述一系列理由来说服其他人接受其中最佳主张的活动
2.法律论证的特点
⑴社会性
社会性是针对论证的性质和目的而言的，即并非自我的内心思维活动，而是在多元化社会背景下说服他人或社会公众的社会活动
⑵说理性
说理性是指论证的内容在于通过陈述一系列的理由影响他人的思维并使他人接受
⑶言辞性
言辞性是指论述的手段，即论证必须通过言词（包括口头和书面）的表达来陈述理由
⑷论争性
论争性是指论证的过程，即为了说服对方、决策者（如法官）或公众，论证必须经过一定的公开程序，反驳和否定
对方主张，证明已方主张的正当性和合理性
第二节法律解释
一、法律解释的分类
（一）立法解释
1.立法解释通常是指依法有权制定法律、法规的国家机关对其制定的法律、法规所进行的解释
2.⑴全国人大常委会对宪法和全国人大及其常委会制定的法律所进行的解释
⑵国务院对其制定的行政法规所作的解释，有地方立法权的地方人大常委会对本级人大及其常委会制定的地方性法规所作的解释
（二）司法解释
1.司法解释是指国家司法机关在法律适用过程中，对具体应用法律规范的有关问题所进行的解释
2.司法解释分为审判解释和检察解释
⑴审判解释：最高人民法院对人民法院在审判过程中具体应用法律问题所作的解释
⑵检察解释：最高人民检察院对在检察工作中具体应用法律问题所作的解释
（三）行政解释
行政解释是国家行政机关在执法过程中就如何具体应用法律的问题所作的解释
二、法律解释的原则
（一）合法性原则
1.法律解释必须符合法定权限和程序
2.要求对下位法及其规范的解释必须符合上位法及其法律规范，并要求最终符合宪法规范、宪法原则和宪法精神
3.法律解释必须和法律原则保持一致
（二）合理性原则
1.符合社会现实和社会公理
2.坚持、尊重公序良俗
3.顺应客观规律和社会发展趋势，尊重科学
4.以党和国家政策为指导
（三）整体性原则
1.要求把法律规范置于它所处的规范性法律文件之中进行解释，根据该法律、法规总的指导思想和目标来把握其含义，不能断章取义
2.要求把法律规范置于它所处的法律部门之中来理解
（四）历史与现实相统一的原则
（五）国内法与国际法相协调的原则
1.按照民法通则的规定，除了声明保留的条款之外，当国内法与我国缔结或参加的国际条约出现冲突时，适用国际条约的规定
2.通过将国际法转化为国内法的方法适用国际法，在这种情况下，如果国际法没有转化为国内法，那么即便两者出现冲突，也不直接适用国际法
三、法律解释的方法
（一）文义解释
文义解释又称语义解释或文理解释，是指通过说明法律条文的字面含义确定法律规范含义的一种解释方法
（二）体系解释
体系解释又称系统解释，是根据法律规范与其他法律规范的关系以及其在所属的法律制度、部门乃至整个法律体系中的地位和作用，理解和阐明法律规范含义的解释方法
（三）历史解释
历史解释是指通过研究法律规范制定时的历史背景、类似法律规范的历史演变等历史材料确定法律规范含义的解释
方法
（四）目的解释
目的解释是指根据制定某一法律规范的目的来确定法律规范含义的解释方法
第三节法律推理
一、法律推理是人们从一个或几个已知的前提得出的某种法律结论的思维过程
（一）形式推理
形式推理又称分析推理，是指运用演绎推理、归纳推理和类比推理解决法律问题的方法
1.演绎推理（三段论推理）
⑴含义：一种从一般到特殊的推理形式，即从一般知识推出特殊知识的推理活动
⑵属于必然性推理
⑶在成文法国家是一种主要的法律推理方式
⑷特点：
①可以适用的法律规则和原则（大前提）
②案件事实（小前提）
③判决（结论）
⑸条件
①作为大前提的法律必须已经确定，并且没有歧义
②作为小前提的案件事实也必须已经查清楚
2.归纳推理
⑴含义：从特殊到一般的推理，即从个别知识推出一般知识的推理活动
⑵属于或然性推理
⑶主要适用于判例法国家
⑷由于归纳推理意味着确立新的规则，因此这实际上是一种立法性的活动
3.类比推理
⑴含义：从个别到个别的推理，它是根据两类对象的某些属性的相似性推出它们在另一属性方面也具有相似性的推理活动
⑵属于或然性推理
⑶在判例法国家，它是一种基本的法律推理方法
（二）实质推理
实质推理又称辩证推理，它在法律推理中是指在法律适用过程中面临两个或两个以上相互矛盾的法律命题时所进行的选择和权衡过程
二、法律推理的基本原则和方法
法律推理是一项具有创造性的法律实践活动
1.法律推理应遵循权利保护原则
在法律推理的过程中，权利保护原则应是所有法律推理的出发点
2.对私权利，法律推理应奉行“法不禁止即自由”的原则
3.对公权力，法律推理应奉行“法无授权即禁止”的原则
4.在刑法领域，法律推理依据奉行无罪推定的原则
5.法律推理应遵循“类似案件类似处理”的原则
第四节法律论证
一、法律论证的形式
（一）法律论证中的证成
1.法律论证的目的在于从多种合理甚至合法的法律主张中论证出最佳选择，这种最佳选择的论证过程即为证成，因
